АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Светланская, 54

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-5427/2018

г. Владивосток

22 июня 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 18 июня 2018 года . 

Полный текст решения изготовлен 22 июня 2018 года.

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Куприяновой Н.Н., при ведении протокола секретарем судебного заседания  ФИО1 , 

рассмотрев    в судебном заседании дело по заявлению:

  Общества с ограниченной ответственностью общества с ограниченной ответственностью «АРНИКА-ХОЛДИНГ» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 13.11.2002, юридический адрес 690089, 

<

...>,А,3) 

к Владивостокской таможне (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 15.04.2005, юридический адрес 690003, 

<

...>)

о признании незаконным решения Владивостокской таможни от 14.12.2017 № 10702000/210/141217/Т000071 о применении ставки НДС в размере 18% в отношении товаров, задекларированных по ДТ №№ 10702020/140115/0000785, 10702020/270115/0002013, 10702020/280515/0015566, 10702020/050615/0016828.

При участии   сторон :  

от Заявителя – представитель ФИО2 по Дов. № б/н от 09.01.2018, паспорт.

от Таможенного   органа   -  старший государственный таможенный инспектор правового отдела ФИО3 по Дов. № 181 от 30.03.2018.

главный государственный таможенный инспектор отдела таможенных проверок после выпуска товаров службы таможенного инспектора после выпуска товаров ДВТУ ФИО4 по Дов. № 223 от 16.05.2018

у с т а н о в и л :

Общество с ограниченной ответственностью «Арника-Холдинг» (далее – Заявитель, Декларант, ООО «Арника-Холдинг», Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Владивостокской таможне  (далее Таможенный орган, Таможня) о признании незаконным решения от 14.12.2017  года  № 10702000/210/141217/Т000071 о применении ставки НДС в размере 18% в отношении товаров, задекларированных по ДТ №10702020/140115/0000785, №10702020/270115/0002013, №10702020/280515/0015566, №10702020/050615/0016828.

Заявитель  в судебном заседании , настаивая на удовлетворении предъявленных  требований , пояснил , что решение таможенного  органа об установлении  ставки  НДС  равной  18% вместо 10%  противоречит   требованиям ГОСТа  Р  51848-2001 и  постановлению Правительства РФ от 31.12.2004 № 908 «Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов».

Полагает, что вывод Таможенного органа о том, что мука глютеновая кукурузная не является зерновым отходом получаемым при производстве крахмала, является несостоятельным, так как в  соответствии с п. 3.1 ГОСТ 30772-2001 остатки продуктов или дополнительный продукт, образующиеся в процессе или по завершении определенной деятельности и не используемые в непосредственной связи с этой деятельностью, является отходом.

Пунктом 3.11 ГОСТ 30772-2001 установлено, что к отходам производства относятся остатки сырья, материалов, веществ, изделий, предметов, образовавшиеся в процессе производства продукции, выполнения работ (услуг) и утратившие полностью или частично исходные потребительские свойства. К отходам производства относят образующиеся в процессе производства попутные вещества, не находящие применения в данном производстве.

Согласно п. 3.13 ГОСТ 30772-2001 «используемые отходы» - отходы, которые используют в народном хозяйстве в качестве сырья (полуфабриката) или добавки к ним для выработки вторичной продукции или топлива как на самом производстве, где образуются используемые отходы, так и за его пределами.  Учитывая что, основной целью переработки кукурузного зерна является получение крахмала, то мезга (клетчатка), замочная жидкость, и глютеновая суспензия являются используемыми зерновыми отходами, образующимися в процессе производства крахмала.

Полагает, что данный вывод подтвержден Федеральным классификационным каталогом отходов, утвержденным  Приказом Федеральной службы по надзору в сфере природопользования от 22.05.2017 № 242  ,  в который в качестве отхода внесен Приказом Федеральной службы по надзору в сфере природопользования от 28.11.2017 № 566  -Глютен кукурузный (3 01 162 22 49 5).

Таможенный орган  требования Заявителя оспорил , ссылаясь на то, что ООО «Арника-Холдинг» не доказало правомерность исчисления НДС в отношении ввезенного им товара по ставке 10 процентов.

  Таможня  считает, что  задекларированный  по  ДТ                №10702020/140115/0000785, №10702020/270115/0002013, №10702020/280515/0015566, №10702020/050615/0016828  товар - мука глютеновая кукурузная, сухая, а так же на момент принятия оспариваемого решения от 14.12.2017 №10702000/210/141217/Т000071 данный товар не был включен в федеральный классификатор отходов , что делает несостоятельной ссылку Заявителя на приказ Роспироднадзора от 28.11.2017 № 566 «О внесении изменений в Федеральный классификационный каталог отходов, утвержденный приказом Роспироднадзора от 22.05.2017 № 242» (далее - Приказ № 242), которым был введен - 30116222495 глютен кукурузный (вступил в законную силу 05.02.2018 т.е. после декларирования спорного товара и принятия оспариваемого решения).

