АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А32-349/2022

г. Краснодар

27 декабря 2022 года

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 декабря 2022 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Воловик Л.Н., судей Маркиной Т.Г. и Черных Л.А., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шутовой Д.Ю., при участии в судебном заседании, проводимом с использованием системы веб-конференции информационной системы «Картотека арбитражных дел» (онлайн-заседание) от заявителя – акционерного общества «НЭСК-электросети» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) – ФИО1 (доверенность от 01.01.2022),  от третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора – общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Зевс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) – ФИО2 (доверенность                                 от  01.02.2022), в отсутствие заинтересованного лица – Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) и третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора – Единой электронной площадки (АО «Росэлторг»), надлежаще извещенных о времени и месте судебного заседания, рассмотрев кассационную жалобу акционерного общества «НЭСК-электросети» на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 09.06.2022 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2022                                    по делу № А32-349/2022, установил следующее.

АО «НЭСК-электросети» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы Краснодарского края (далее – управление, антимонопольный орган) о признании недействительными решения и предписания от 14.10.2021 по делу № 023/07/3- 4716/2021.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Зевс» и Единая электронная площадка (АО «Росэлторг»). 

Решением от 09.06.2022, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 07.07.2022, суд отказал в удовлетворении требования. Судебные акты мотивированы тем, что требования, установленные организатором торгов, не относятся к техническим или функциональным характеристикам товара, а также не характеризуют квалификационный уровень участника закупки, что не соответствует разъяснениям пункта 6 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках  товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 16.05.2018, согласно которым принцип равноправия, в силу пункта 2 части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, предполагает недопустимость предъявления различных требований к участникам закупки, находящимся в одинаковом положении, в отсутствие к тому причин объективного и разумного характера.  

В кассационной жалобе общество просит отменить  указанные судебные акты и принять новое решение об удовлетворении заявленного требования. По мнению общества, субъективное, не основанное на конкретных нормах права представление антимонопольного органа о возможных иных критериях и порядке оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, с чем согласились суды, само по себе не указывает на нарушение заказчиком  норм  Закона № 223-ФЗ. Общество полагает, что уменьшения числа участников закупки в результате предъявления к ним обоснованных требований само по себе не является нарушением принципа равноправия, если такие требования предоставляют заказчику дополнительные гарантии выполнения победителем закупки своих обязательств и не направлены на установление преимуществ отдельным лицам, либо на необоснованное ограничение конкуренции.  Общество указало также, что ООО «Торговый дом «Зевс» не являлось участником спорной закупки, в связи с чем, нарушения  его прав и законных интересов, как участника закупки, обществом не допущены.

В отзыве на кассационную жалобу ООО «Торговый дом «Зевс» просит оставить судебные акты без изменения,  полагая, что они являются законными и обоснованными. данных сведений влечет отклонение заявки, приводит к исключению из числа участников закупки хозяйствующих субъектов по причинам, не связанным с обеспечением удовлетворения потребностей заказчика. Требования заказчика о предоставлении в составе заявки документов, которые предоставляются в момент приобретения товара, имеют признаки ограничения доступа к участию в закупке.  Установленные в пункте 3.2.2 Информационной карты требования к участникам закупки о наличии регионального склада в Краснодаре не характеризует квалификационный уровень участника закупки и приводит к необоснованному ограничению конкуренции.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва,  выслушав представителей общества и                                         ООО «Торговый дом «Зевс»,  проверив законность и обоснованность судебных актов, считает, что  судебные акты подлежат отмене, а дело – направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 09.09.2021 общество разместило в Единой информационной системе в сфере закупок на официальном сайте http://zakupki.gov.ru  извещение о проведении закупки № 32110626648 в форме открытого запроса предложений в электронной форме на право заключения договора поставки электротоваров (приборы учета типа СЕ)  для  нужд общества. Полагая, что  действия заказчика, установившего неправомерные требования  к участникам закупки, а именно:  о наличии у участника закупки сертификата соответствия менеджмента качества требования ГОСТ ИСО 9001-2015, гарантии завода-изготовителя, регионального склада в  Краснодаре, свидетельства-подтверждения производителя товара (блок 4 «Образцы форм документов) форма16 (пункт 3.2.2 Информационной карты), являются незаконными, ООО «Торговый дом «Зевс» обратилось в управление  с жалобой на действия общества.

Решением от 14.10.2021 по делу № 023/07/3-4716/2021 комиссия управления признала жалобу ООО «Торговый дом «Зевс» обоснованной и выдала обществу предписание от 14.10.2021 № 023/07/3-4716/2021.

Не согласившись с указанными ненормативными актами управления, общество обратилось в арбитражный суд  с заявлением о признании  их недействительными.

Частью 9 статьи 3.2 Закона № 223-ФЗ предусмотрено, что для осуществления конкурентной закупки заказчик разрабатывает и утверждает документацию о закупке (за исключением проведения запроса котировок в электронной форме), которая размещается в единой информационной системе вместе с извещением об  осуществлении закупки.

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика, и в силу части 2 статьи 2 Закона № 223-ФЗ должно содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

В соответствии с пунктами 1, 2 части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются, в том числе принципами информационной открытости закупки, равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Согласно части 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям; критерии оценки и сопоставления заявок на участие в закупке; порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке.

