АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

420066, Республика Татарстан, г. Казань, ул. Красносельская, д. 20, тел. (843) 291-04-15

http://faspo.arbitr.ru   e-mail: info@faspo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции

Ф06-1989/2012

Дело № А55-10763/2010

г. Казань

29 ноября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 ноября 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 ноября 2022 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Кашапова А.Р.,

судей Самсонова В.А., Моисеева В.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Исмаиловой Г.Р. (протоколирование ведется с использованием систем вебконференции, материальный носитель видеозаписи приобщается к протоколу),

при участии посредством веб-конференции представителя Публично-правовой компании «Фонд развития территорий»  ФИО1, доверенность от 19.01.2023,

в отсутствие иных лиц участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационные жалобы ФИО2 и Публично-правовой компании «Фонд развития территорий»

на определение Арбитражного суда Самарской области от 30.01.2023 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.04.2023

по делу № А55-10763/2010

о передаче прав застройщика по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Кросс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

УСТАНОВИЛ:

ФИО3 обратилась в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Кросс" (далее – должник, ООО «Кросс»), несостоятельным (банкротом), мотивируя заявленные требования неисполнением должником свыше трех месяцев своих обязательств перед Обществом, размер которых превышает 100 000 рублей.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 20.05.2010 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО «Кросс».

Определением Арбитражного суда Самарской области от 24.11.2010 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим должника назначен ФИО4.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 21.04.2011 в отношении должника введена процедура внешнего управления, внешним управляющим должника назначен ФИО4.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 13.05.2013 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим должника утвержден ФИО4 (далее  ФИО4).

Определением Арбитражного суда Самарской области от 07.07.2014 ФИО4 отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Кросс".

Определением Арбитражного суда Самарской области от 05.08.2014 по делу N А55-10763/2010 конкурсным управляющим ООО "Кросс" утверждена ФИО5.

В отношении должника применен параграф 7 Федерального закона от 26.10.2002 N 127ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее  Закон о банкротстве).

Публично-правовая компания "Фонд развития территории" обратилась в Арбитражный суд Самарской области с заявлением, в котором просит:

Передать Публично-правовой компании "Фонд развития территорий" (далее  ППК "Фонд развития территорий" ) права ООО "КРОСС" на земельный участок, принадлежащий должнику на праве аренды с кадастровым номером N 63:01:0328008:1, площадью 5060 кв. м предназначенный для строительства со всеми неотделимыми улучшениями, в том числе: объект незавершенного строительства жилого дома со встроенными нежилыми помещениями расположенный по адресу: Самарская область, город Самара, 

<

...> и права на проектную документацию, включающую в себя все внесенные изменения.

Признать обоснованными и включить во вторую подочередь третьей очереди реестра требований кредиторов ООО "КРОСС" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) требования ППК "Фонд развития территорий" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в размере: 498 409 612,47 руб.

ФИО2 (далее  ФИО2) при рассмотрении настоящего обособленного спора в суде первой инстанции заявлено ходатайство об установлении размера первоначальной компенсации, с учетом насчитанной неустойки, которая не была включена в реестр.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 30.01.2023 по делу N А55-10763/2010 передано ППК "Фонд развития территорий" право аренды ООО "Кросс" на земельный участок с кадастровым номером 63:01:0328008:1, площадь участка 5 060,00 кв. м, расположенный по адресу: Самарская область, г. Самара, 

<

...> и расположенный на нем объект незавершенного строительства жилой дом со встроенными нежилыми помещениями.

- права на проектную документацию, включающую в себя все внесенные изменения, а также права требования по подключению (технологическому присоединению) объекта к сетям инженернотехнического обеспечения по договорам, заключенным с застройщиком в отношении передаваемого земельного участка с находящимся на нем объектом незавершенного строительства, неотделимыми улучшениями.

Исключены из реестра требований кредиторов ООО "Кросс" 25 146 288, 40 руб. и признаны обоснованными и включены во вторую очередь третьей очереди реестра требований кредиторов ООО "Кросс" требования ППК "Фонд развития территорий в размере 25 146 288, 40 руб.