Из материалов  дела  судом  установлено  следующее :

На основании контракта № 1111/СG от 01.11.2010, заключенного  между компанией «Шаньдун Шоуган Цзюнен Голден Корн Ко., Лтд» (продавец) и ООО «Арника-Холдинг» (покупатель), на территорию Таможенного союза  ввезен товар -  остатки  от производства крахмала из кукурузы: мука глютеновая кукурузная кормовая, сухая, порошкообразная, грубого помола с содержанием белка более 60% для производства кормовых добавок.

Обществом по ДТ №10702020/140115/0000785, №10702020/270115/0002013, №10702020/280515/0015566, №10702020/050615/0016828 осуществлено таможенное декларирование товара – мука глютеновая кукурузная кормовая, сухая, порошкообразная, грубого помола с содержанием белка более 60% для производства кормовых добавок; с учетом наименования группы, товарной позиции, субпозиции и подсубпозиции товар классифицирован как «остатки от производства крахмала из кукурузы, с содержанием белка в пересчете на сухое вещество более 40 мас.% - код ТН ВЭД ЕАЭС 2303 10 110 0.

При таможенном декларировании Общество уплатило налог на добавленную стоимость (далее - НДС) по налоговой ставке 10%. В качестве обоснования применения указанной ставки НДС Декларант  руководствовался  пунктом 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации, ГОСТ  Р 51848-2001 и постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 № 908 «Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов».

Владивостокской таможней была проведена камеральная таможенная проверка (акт от 14.12.2017 № 10702000/210/141217/А000071), по результатам которой было вынесено решение по результатам таможенной проверки от 14.12.2017 № 10702000/210/141217/Т000071 , которым решения Первомайского таможенного поста Владивостокской таможни о применении ставки НДС в размере 10% были признаны не соответствующими праву Евразийского экономического союза и законодательства РФ о таможенном деле, в отношении Общества была применена ставка НДС в размере 18%.

Заявитель, посчитав решение об установлении  в отношении поставленного  товара ставки  НДС  18% незаконным и нарушающим его права и законные интересы в сфере экономической деятельности, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Изучив материалы дела, оценив доводы сторон, суд считает, что заявление Общества удовлетворению  не подлежит по следующим основаниям.

В  соответствии с пунктом  3 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации налогообложение производится по налоговой ставке 18 процентов в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 настоящей статьи.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации определен перечень продовольственных товаров, при реализации которых налогообложение производится  по налоговой ставке 10 процентов (НДС). Указанная ставка подлежит применению при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией (пункт 5 статьи  164 НК РФ).

В перечень продовольственных товаров, при реализации которых налогообложение производится  по налоговой ставке 10 процентов, включены, в том числе, зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы. При этом коды видов продукции, перечисленных в данном пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, а также ТН ВЭД определяются Правительством Российской Федерации.

Коды видов продукции, перечисленных в данном пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции (действовавшем до 01.01.2017), а также ТН ВЭД определяются Правительством Российской Федерации.

Постановлением от 31.12.2004 № 908 утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых НДС по налоговой ставке 10 процентов при реализации (далее - Перечень кодов по ОКП) , и Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых НДС по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации (далее - Перечень кодов ТН ВЭД).

Согласно примечанию № 2 к Перечню кодов ТН ВЭД при определении ставки НДС в отношении товара, входящего в перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой ТН ВЭД, следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара.

В разделе «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы» Перечня кодов ТН ВЭД , облагаемых НДС по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации поименованы «Остатки от производства крахмала и аналогичные остатки, свекловичный жом, багасса, или жом сахарного тростника, и прочие отходы производства сахара, барда и прочие отходы пивоварения или винокурения, негранулированные или гранулированные» , из 2303 - зерновые отходы и кормовые смеси.

Из положений названных норм следует, что ставка НДС в размере 10 процентов применяется при условии, что наименование и код ТН ВЭД ввозимого товара включены в Перечень кодов по ОКП или Перечень кодов ТН ВЭД. В иных случаях НДС подлежит уплате по ставке в размере 18 процентов.

