Арбитражный  суд  Брянской  области

241050, г. Брянск, пер. Трудовой, д.6 сайт: www.bryansk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации   

 

Решение

Дело №А09-11763/2019

город Брянск

29 июня 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 19 июня 2020года

Арбитражный суд  Брянской области в составе судьи  Грахольской И.Э. ,     

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ООО «Комол»

к Управлению Федеральной службы по Ветеринарному и Фитосанитарному  надзору по Брянской и Смоленской областям

третье лицо: Федеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека в лице Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Брянской области в Суземском, Севском, Комаричском, Брасовском районах.

о признании недействительными предписания

при участии:     

от заявителя: ФИО2 – представитель (доверенность б/н от 09.01.2020г.);

от заинтересованного лица: ФИО3 – старший специалист 1 разряда отдела правовой работы (доверенность №УФС-Д-54 от 26.12.2019г.);

от третьего лица: не явились, извещены

Установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Комол» (далее ООО «Комол», Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Брянской и Смоленской областям (далее Россельхознадзор, Управление) о признании недействительным и отмене результатов внеплановой проверки, оформленной актом от 18.10.2019 №БР-ВН-0094, признании недействительным предписания №БР-ВН-1079-004/19 от 18.10.2019.

Управление Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Брянской и Смоленской областям не согласно с заявленными требованиями по основаниям, указанным в отзыве и дополнениях к нему.

Заслушав доводы и пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.

Управлением Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Брянской и Смоленской областям в отношении ООО «Комол» на основании распоряжения от 02.09.2019 года №698-р в период с 23.09.2019 по 18.10.2019 была проведена внеплановая выездная проверка на предмет соответствия деятельности Общества требованиям ветеринарного законодательства, технических регламентов.

Основанием для проведения проверки явилось поручение заместителя председателя Правительства Российской Федерации ФИО4 от 03.04.2019 №АГ-П-11-2558, приказ  Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору от 16.04.2019 № 388-ДСП «О проведении проверок».

О проведении проверки Общество было уведомлено посредством направления распоряжения по электронной почте 11.09.2019. 

В соответствии с частью 3 ст.14 Федерального закона №294-ФЗ от 26.12.2008 «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» заверенная копия распоряжения вручена под роспись  законному представителю Общества.

А также заверенная копия распоряжения была вручена руководителю Общества 23.09.2019.

Результаты проверки оформлены актом проверки органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля юридического лица, индивидуального предпринимателя №БР-ВН-0094 от 18.10.2019.

В акте проверки указано, что Управлением Россельхознадзора по Брянской и Смоленской областям проведена плановая выездная проверка общества с ограниченной ответственностью «Комол».

Представитель заинтересованного лица в ходе судебного разбирательства пояснил, что при оформлении акта проверки допущена техническая ошибка. Управлением была проведена внеплановая выездная проверка. Плановой проверки за указанный период не проводилось.

По итогам проверки выдано предписание №БР-ВН-0094/19 от 18.10.2019.

Акт проверки от 18.10.2019 №БР-ВН-0094 и предписание от 18.10.2019 №БР-ВН-1079-004/19 были направлены Обществу заказным письмом с уведомлением от 18.10.2019 №АГ-5-7973. По сведениям сайта Почты России документы получены ООО «Комол» 29.10.2019.

Как следует из предписания, в ходе проведения внеплановой выездной проверки Управление Россельхознадзора  установило, что Обществом допущены нарушения Технического регламента Таможенного союза «О безопасности молока и молочной продукции», принятого решением Совета Евразийской экономической комиссии ТР-ТС 033/2013, Технического регламента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» ТР/ТС 021/2011, Закона РФ №4979-1 от 14.05.1993 «О ветеринарии».

ООО «Комол», полагая, что его права нарушены указанной проверкой и выданным по его итогам предписанием, обратилось в арбитражный суд с вышеуказанным заявлением.

Общество указывает, что согласно акта  была проведена плановая проверка ООО «Комол». Управлением не был соблюден порядок проведения проверки в соответствии с Федеральным законом №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». Решение по итогам проведения плановой проверки Общество не получало.

Арбитражный суд, рассмотрев представленные сторонами пояснения и доказательства, полагает, что заявление ООО  «Комол» подлежащим частичному удовлетворению.