Признаны обоснованными и включены во вторую очередь третьей очереди реестра требований кредиторов ООО "Кросс" требования ППК "Фонд развития территорий в размере 473 263 324,07 руб.

Установлена ООО "Проспект" первоначальная компенсация, как кредитору, являвшемуся ранее залоговым кредитором:

- за однокомнатную квартиру, строительный N 91 по адресу строительства г. Самара, 

<

...> секция Б, общая площадь 59,00 кв. м - 737 500,00 руб.

- за двухкомнатную квартиру, строительный N 93 по адресу строительства г. Самара. 

<

...> секция Б, общая площадь 75,00 кв. м- 937 500,00 руб.

- за однокомнатную квартиру, строительный N 82 по адресу строительства г. Самара. 

<

...> секция Б, общая площадь 59,00 кв. м - 737 500,00 руб.

- за однокомнатную квартиру строительный N 57 по адресу строительства г. Самара. 

<

...> секция Б, общая площадь 59,00 кв, м - 737 500,00 руб.

- за однокомнатную квартиру, строительный N 56 по адресу строительства г. 

<

...> секция Б, общая площадь 59,00 кв. м -737 500,00 руб.

- за однокомнатную квартиру, строительный N 95 по адресу строительства г. Самара. 

<

...> секция Б, общая площадь 59,00 кв. м - 737 500,00 руб.

- за однокомнатную квартиру, строительный N 78 по адресу строительства г. Самара. 

<

...> секция Б, общая площадь 66,30 кв. м - 828 822,30 руб.

Установлена ФИО2 первоначальная компенсация, как кредитору, являвшемуся ранее залоговым кредитором:

- за нежилое помещение на цокольном этаже общей площадью 47,00 кв. м - 211 500,00 руб.

- за нежилое помещение на первом этаже общей площадью 144,38 кв. м - 721 900,00 руб.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 4.04.2023 определение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Не согласившись с принятым судебным актом, ФИО2 и ПАО "Фонд развития территорий" обратились в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационными жалобами. 

ФИО2 в соответствии с требованиями своей жалобы просит обжалуемые судебные акты изменить в части касающейся ФИО2 и установить первоначальную компенсацию в размере 3 212 062 руб. 50 коп.

ПАО "Фонд развития территорий" в своей жалобе просит отменить обжалуемый судебный акт в части определения компенсационных выплат.

В судебном заседании представитель ППК "Фонд развития территорий" доводы кассационной жалобы поддержал.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Арбитражного суда Поволжского округа и Верховного Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем на основании части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее   АПК РФ) кассационная жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 35 АПК РФ.

Проверив законность обжалуемого судебного акта, правильность применения норм материального и процессуального права в пределах, установленных статьей 286 АПК РФ, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия кассационной инстанции приходит к следующему.

Как установлено судебными инстанциями,  определением Арбитражного суда Самарской области от 15.06.2022 по настоящему делу удовлетворено заявление Публично-правовой компании "Фонд развития территорий" о намерении приобрести права застройщика на земельный участок с находящимися на нем объектом незавершенного строительства, неотделимыми улучшениями в случае выплаты возмещения участникам строительства в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Кросс" в порядке статьи 201.15-2-2 Закона о банкротстве в отношении объектов:

земельный участок, принадлежащий должнику на праве аренды, с кадастровым номером N 63:01:0328008:1, площадью 5060 кв. м предназначенный для строительства, со всеми неотделимыми улучшениями;

объект незавершенного строительства жилого дома со встроенными нежилыми помещениями, расположенный по адресу: Самарская область, город Самара, 

<

...> строительный номер N 8 и права на проектную документацию, включающую в себя все внесенные изменения.

Публично-правовая компания "Фонд развития территорий" обязана в качестве встречного предоставления за передаваемое имущество производить в соответствии со статьей 13 Федерального закона от 29.07.2017 N 218-ФЗ выплату возмещения гражданам-участникам строительства, включенным в реестр требований участников строительства.