Законом № 223-ФЗ заказчикам предоставлено право сформировать свою систему закупок в зависимости от особенностей осуществления деятельности, установив при необходимости дополнительные требования к участникам закупки, направленные в первую очередь на выявление в результате закупочных процедур лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования финансирования, удовлетворения потребности заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности. При этом уменьшение числа участников закупки в результате предъявления к ним требований само по себе не является нарушением принципа равноправия, если такие требования предоставляют заказчику дополнительные гарантии выполнения победителем закупки своих обязательств и не направлены на установление преимуществ отдельным лицам либо на необоснованное ограничение конкуренции. Правовые позиции Закона № 223-ФЗ, позволяя  определить круг правомерных действий заказчика при установлении в документации о закупке, проводимой по правилам Закона № 223-ФЗ, требований к участникам, отличающихся достаточной степенью строгости, указывают также на обстоятельства, наличие которых является индикатором нарушения принципов, предусмотренных пунктом 1 части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, и которые подлежат выяснению антимонопольным органом, а впоследствии судом, в целях выявления в действиях заказчика данного нарушения. Такие обстоятельства подразумевают фактическое, а не мнимое предоставление преимущественных условий участия в закупке для отдельных хозяйствующих субъектов, ограничение возможности участия наибольшего числа конкурентов в целях обеспечения победы в закупке данных хозяйствующих субъектов. Направленные на обеспечение потребностей отдельных видов юридических лиц в товарах, работах и услугах отношения, регулируемые Законом № 223-ФЗ, имеют целью повышение эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг (пункт 32 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2021), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 10.11.2021).

Сделав вывод о законности  оспариваемых обществом ненормативных актов, судебные инстанции недостаточно исследовали фактические обстоятельства, имеющие существенное значение для принятия законных судебных актов.

В части требования о наличии у участника закупки сертификата соответствия системы менеджмента качества требованиям ГОСТ ИСО 9001/2015, суды указали, что данный стандарт не является стандартом качества собственно продукта и непосредственно не гарантирует высокое качество продукции. При этом судебные инстанции не дали оценку доводу общества о том, что  указанное требование обусловлено возможностью контрагента с максимальной гарантией выполнить условия договора, включающего требования к продукции и услугам, в течение срока действия договора (12 месяцев), вследствие чего необходим сертификат                   (ГОСТ ИСО 9001/2015), подтверждающий эффективное функционирование системы менеджмента качества продукции, работ, услуг, производимых в организации  для своевременной и бесперебойной поставки и производства работ.

Указав, что  требования к участникам закупки о полномочиях на поставку и предоставление гарантийного письма завода-изготовителя противоречит пункту 11 части 19.1 Закона № 223-ФЗ, суды не оценили довод общества, со ссылкой на положения Федерального закона от 25.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», о том, что  установленное пунктом 3.2.2 Информационной карты требование к участникам закупки о предоставлении гарантийного письма завода-изготовителя обусловлено тем, что в случае выхода из строя поставленного по договору оборудования, восстановление системы потребует не только временных затрат, но и дополнительных финансовых вложений, а также необходимостью обеспечения и поддержания безопасности в электросетевом оборудовании, качественной работы всех элементов системы, для уменьшения поломок и сбоев в процессе передачи электроэнергии потребителям, а также о том, что запрашиваемое гарантийное письмо завода-изготовителя не относится к документации, являющейся принадлежностью товара, необходимой для его эксплуатации, которой участник закупки может обладать только в случае приобретения соответствующего товара.

Сделав вывод о том, что требование о наличии склада в г. Краснодаре является излишним,  поскольку сторона,  не исполнившая обязательства по договору, обязана возместить другой стороне убытки, суды не оценили довод общества о том, что требование к участникам закупки о наличии регионального склада непосредственно связано с условиями договора о поставках по заявкам, поскольку при поступлении заявки от заказчика доставка должна осуществляться в адрес филиалов общества в срок (5 календарных дней), установленный документацией закупки для осуществления своевременной и непрерывной работы по замене и установке оборудования, для чего требуется обеспечение страхового запаса приборов учета.

Судебные инстанции  с целью проверки довода общества об отсутствии у                               ООО «Торговый дом «Зевс» права на обжалование действий заказчика по данной закупке, не выяснили, когда (учитывая срок подачи заявок) ООО «Торговый дом «Зевс» подана жалоба в управление  на положения конкурсной документации.

Не получили  оценку судебных инстанции и доводы ООО «Торговый дом «Зевс» о том, что  оспариваемые действия общества могут ограничить количество участников закупки,  учитывая, что Закон № 223-ФЗ не обязывает заказчиков допускать к участию в закупке всех хозяйствующих субъектов, имеющих намерение получить прибыль в результате заключения договора. 

Поскольку судебные инстанции недостаточно исследовали фактические обстоятельства по делу, имеющие существенное значение для принятия законного судебного акта, обжалуемые судебные акты подлежат отмене, а дело – направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

При новом рассмотрении делу суду следует учесть изложенное,  установить и исследовать фактические обстоятельства по делу, оценить представленные доказательства и доводы участвующих в деле лиц в соответствии с требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и принять решение в соответствии с нормами материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 274, 286 – 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 09.06.2022 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от  07.07.2022  по  делу № А32-349/2022 отменить.

Направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия

Председательствующий

                              Л.Н. Воловик

 

Судьи

                              Т.Г. Маркина

                              Л.А. Черных