В силу части 2 статьи 8 Закона Российской Федерации от 14.05.1993 №4979-1 «О ветеринарии» государственный ветеринарный надзор осуществляется уполномоченными федеральными органами исполнительной власти (федеральный государственный ветеринарный надзор) и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации (региональный государственный ветеринарный надзор) в соответствии с их компетенцией в порядке, установленном Правительством российской Федерации и высшими исполнительными органами государственной власти субъектов российской Федерации.

Пунктом 4 Положения о государственном ветеринарном надзоре, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 05.06.2013 №476 определено, что Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору и ее территориальные органы, является органом, осуществляющим данный вид надзора, в том числе в отношении подконтрольных товаров при осуществлении государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов, полномочия по осуществлению которого возложены Правительством Российской Федерации на Федеральную службу по ветеринарному и фитосанитарному надзору.

В соответствии с пунктом 1 Положения о Федеральной службе по ветеринарному и фитосанитарному надзору, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 №327, Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору (Россельхознадзор) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в сфере ветеринарии, обращения лекарственных средств для ветеринарного применения, карантина и защиты растений, безопасного обращения с пестицидами и агрохимикатами, обеспечения плодородия почв, обеспечения качества и безопасности зерна, крупы, комбикормов и компонентов для их производства, побочных продуктов переработки зерна, земельных отношений (в части, касающейся земель сельскохозяйственного назначения, оборот которых регулируется Федеральным законом «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения», функции по защите населения от болезней, общих для человека и животных.

Согласно пункту 8.1.1. Типового положения о территориальном органе Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору, утвержденному Приказом Минсельхоза России от 04.10.2012 №527, Управление на территории, установленной в соответствии со схемой размещения, осуществляет федеральный государственный ветеринарный надзор, включающий в том числе ветеринарный контроль в пунктах пропуска через государственную границу Российской федерации и (или) местах полного таможенного оформления, государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов, полномочии по осуществлению которого возложены Правительством Российской Федерации на Федеральную службу по ветеринарному и фитосанитарному надзору, требований безопасности кормовых добавок и кормов, изготовленных с использованием генно-инженерно-модифицированных организмов, а также государственный надзор в области безопасного обращения с пестицидами и агрохимикатами в пределах своей компетенции. 

В силу статьи 15 Закона №4979-1 продукты животноводства по результатам ветеринарно-санитарной экспертизы должны соответствовать установленным требованиям безопасности для здоровья населения и происходить из благополучной по заразным болезням животных территории.

Предприятия, учреждения, организации и граждане, осуществляющие заготовку, переработку, хранение, перевозку и реализацию продуктов животноводства, обязаны обеспечивать выполнение указанных требований.

Статьей 21 Закона №4979-1 установлено, что мясо, мясные и другие продукты убоя (промысла) животных, молоко, молочные продукты, яйца, иная продукция животного происхождения подлежат ветеринарно-санитарной экспертизе.

Перечень подконтрольных товаров, подлежащий сопровождению ветеринарными сопроводительными документами (ветеринарные сертификаты, ветеринарные свидетельства, ветеринарные справки), утверждается федеральным органом исполнительной власти в области нормативно-правового регулирования и ветеринарии из числа товаров, содержащихся в перечне подконтрольных товаров, утвержденном актом, составляющим право Евразийского экономического союза. Форма и порядок оформления ветеринарных сопроводительных документов, за исключением формы и порядка оформления, установленных в соответствии с международными договорами  Российской Федерации, устанавливаются ветеринарными правилами организации работы по оформлению ветеринарных сопроводительных документов.

В силу части 1 статьи 4 Федерального закона  от 27.12.2002 №184-ФЗ «О техническом регулировании» законодательство Российской Федерации о техническом регулировании состоит из настоящего Федерального закона, принимаемых в соответствии с ним федеральных законов и иных нормативных  правовых актов Российской Федерации.

Статьей 6 Федерального закона №184-ФЗ предусмотрено, что  технические регламенты принимаются в целях: защиты жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества; охраны окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений; предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей, в том числе потребителей.

Согласно части 1 статьи 34 Федерального закона №184-ФЗ на основании положений настоящего Федерального закона и требований технических регламентов органы государственного контроля (надзора) вправе осуществлять мероприятия по государственному контролю (надзору) за соблюдением требований технических регламентов в порядке, установленном законодательством Российской федерации; выдавать предписания об устранении нарушений требований технических регламентов в срок, установленный с учетом характера нарушения.