Определено, что соотношение стоимости прав застройщика на принадлежащий должнику на праве аренды земельный участок с кадастровым номером N 63:01:0328008:1, площадью 5060 кв. м, предназначенный для строительства, со всеми неотделимыми улучшениями и объект незавершенного строительства жилого дома со встроенными нежилыми помещениями расположенный по адресу: Самарская область, город Самара, 

<

...> строительный номер N 8 и совокупного размера требований участников строительства, включенных в реестр требований о передаче жилых помещений, составляет 25 146 288,40 руб.

Публично-правовая компания "Фонд развития территорий" обязана перечислить на специальный банковский счет ООО "Кросс" денежные средства в сумме 5 722 185, 23 руб. по истечении десяти рабочих дней со дня вступления настоящего определения в законную силу.

Конкурсному управляющему при поступлении денежных средств на специальный банковский счет должника представить суду доказательства их поступления.

В материалы дела конкурсным управляющим представлены сведения об исполнении заявителем обязанности по внесению денежных средств.

Требования кредиторов 1 и 2 очереди на дату направления заявления Фондом, погашены.

Должнику на праве аренды принадлежит земельный участок с кадастровым номером N 63:01:0328008:1, площадью 5060 кв. м, предназначенный для строительства, со всеми неотделимыми улучшениями и объект незавершенного строительства жилого дома со встроенными нежилыми помещениями расположенный по адресу: Самарская область, город Самара, 

<

...> строительный номер N 8.

Таким образом, как указал суд первой инстанции в обжалуемом судебном акте, ППК "Фонд развития территорий" подлежит передача права аренды ООО "Кросс" на земельный участок с кадастровым номером 63:01:0328008:1, площадь участка 5 060,00 кв. м, расположенный по адресу: Самарская область, г. Самара, 

<

...> и расположенный на нем объект незавершенного строительства - жилой дом со встроенными нежилыми помещениями.

- права на проектную документацию, включающую в себя все внесенные изменения, а также права требования по подключению (технологическому присоединению) объекта к сетям инженернотехнического обеспечения по договорам, заключенным с застройщиком в отношении передаваемого земельного участка с находящимся на нем объектом незавершенного строительства, неотделимыми улучшениями.

Также, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что требования ППК "Фонд развития территорий" являются обоснованными и подлежат частичному удовлетворению с включением во вторую очередь третьей очереди реестра требований кредиторов ООО "Кросс" требования ППК "Фонд развития территорий, в размере 498 409 612,47 руб., с учетом сведений, представленных конкурсным управляющим должника.

Как указал суд первой инстанции в обжалуемом судебном акте, первоначальная стоимость помещений составляет: 13 221,24 рублей за 1 кв. метр.

Согласно разрешению на строительство N RU 63301000-174 от 19.09.2008 в объекте незавершенного строительства жилого дома со встроенными нежилыми помещениями, расположенного по адресу: Самарская область, г. Самара, 

<

...> на земельном участке с кадастровым номером 63:01:0328008:1, площадью 5060 кв. м общая площадь здания составила 19 900,88 кв. м.

Согласно отчету об оценке прав застройщика на земельный участок и объекты незавершенного строительства N 10/02-2022 от 17.02.2022, подготовленному независимым оценщиком ООО "Центр независимой оценки" стоимость прав на земельный участок со всеми неотделимыми улучшениями, в том числе объект незавершенного строительства составляет 263 114 000,00 руб. рыночная стоимость прав застройщика определена в размере 263 114 000,00 рубля

Определением Арбитражного суда Самарской области от 20.12.2022 включено в реестр требований кредиторов ООО "Кросс" денежное требование ООО "Проспект" в размере 10 907 644,60 руб. в состав четвертой очереди, как обеспеченное залогом прав требования:

однокомнатной квартиры строительный N 91 по адресу строительства г. Самара. 

<

...> секция Б, общая площадь 59,00 кв. м;

двухкомнатной квартиры строительный N 93 по адресу строительства г. Самара. 

<

...> секция Б, общая площадь 75,00 кв. м;

однокомнатной квартиры строительный N 82 по адресу строительства г. Самара. 

<

...> секция Б, общая площадь 59,00 кв. м;

однокомнатной квартиры строительный N 57 по адресу строительства г. Самара. 

<

...> секция Б, общая площадь 59,00 кв, м;

однокомнатной квартиры строительный N 56 по адресу строительства г. 