Обществом при таможенном декларировании заявлен классификационный код ТН ВЭД 2303 10 110 0. С учетом наименования группы, товарной позиции, субпозиции и подсубпозиции товар классифицирован как «остатки от производства крахмала из кукурузы, для производства кормовых добавок».

Согласно Общероссийскому классификатору продукции в составе продукции крахмалопаточной промышленности (код 91 8900) присутствует глютен кукурузный , которому соответствует код ОКП 91 8941. Однако, ни в Перечне кодов по ОКП в разделе «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы», ни в Перечне кодов ТН ВЭД такая продукция как «глютен кукурузный» не поименована.

В разделе «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы»  Перечня под кодом 2309 90 указаны «Продукты, используемые для кормления животных  (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)».

В разделе «Мясо и мясопродукты» Перечня  под кодом 2309 90 поименованы «Корма вареные из  - корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц)».

Согласно примечанию к группе 23 ТН ВЭД (раздел  IV приложения к Решению Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012              №54 «Об утверждении единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза») в товарную позицию 2309 включаются продукты , используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки. 

Из Пояснений Коллегии Евразийской экономической комиссии (Рекомендация Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 № 4 «О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза») к ТН ВЭД следует , что в товарную позицию 2309 включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ, предназначенные: (1) для обеспечения животных рациональным и сбалансированным повседневным рационом (полноценный корм); (2) для получения подходящего повседневного рациона путем добавления в хозяйственный (то есть произведенный в хозяйстве) корм органических или неорганических веществ (кормовые добавки); или (3) для использования при приготовлении полноценных кормов или кормовых добавок. В данную товарную позицию включаются продукты, используемые для кормления животных, полученные в результате переработки продуктов растительного или животного происхождения и обработанные до такой степени, что они потеряли основные свойства исходного материала , например, в случае продуктов, полученных из растительных материалов, характерное клеточное строение исходного растительного сырья стало неузнаваемым при рассмотрении под микроскопом.

В соответствии с ГОСТ 32902-2014 «Крахмал и крахмалопродукты. Термины и определения» данный стандарт устанавливает термины и определения понятий в области производства крахмала и крахмалопродуктов. Термины, установленные настоящим стандартом, обязательны для применения во всех видах документации и литературы в области производства крахмала и крахмалопродуктов, входящих в сферу работ по стандартизации и/или использующих результаты этих работ.

Согласно ГОСТу 32902-2014 глютен отнесен к полупродуктам переработки крахмалсодержащего сырья, определен как белковые вещества зернового крахмалсодержащего сырья (пункт 62), а сухой кукурузный глютен отнесен к побочным продуктам переработки крахмалсодержащего сырья, и определен как глютен, полученный концентрированием глютеновой суспензии, ее механическим обезвоживанием и сушкой (пункт 168).

Технология производства сухого кукурузного глютена включает следующие основные операции:

- очистка зерен кукурузы и замачивание в горячей воде;

- дробление замоченного зерна; - тонкое измельчение зерновой кашки;

- получение крахмало-белковой суспензии (крахмального молочка) отделением мезги от кашки;

- получение крахмальной суспензии и глютеновой суспензии разделением крахмального молочка сепарированием; концентрирование, механическое обезвоживание и сушка глютена.

ГОСТом Р55489-2013 «Глютен кукурузный. Технические условия» определено, что настоящий стандарт распространяется на кукурузный глютен, получаемый при переработке зерна кукурузы и предназначенный для использования в качестве высокобелковой добавки в составе комбикормов и кормовых рационов для сельскохозяйственных животных и птиц.

В соответствии с ГОСТом Р 55489-2013  кукурузный глютен  является товарным продуктом, имеет внешний вид сыпучего порошка, светло-желтого (желто-коричневого) цвета со свойственным запахом. 

Также кукурузный глютен имеет установленную маркировку, упаковку, принимается партиями и т.п., то есть является полноценным высокобелковым продуктом, товаром.

ГОСТом 30772-2001 «Ресурсосбережение. Обращение с отходами. Термины и определения» установлено , что отходы производства и потребления делятся на используемые и неиспользуемые, к используемым отходам в свою очередь относятся - отходы которые используют в народном хозяйстве в качестве сырья (полуфабриката) или добавки к ним для выработки вторичной продукции или топлива как на самом производстве, где образуются используемые отходы, так и за его пределами.

Также пунктом 3.16 указанного ГОСТа установлен термин побочный продукт, который подразумевает под собой дополнительную продукцию, образующуюся , при производстве основной продукции и не являющуюся целью данного производства, но пригодная как сырье в другом производстве или для потребления в качестве готовой продукции. Побочный продукт не является отходом.