Из изложенного следует, что Управление Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Брянской и Смоленской областям обладает полномочиями по проведению оспариваемой проверки.

Из материалов проверки следует, что Управлением проведена внеплановая выездная проверка. В акте проверки допущена техническая ошибка – опечатка.

В пункте 1 Предписания (требования) №БР-ВН-1079-004/19 от 18.10.2019г. Управлением обосновано указано, что Общество должно обеспечить прием молока сырья по накладным, оформленным в соответствии с установленными требованиями.

При проведении проверки Управлением установлено, что в товарных накладных на поступающее  молоко сырье не указываются показатели идентификации сырого молока (п.1 акта проверки). 

В графе «отправлено»  не указано массовая доля жира, % массовая доля белка, % массовая доля сухих обезжиренных веществ молока, консистенция, вкус и запах, цвети, кислотность, плотность 9 по товарно-транспортным накладным от 19.09.2019 №127,  от 21.09.2019 №128 ООО «Спектр» Орловская область, от 20.09.2019 б/н , от 23.09.2019 №116 ФИО5 Брянская область.

Не указаны наименование и местонахождение изготовителя сырого молока (юридический адрес, включая страну), номер партии сырого молока, время (часы, минуты) отгрузки (товарно-транспортные накладные от 19.09.2019 №127,  от 21.09.2019 №128 ООО «Спектр» Орловская область, от 20.09.2019 б/н , от 23.09.2019 №116 ФИО5 Брянская область.

Утвержденная приложением 2 Приказа Минсельхоза России от 25.12.2016 №589 форма ветеринарных свидетельств №2 которые сопровождают молоко сырое при перевозке, не предусматривает указание информации  о точной дате (часы, минуты) отгрузки сырого молока, показателях идентификации, температуре при отгрузке, но в ней указывается на  товаротранспортный документ, сопровождающий  продукцию.

Точная дата отгрузки, показатели идентификации, температура должны указываться в товарно-транспортных накладных.

Доказательств соблюдения указанных требований Обществом не представлено.

Как следует из пояснения представителя Управления, пункты 2, 3 и 4 предписания посвящены нарушениям описанным в пункте 2 акта проверки.

Пунктом 2 предписания предусмотрено, что Управление обязано скорректировать программу производственного контроля  в части лабораторного контроля за безопасностью молока сырья по показателям: патогенные микроорганизмы, в том числе сальмонеллы,  Listeria monocytogenes, антибиотики (левомицетин, хлорамфеникол), тетрациклиновая группа, стрептомицин, пенициллин, токсичные элементы (свинец, мышьяк, кадмий, ртуть), пестициды, ДДТ и его метаболиты, микотоксины (Афлатоксин М1), диоксины.

Пункт 3 Предписания: «Обеспечить выполнение программы производственного контроля ООО «Комол» в части лабораторного контроля за безопасностью поступающего молока сырья по показателям: патогенные микроорганизмы, в том числе сальмонеллы, Listeria monocytogenes, антибиотики (левомицетин, хлорамфеникол), тетрациклиновая группа, стрептомицин, пенициллин, токсичные элементы (свинец, мышьяк, кадмий, ртуть), пестициды, ДДТ и его метаболиты, микотоксины (Афлатоксин М1), диоксины».

Пункт 4 Предписания:  «Обеспечить постоянный контроль за поступлением молока сырья на наличие антибиотиков».

Как следует из акта проверки, Обществом не обеспечен входной лабораторный контроль молока сырья, поступающего на предприятие.

А также указано, что осуществляется приемка молока коровьего сырого по ветеринарным сопроводительным документам, в которых не указаны лабораторные исследования на антибиотики.

В ветеринарной справке №2973267965 от 10.10.2019 ГБУ Брянской области «Комаричская райветстанция» на молоко сырое коровье  объемом 390кг от ИП ФИО5 в графе «Результат лабораторного исследования»  указаны исследования только на микробиологические показатели.

В ветеринарном свидетельстве №2967163774 от 09.10.2019 на молоко сырое коровье от ООО «Спектр» в количестве 605кг БУОО «Дмитровская райСББЖ» в графе «Лабораторные исследования» указаны только исследования на субклинический мастит, КМАФАнМ, патогенные м/о, соматические  клетки. 