<

...> секция Б, общая площадь 59,00 кв. м;

однокомнатной квартиры строительный N 95 по адресу строительства г. Самара. 

<

...> секция Б, общая площадь 59,00 кв. м;

однокомнатной квартиры строительный N 78 по адресу строительства г. Самара. 

<

...> секция Б, общая площадь 66,30 кв. м.

Кроме того, определением Арбитражного суда Самарской области от 26.12.2022 включено в реестр требований кредиторов ООО "Кросс" денежное требование ФИО2 в размере 1 443 800 руб. и в размере 423 000 руб. в состав четвертой очереди, как обеспеченное залогом прав требования:

- нежилого помещения общей площадью 131,5 кв. м на первом этаже в строящемся доме по адресу: г. Самара, 

<

...> секция "D"

- нежилого помещения общей площадью 45,9 кв. м на первом этаже по адресу: г. Самара, 

<

...> секция "D"

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что поскольку первоначальная компенсация не может превышать 50% от размера требований к застройщику в размере основного долга, то ООО "Проспект" необходимо установить первоначальную компенсацию, как кредитору, являвшемуся ранее залоговым кредитором:

- за однокомнатную квартиру, строительный N 91 по адресу строительства г. Самара. 

<

...> секция Б, общая площадь 59,00 кв. м - 737 500,00 руб.

- за двухкомнатную квартиру, строительный N 93 по адресу строительства г. Самара. 

<

...> секция Б, общая площадь 75,00 кв. м - 937 500,00 руб.

- за однокомнатную квартиру, строительный N 82 по адресу строительства г. Самара. 

<

...> секция Б, общая площадь 59,00 кв. м - 737 500,00 руб.

- за однокомнатную квартиру строительный N 57 по адресу строительства г. Самара. 

<

...> секция Б, общая площадь 59,00 кв, м - 737 500,00 руб.

- за однокомнатную квартиру, строительный N 56 по адресу строительства г. 

<

...> секция Б, общая площадь 59,00 кв. м - 737 500,00 руб.

- за однокомнатную квартиру, строительный N 95 по адресу строительства г. Самара. 

<

...> секция Б, общая площадь 59,00 кв. м - 737 500,00 руб.

- за однокомнатную квартиру, строительный N 78 по адресу строительства г. Самара, 

<

...> секция Б, общая площадь 66,30 кв. м - 828 822,30 руб., и соответственно ФИО2 необходимо установить первоначальную компенсацию, как кредитору, являвшемуся ранее залоговым кредитором:

- за нежилое помещение на цокольном этаже общей площадью 47,00 кв. м - 211 500,00 руб.

- за нежилое помещение на первом этаже общей площадью 144,38 кв. м - 721 900,00 руб.

При этом, довод ФИО2, что размер положенной ему компенсации составляет 3 212 062,50 руб. отклонен судом, как противоречащий материалам дела и не соответствующий действующему законодательству.

Судом отмечено, что требования ФИО2 включены в реестр в размере 1 443 800 руб. и в размере 423 000 руб., какие-либо иные денежные требования ФИО2 в реестр требований кредиторов должника включены не были, и соответственно положенная компенсация соответствует размеру, представленному конкурсным управляющим.

Довод ФИО2 о причитающихся ему процентах признан основанным на неверном толковании норм права, так как проценты как санкции не являются суммой основного долга в понимании действующих норм права, регулирующих настоящие правоотношения. 

Повторно рассмотрев спор, суд апелляционной инстанции с выводами суда первой инстанции согласился.

Между тем судами не учтено следующее.

Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении N 34-П установил временный порядок защиты прав лиц, ранее являвшихся залоговыми кредиторами застройщика, перед которыми у регионального фонда не возникли обязательства по передаче помещений, предусмотрев механизм предоставления им со стороны фонда, в том числе, первоначальной компенсации в виде выплат, осуществляемых в порядке и на условиях, предусмотренных пунктом 6 статьи 201.10 Закона о банкротстве и абзацем пятым пункта 4 резолютивной части постановления N 34-П.

Первоначальная компенсация выплачивается залогодержателю вследствие самого факта передачи региональному фонду предмета залога.