Учитывая изложенное, суд приходит  к выводу, что ввезенный Заявителем товар (глютен кукурузный) является побочным продуктом производства крахмала и не является отходом производства , в связи с указанным довод Общества  о возможности отнесения глютена к технологическим (потребляемым) отходам , поскольку он является неизбежным остатком от производства крахмала ,  суд признает неправомерным.

ГОСТом 23153-78 «Кормопроизводство. Термины и определения» установлены применяемые в науке, технике и производстве термины и определения понятий, относящихся к кормопроизводству. Установленные данным стандартом термины и определения обязательны для применения в народном хозяйстве, документации всех видов, научно-технической, учебной и справочной литературе. Согласно ГОСТу 23153-78 корма определены как продукты сельскохозяйственного и промышленного производства, предназначенные для удовлетворения физиологических потребностей сельскохозяйственных животных и птицы в питательных веществах и энергии (пункт 2). Кормом для животных может выступать сено (пункт 67), сенаж (пункт 66), солома (пункт 74), мякина (пункт 75), сочный корм (пункт 86) и т.д. Кормовая смесь - набор кормов, предназначенный для эффективного использования рационов животными (пункт 81). Кормовой рацион - суточный набор кормов и кормовых добавок для удовлетворения физиологических и продуктивных потребностей сельскохозяйственных животных и птицы (пункт 4). Белковый концентрат - кормовая добавка, содержащая не менее 20 процентов протеина в сухом веществе (пункт 80). Протеиновая добавка корма - добавка с высоким содержанием протеина, применяемая для сбалансирования рационов животных по протеину (пункт 82).

Таким образом, ГОСТ 23153-78 разделяет такие понятия как корм, кормовая смесь и кормовые добавки, при этом ввезенный обществом товар не является кормовой смесью, то есть набором кормов, поскольку представляет из себя высокобелковую добавку (сухой кукурузный глютен) как самостоятельный продукт, который добавляется в корм животным для сбалансирования рационов животных по протеину. Кроме того, в соответствии с графой 31 спорных  ДТ сам Декларант определил ввезенный им товар как кормовую добавку.

Ссылка  Общества на приказ Роспироднадзора от 28.11.2017 № 566 «О внесении изменений в Федеральный классификационный каталог отходов, утвержденный приказом Роспироднадзора от 22.05.2017 № 242» (далее - Приказ № 242), которым был введен код - 30116222495 глютен кукурузный, является несостоятельной,   поскольку данный Приказ вступил в законную силу 05.02.2018 , т.е. после декларирования спорного товара и принятия оспариваемого решения .

То есть ,  на момент декларирования спорного товара по ДТ                       №№ 10702020/140115/0000785, 10702020/270115/0002013, 1702020/280515/0015566, 10702020/050615/0016828 - мука глютеновая кукурузная, сухая, а так же на момент принятия решения от 14.12.2017                    № 10702000/210/141217/Т000071 данный товар не был включен в федеральный классификатор отходов. 

При этом, суд считает необходимым отметить, что  введенный Приказом № 242 глютен кукурузный и декларируемый товар - мука глютеновая кукурузная, сухая является совершенно разным товаром, поскольку мука глютеновая кукурузная, сухая получается в процессе переработки глютена кукурузного, что предает ему свойства высокобелкового кормового продукта, что подтверждается терминологией, определенной ГОСТ Р 51953-2002 , сухой глютен - это продукт переработки крахмалосодержащего сырья, полученный концентрированием глютеновой суспензии, ее механическим обезвоживанием и сушкой.

Таким образом, суд  считает, что Заявителем не доказана правомерность применения ставки НДС 10 процентов в отношении ввезенного им товара, а решение  таможни по доначислению НДС является обоснованным

Частью  3 статьи  201 Арбитражного   процессуального  кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Исходя из изложенного, требования  заявителя  удовлетворению не  подлежат.

Расходы по  уплате  государственной пошлины по заявлению на основании статьи 110 Арбитражного   процессуального  кодекса Российской Федерации относятся судом на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 112, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Отказать Обществу с ограниченной ответственностью «Арника-Холдинг» в признании незаконным решения Владивостокской таможни  от 14.12.2017 года №10702000/210/141217/Т000071 о применении ставки НДС в размере 18% в отношении товаров, задекларированных по ДТ №№ 10702020/140115/0000785, 10702020/270115/0002013, 10702020/280515/0015566, 10702020/050615/0016828. 

Решение в указанной части подлежит немедленному исполнению.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течении месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.  

Судья                                                      Н.Н. Куприянова