В ветеринарном свидетельстве от 05.10.2019 №2936985953 на молоко сырое коровье от КФХ «Мршневский» в количестве 622кг в графе «Лабораторные исследования» указаны исследования только на микробиологические показатели.

В ветеринарном свидетельстве от 27.09.2019 №2870078656 на молоко сырое коровье от главы КФХ ФИО6 в количестве 368кг в графе «Лабораторные исследования» указаны исследования только на СОМО. Ингибирующие вещества, КМАФАНнМ, патогенные микроорганизмы, в том числе сальмонеллы.

Обществом в ходе проверки была предоставлена программа производственного контроля, утвержденная 19.08.2019 года генеральным директором ФИО7

В указанной программе производственного контроля не были предусмотрены исследования молока сырья на показатели безопасности, предусмотренные требованиями ТР ТС 021/2011 И ТР ТС 033/2013. 

Управлением получена объяснительная записка руководителя Общества ФИО7 от 25.09.2019, из которой следует, что на производстве отсутствует прибор для определения остатков лекарственных средств в молоке сырье.

По данным правонарушениям, в ходе судебного  разбирательства представитель Общества и его руководитель пояснили, что с момента занятия должности директора, а именно с 05.08.2019 на предприятии не принимается молоко от ЛПХ ФИО8 и ЛПХ ФИО9. С 05.08.2019г. идет ежемесячный отбор проб молока сырья всех поставщиков службами ветеринарии  с последующим предоставлением протоколов исследования молока сырья на патогенные микроорганизмы, токсичные элементы, пестициды и т.д. Эти исследования проводятся два раза в год, что соответствует ТР ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции» и ТР ТС 021/2012 «О безопасности пищевой продукции».

Обществом представлена в суд программа производственного контроля (том 2 л.д. 65-89) в которой и предусмотрен объем и порядок проведения производственного контроля. К данной программе имеется 20 приложений, в том числе и перечень журналов. 

Из указанной программы следует, что результаты и периодичность контроля указываются в соответствующих журналах. 

В программу производственного контроля были внесены изменения в связи с замечаниями Управления (том 3, л.д. 96-107). 

Оснований для признания недействительным п.2 предписания не имеется.

В ходе судебного разбирательства Обществом представлены документы, подтверждающие ведение контроля за поступающим молоком сырьем.  

С 05.08.2019 года на предприятии идет ежемесячный отбор проб молока сырья всех поставщиков службами ветеринарии  с последующим предоставлением протоколов исследования молока на патогенные микроорганизмы, токсичные элементы, пестициды, ДДТ и исследования производятся два раза в год, что соответствует ТР ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции» и ТР ТС 021/2010 «О безопасности пищевой продукции.

 Кроме того Обществом представлены в суд копии журналов, а именно журнал контроля периодических микробиологических исследований готовой продукции (т.3 л.д. 108-111). 

Представлены договоры и протоколы лабораторных исследований:

- Договор №4 на оказание платных ветеринарных работ (услуг) от 30.09.2019 с ГБУ Брянской области «Комаричская районная ветеринарная станция по борьбе с болезнями животных (т.3 л.д.112-114);

- Договор №ЮР 18/244 возмездного оказания услуг от 11.07.2018 с ФГБУ «Брянская межобластная ветеринарная лаборатория» (т.3 л.д.115-121);

- Договор №25 возмездного оказания услуг на проведение лабораторных исследований от 04.09.2019 с Федеральным бюджетным учреждением здравоохранения «Цент гигиены и эпидемиологии в Орловской области» (т.3 л.д.122-127);

- протоколы лабораторных исследований и экспертные заключения (т.3 л.д.128-168);

- договор №47/3 возмездного оказания услуг от 15.08.2019 с ГБУ Брянской области «Брасовская зональная ветеринарная лаборатория» (т.3 л.д.169-175);

- Протоколы испытаний на наличие антибиотиков начиная с 26.08.2019 (т.3 л.д.176-199).  

Перечисленные выше договоры и лабораторные исследования не нашли свое отражение в материалах проверки.

Пункты 3 и 4 предписания дублируют требования выполнения Обществом программы производственного контроля.