По смыслу абзаца пятого пункта 4 резолютивной части постановления N 34-П при определении суммы данной компенсации используется реконструкция распределения выручки на случай, если бы была осуществлена продажа заложенных земельного участка (права застройщика на него) и расположенного на данном участке объекта незавершенного строительства на торгах в процедуре банкротства (с особенностями, предусмотренными упомянутым постановлением).

При реконструкции цена реализации принимается равной оценочной стоимости находящихся в залоге объектов. Из этой стоимости вычитается сумма расходов на обеспечение сохранности предмета залога (пункт 4 статьи 201.14 Закона о банкротстве). Тем самым рассчитывается чистая выручка, которая подлежала бы распределению между кредиторами при обычной продаже.

Затем вычисляется 60-процентная часть чистой выручки, в распределении которой на основе принципа пропорциональности гарантированно участвуют все кредиторы - залогодержатели (далее  гарантированная квота) (имея в виду наличие во временном порядке прямой ссылки на пункт 6 статьи 210 Закон о банкротстве, который, в свою очередь, отсылает к подпункту 1 пункта 1 статьи 201.14 названного Закона).

После этого определяется совокупный размер требований всех залоговых кредиторов (включая граждан - участников строительства, обязательства перед которыми передаются региональному фонду) и доля требования конкретного кредитора, претендующего на получение компенсации, в этом совокупном размере.

И наконец, исходя из размера указанной доли, в целях соблюдения принципа пропорционального распределения гарантированной квоты между всеми залогодержателями, определяется та ее часть, которая пришлась бы на кредитора при отчуждении предмета залога на торгах.

Таким образом, предварительный размер первоначальной компенсации в рублях определяется по следующей формуле:

К = (С - Р) x 0,6 x Д/100,

где К - сумма компенсации,

С - оценочная стоимость предмета залога,

Р - сумма расходов на обеспечение сохранности предмета залога,

Д - доля требования кредитора, претендующего на компенсацию, в совокупном размере всех требований залогодержателей передаваемого региональному фонду предмета залога (включая граждан - участников строительства, обязательства перед которыми передаются региональному фонду), выраженная в процентах.

Если полученная величина менее 50 процентов от суммы требования кредитора к застройщику, кредитор получает первоначальную компенсацию, рассчитанную по приведенной формуле, если больше - 50 процентов от его требования.

При этом по смыслу абзаца пятого пункта 4 резолютивной части постановления N 34-П суд, реализуя дискреционные полномочия, в целях установления разумного размера компенсации вправе отойти от приведенной методики расчета как в сторону уменьшения присуждаемой суммы, так и в сторону ее увеличения (при сохранении равного подхода ко всем получателям компенсации). Вместе с тем такое отступление не может быть произвольным, оно должно быть обусловлено спецификой отношений по поводу конкретного передаваемого объекта, наличием исключительных обстоятельств, существенно отличающих этот объект от других подобных. Соответствующие мотивы указываются в судебном акте.

В рассматриваемом случае суды ошибочно определяли первоначальную компенсацию исходя из оценочной стоимости предмета залога, а не из гарантированной квоты, не установив каких-либо особых обстоятельств, относящихся к рассматриваемому проблемному объекту, переданному региональному фонду, и позволяющих увеличить сумму компенсации.

Аналогичная правовая позиция определение Верховного суда Российской Федерации от 02.11.2023 № 309-ЭС22-24570(6,7).

В силу пункта 3 части 1 статьи 287 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в соответствующий арбитражный суд, решение, постановление которого отменено или изменено, если этим судом нарушены нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 288 АПК РФ основанием для отмены решения, постановления, или если выводы, содержащиеся в обжалуемых решении, постановлении, не соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам или имеющимся в деле доказательствам.

С учетом изложенного определение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда подлежат отмене, а обособленный спор направлению в суд первой инстанции для рассмотрения по существу. 

 На основании изложенного и руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 287, статьями 286, 288, 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Самарской области от 30.01.2023 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.04.2023 по делу № А55-10763/2010 отменить. 

Обособленный спор направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Самарской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, установленном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья   А.Р. Кашапов

Судьи  В.А. Самсонов

    В.А. Моисеев