В материалах проверки не содержится анализа, представленных Обществом документов (договоров, протоколов испытаний, лабораторных исследований). Достаточны ли они для соблюдения требований законодательства для пищевых предприятий. А если этих исследований не достаточно, то не указано, что должно сделать Общество для устранения имеющихся нарушений.

Пунктами 5, 6 и 7 Предписания предусмотрены замечания к ООО «Комол» по внесению сведений в ФГИС «Меркурий».

Пунктом 5 Предписания указано о необходимости Обществом обеспечить внесение сведений о сырье, используемом при производстве молочной продукции в ФГИС «Меркурий».

Пункт 6 - обеспечить внесение записей о вырабатываемой продукции в журнал вырабатываемой продукции ФГИС «Меркурий» только через оформление транзакции типа «переработка/производство».

Пунктом 7 - приостановлена реализация партии масла сливочного 72,5% согласно номера записи журнала входной продукции 3934783520 до предоставления документов о его происхождении.

Как следует из акта проверки и пояснений представителя заинтересованного лица, Управлением в рамках проверки в ФГИС «Меркурий» проанализированы данные о сырье поступающем на предприятие и выпускаемой продукции.

В пункте 3 акта проверки указано, что согласно информации ФГИС  ООО «Комол» не поддерживается процедура прослеживаемости, позволяющая определить из какого сырья была выработана готовая пищевая продукция, а именно установлены факты выработки пищевой продукции из сырья неизвестного происхождения. 

В ходе анализа транзакций «переработка/производство» установлено, что пользователями хозяйствующего субъекта систематически производятся транзакции при которых в графу «Сырье» не вносится информация о сырье, направленном в производство.

13.07.2019 оформлена транзакция «переработка/производство», где в графе «Сырье» ничего не указано, а в графе «Вырабатываемая продукция указано «масло сливочное 72,5кг ГОСТ – 95000кг».

06.10.2019 оформлена транзакция типа «переработка/производство», где в графе «Сырье» ничего не указано, а в графе «Вырабатываемая продукция» указано «масло сливочное 72,5% 5кг ГОСТ – 58,88кг». 

08.10.2019 в журнал входной продукции через инвентаризацию добавлена запись (Акт №467639534 от 04.07.2019 об установленном расхождении по количеству и качеству при приемке товарно-материальных ценностей. 

Указанная запись журнала входной продукции не содержит номера производственного сертификата и не была добавлена посредством гашения входящего электронного ветеринарного и сопроводительного документа. Масло сливочное на предприятии не найдено. 

Управлением сделан вывод о том, что ООО «Комол» легализовало 100 тонн продукции неизвестного происхождения и на сегодняшний день предприятием производится ее реализация посредством оформления транспортных эВСД.

Общество не согласно с указанными правонарушениями. Как следует из пояснения, на предприятии выработка продукции происходит из сырья известного происхождения, закупаемого в Брянской, Орловской и Курской областях, что и подтверждается системой «Меркурий».

Обществом 13.07.2019 произведена инвентаризация, ранее выработанного и закупленного масла в период, когда данный продукт не был под контролем системы «Меркурий». Масло хранится в глубокой заморозке на мощностях сторонних предприятий.

100 тонн данной продукции не было реализовано Обществом, так как все перечисленные в предписании эВСД даже приблизительно сумме не составляют этого количества.

В ходе судебного разбирательства, представителем Управления не были представлены пояснения и сведения о том, каким образом должна быть легализована продукция, выработанная до введения системы ФГИС «Меркурий». 

В пунктах 5, 6 и 7 Предписания также нет указаний каким образом ООО «Комол» обязан поступить с внесением сведений в переходный период, когда сырье приобретено и выработана продукция до введения системы ФГИС «Меркурий», а реализации продукции еще не было.

Пункт 8 Предписания – обеспечить внесение достоверной информации на маркировку продукции.

Заявитель подтвердил, что при производстве масла традиционного была допущена ошибка оператора при проведении транзакции, в следствии  чего данный оператор был заблокирован и в дальнейшем такого рада ошибок не повторялось. 

Оснований для признания недействительным п.8 Предписания не имеется.

Пункт 9 Предписания – Предоставить документы, подтверждающие внедрение и поддержание процедуры основанной на принципах ХАССП.

Как следует из материалов проверки, Обществом не внедрены и не поддерживаются процедуры, основанные на принципах ХАССП.

Согласно приказа №2 «О внедрении системы ХАССП» от 01.10.2016 в в Обществе внедрена система ХАССП.

Согласно части 2 статьи 10 ТР ТС 021/2011 при осуществлении процессов производства (изготовления) пищевой продукции, связанных с требованиями безопасности такой продукции , изготовитель должен разработать, внедрить и поддерживать процедуры, основанные на принципах ХАССП, изложенных в части 3 настоящей статьи.

В части 3 статьи 11 ТР ТС 021/2011 указано, что для обеспечен6ия в процессе определить перечень опасных факторов, которые могут привести в процессе производства (изготовления) к выпуску в обращение пищевой продукции не соответствующей требованиям технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции; перечень контрольных точек процесса производства (изготовления) – параметров технологических операций процесса производства   (изготовления) пищевой продукции (его части); параметров  (показателей) безопасности продовольственного (пищевого) сырья и материалов упаковки, для которых необходим контроль, чтобы предотвратить или устранить указанные в пункте 1 настоящей статьи опасные факторы; порядок мониторинга критических контрольных точек процесса производства (изготовления). 

Согласно «Плана внутренних аудитов на 2019 год» от 09.01.2019 аудиты должны быть проведены  в июне  и ноябре 2019 года.

При проведении проверки документы, подтверждающие проведение аудитов не были представлены.

Из изложенного следует, что требования ООО «Комол» о признании недействительным Предписания в части пункта 9 удовлетворению не подлежат.

Пункты 10 и 13 Предписания указывают на нарушения Общества, связанные с пересечением сырья и готовой продукции.

Пунктом 10 предписания: «Обеспечить прослеживаемость поступающего сырья и готовой продукции на предприятии».

Пункт 13 Предписания – Обеспечить поточность технологических операций исключающих пересечение потоков сырья и готовой продукции в соответствии с установленными требованиями.

По указанным пунктам Предписания представитель Управления в ходе судебного заседания пояснил, что на предприятии имеются одни ворота, через которые въезжают машины с молоком сырьем и вывозится готовая продукция.

Заявитель не согласен с указанными замечаниями. В суд представлены фотографии и копии журналов, регистрирующие въезд и выезд автомашин на территорию предприятия (том 3 л.д.74-83). 

После представления возражений фотографий о наличии двух въездных ворот, представитель Управления пояснил, что пункт 10 предписания относится к маслу сливочному, выработанному в количестве 100 тонн и указанному в системе ФГИС Меркурий через инвентаризацию. Замечаний по другой продукции нет.

Пункт 11 Предписания: «Обеспечить надлежащий лабораторный контроль за вырабатываемой готовой молочной продукцией на антибиотики  (Левомицетин (хлорамфеникол), тетрациклиновая группа (Стрептомицин, Пенициллин); токсичные элементы (свинец, мышьяк, кадмий, ртуть); пестициды (ГХЦГ (a, в, y – изомеры);  ДДТ и его метаболиты; М-ны (Афлатоксин М1), L monocytogenes, уровень удельной активности цезия 137 и стронция 90».

Представитель Общества по данному пункту предписания пояснил, что Перечень выпускаемой Обществом продукции более 500 видов. Испытания проводятся только на выпускаемую в данный период продукцию, а не на весь ассортимент продукции. 

Как следует из материалов дела, на предприятии с 05.08.2019 ежемесячно, согласно Программе производственного контроля (ППК) проводится отбор проб выпускаемой продукции врачами ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Орловской области. Остальные исследования на иную продукцию, не выпускаемую в данный период времени, запланированы согласно ППК.  

Пункт 12 Предписания: «Обеспечить надлежащее санитарное состояние территории ООО «Комол».

Как следует из акта проверки, санитарное состояние территории ООО «Комол неудовлетворительное.

По данным, представленным Обществом, ООО «Комол» выполняет требования Сан Пин 2.3.4.551-96 «Производство молока и молочных продуктов». Согласно п. 4.4. территория предприятия имеет усовершенствованное покрытие (асфальт). С 16.09.2019 на территории начались работы по установке холодильного оборудования (рефрижератора). В зоне отгрузки было нарушено асфальтное покрытие, так как для установки понадобилось копать котлован.

Части территории предприятия подготовлена для асфальтирования в теплое время года и засыпана гравием. 

Нахождение на территории строительного мусора и металлических конструкций  является следствием проведения строительных работ. Мусор убирается по мере его накопления в конце смены или в течение дня. Территория предприятия содержится в чистоте и убирается ежедневно.

Возражений по наличию или отсутствию строительных работ на территории предприятия Управлением не представлено.

Пункт 14 Предписания: «Обеспечить надлежащие условия для сбора и утилизации твердых бытовых отходов в соответствии с требованиями».

Как следует их пояснений представителя заявителя, на территории предприятия имеется контейнер для утилизации мусора. Контейнер обеспечен крышкой, на которой имеется маркировка. Открыт был контейнер в связи с уборкой мусора. В настоящее время, с учетом замечаний проверяющих, маркировка продублирована и на корпусе контейнера.

Представитель Управления в подтверждении обоснованности включения в Предписание пункта 14 сослался на наличие фотографии контейнера для мусора с открытой крышкой в рабочее время и отсутствием на контейнере маркировки. Проверялась ли маркировка на крышке контейнера представитель Управления пояснить не смог.

Пункт 15 Предписания: «Обеспечить условия для мойки и дезинфекции автоцистерн в соответствии с установленными требованиями».

Как следует из доводов Общества, на предприятии выделена зона с навесным покрытием для мойки автомолцистерн. Мойка молочных цистерн осуществляется  согласно «Санитарной инструкции по мойке и дезинфекции», утвержденной на предприятии. 

Представитель Управления пояснил, что на фотографиях, сделанных в ходе проведения проверки не видно зоны для мытья автомашин. Иных доказательств не представлено

Пункт 16 Предписания: «Обеспечить надлежащее санитарное состояние производственных помещений ООО «Комол».

Из акта проверки следует, что в производственных помещениях  имеются повреждения целостности полов, стен, на технологическом оборудовании следы коррозии, участки, пораженные плесневым грибком.

Хранение моющих и дезинфицирующих средств осуществляется непосредственно в производственных помещениях.

В цехе производства творога оборудована «зона разведения моющих средств», где на поддоне хранятся моющие и дезинфицирующие средства с нарушением целостности упаковки.

ООО «Комол» не согласно с указанными замечаниям.

Представитель Общества пояснил, что в 2019 году ООО «Комол» неоднократно проверялось Управлением Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Брянской области (далее Управление Роспотребнадзора).

Управление Роспотребнадзора по Брянской области было привлечено по настоящему делу в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования.

Третье лицо представило в суд материалы своих проверок (том3 л.д. 1-12, 35-40).

21.03.2019 Управлением Роспотребнадзора по Брянской области  было выдано предписание об устранении нарушений по итогам внеплановой проверки.

С 15.08.2019 по  11.09.2019 года осуществлялся контроль за выполнением ООО «Комол» Предписания от 21.03.2019. 

Как следует из материалов проверки Управления Роспотребнадзора, плесень на предприятии отсутствует. Оборудование не имеет следов коррозии. При визуальном контроле  санитарно-технического состояния стен и потолков производственных и подсобных помещений ООО «Комол» участков с отслоившимся покрытием, следами плесени не обнаружено.  В цехе приемки молока и холодильных камерах №3, №6, маслоцехе произведена покраска и побелка стен и потолков краской светлых тонов; одновременно с побелкой проведена дезинфекция поверхностей с целью ликвидации плесени на потолках и углах производственных помещений. В аппаратном цехе восстановлена целостность покрытия пола». 

Хранение моющих и дезинфицирующих средств происходит в специально  отведенных помещениях. В производственные цеха они доставляются только в необходимых количествах по мере необходимости в момент мойки оборудования.

Обществом в материалы дела представлены фотографии склада хранения моющих и дезинфицирующих средств (том 3 л.д.69-73).

Пункт 17 Предписания: «Обеспечить соблюдение требований к используемой внутрицеховой таре в соответствии с установленными требованиями».

На предприятии используется вторичная тара, которая подвергается мойке и дезинфекции в отделении мойки тары. На предприятии разработана соответствующая инструкция. Работники, ответственные за мойку тары, перед ее использованием в тару ведро вкладывают   полиэтиленовый одноразовый пакет. Данная тара используется для продукции  в целях последующей переработки.

В Предписании не указано, в чем именно ООО «Комол» не соблюдает требования к используемой внутрицеховой таре, и, что должно сделать Общество для устранения нарушения.

Пункт 18 Предписания: «Обеспечить контроль за хранением упаковочной тары в соответствии с установленными требованиями». 

Как следует из материалов проверки, упаковочный материал (пластиковые белые бутылки) для готовой продукции хранился на улице под навесом.

Указанные обстоятельства являются нарушением пп. 7 п.1 ст.14 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» и п.44 Технического регламента Таможенного союза «О безопасности молока и молочной продукции.

Оснований для признания недействительным пункта 18 Предписания не имеется.

Пункт 19 Предписания: «Обеспечить условия хранения пищевой продукции в соответствии с установленными требованиями».

Как следует из материалов проверки и пояснений представителя Управления в холодильных камерах ООО «Комол» осуществлялось хранение  «продукта растительного творожного» в белой пластиковой таре с отсутствием маркировочных этикеток, дат выработки, сроков годности и условий хранения.

В подтверждение наличия данного правонарушения, представитель Управления указал на наличие фотографии (том 2 л.д.171), а также пояснил, что холодильник находится не на складе готовой продукции, а в производственном цехе.

Представитель общества пояснил,  что в холодильнике охлаждается «продукт растительный творожный». Продукт находится в белых пластиковых ведрах, стоящих на поддонах. На каждом поддоне имеется накладная с указанием даты производства. Этот продукт еще не является готовой продукцией, расфасованной в тару для реализации.

Доказательств передачи указанного продукта на склад готовой продукции Управлением не представлено.

Пункт 20 Предписания: «Выпускать продукцию в соответствии с установленными требованиями с указанием наличия растительных жиров».

Как следует из пояснений Управления в рамках проверки на предприятии была отобрана проба готовой продукции  ООО «Комол» - молока питьевого пастеризованного топленного м.д.ж.3,2% для исследования по показателям качества и безопасности.

После проведения исследований установлено, что в данной пробе молока обнаружены растительные масла и жиры на растительной основе, что не соответствует пунктам 5, 66. 81 тр тс 033/2013 (протокол испытания ФГБУ «Брянская МВЛ» от 24.10.2019 №19-23389). 

Возражений и доказательств иного Обществом по данному пункту не представлено.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

То есть, законодатель в качестве оснований для признания ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц недействительными определяет совокупность двух оснований: не соответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В данном случае, суд установил, что предписание от 18.10.2019 № БР-ВН-1079-004/19 в части пунктов 3, 4, 5, 6, 7, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17 и 19  вынесено незаконно и с нарушением прав ООО «Комол». 

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

В силу ч.2 ст. 201 АПК РФ  суд принимает решение о признании  решений, действий  (бездействие) незаконными если установит, что оспариваемые решения, действия (бездействие) государственных органом, органом местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативно-правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Оценивая в порядке ст. 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства с точки зрения относимости, допустимости, достоверности каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, суд приходит к выводу, что в данном случае Управление не представило доказательств, с бесспорностью свидетельствующих о выявленных нарушениях Общества по итогам внеочередной проверки.

Управлением Федеральной службы по Ветеринарному и Фитосанитарному  надзору по Брянской и Смоленской областям  вынесено предписание, где несколько пунктов посвящено одному нарушению, не указано какие конкретно действия Общество должно было выполнить, не представлено доказательств, безусловно свидетельствующих  о допущенных нарушениях в части пунктов 3, 4, 5, 6, 7, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17 и 19  Предписания.

В соответствии со ст.110 АПК РФ судебные расходы по оплате государственной пошлины по делу относятся на  заинтересованное лицо.

Руководствуясь статьями 167-170 и 201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

Решил:

Заявление общества с ограниченной ответственностью «Комол» удовлетворить частично.

Признать недействительным предписание (требование) №БР-ВН-1079-004/19 от 18.10.2019  в части пунктов 3, 4, 5, 6, 7, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17 и 19.

В остальной части заявленные требования оставить без удовлетворения.

Взыскать с Управления Федеральной службы по Ветеринарному и Фитосанитарному  надзору по Брянской и Смоленской областям в пользу общества с ограниченной ответственностью «Комол» судебные расходы по оплате государственной пошлины по делу в размере 3000руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Двадцатый арбитражный апелляционный суд г. Тула. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Брянской области.

СудьяГрахольская И.Э.