СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Томск                                                                                                 Дело № А27-25607/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 05.06.2019.

Постановление в полном объеме изготовлено 11.06.2019.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  

ФИО1,

судей

ФИО2, 

ФИО3,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ташлыковой М.В. с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заместителя прокурора Кемеровской области (№07АП-3802/2019) на решение от 13.03.2019 Арбитражного суда Кемеровской области (судья Серафимович Е.П.) по делу № А27-25607/2018 по иску заместителя прокурора Кемеровской области, г. Кемерово к 1. Комитету жилищно-коммунального хозяйства администрации города Новокузнецка (654041, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 2. обществу с ограниченной ответственностью «ТС-Строй» (630008, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании недействительными результатов основного этапа открытого конкурса, соглашения о предоставлении субсидии, применении последствий недействительности ничтожной сделки.

Третьи лица: 1.муниципальное бюджетное учреждение «Дирекция ЖКХ» города Новокузнецка (654041, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>). 2. муниципальное образование «Новокузнецкий городской округ» в лице Администрации города Новокузнецка (654080, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>).

При участии в судебном заседании:

от истца: ФИО4, служебное удостоверение;

от ответчиков: 1) ФИО5, доверенность от 13.01.2019, паспорт; 2) не явился, извещен;

от третьих лиц: не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

заместитель прокурора Кемеровской области обратился в Арбитражный суд Кемеровской области с исковыми требованиями к Комитету жилищно-коммунального хозяйства администрации города Новокузнецка и обществу с ограниченной ответственностью «ТС-Строй», с учетом принятого в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявления об изменении исковых требований, о признании недействительными результатов основного этапа открытого конкурса по привлечению подрядных организаций для выполнения работ по благоустройству дворовых территорий многоквартирных домов, включенных в муниципальную программу «Формирование современной городской среды на территории Новокузнецкого городского округа на 2018-2022 годы» по лоту №6, проведенного Комитетом в виде протокола об итогах конкурса №21 от 21.08.2018 в части определения победителем конкурса ООО «ТС-Строй»; о признании недействительным соглашения о предоставлении из бюджета новокузнецкого городского округа субсидии на возмещение затрат, возникших в ходе благоустройства дворовых территорий многоквартирных домов, включенных в муниципальную программу «Формирование современной городской среды на территории Новокузнецкого городского округа на 2018-2022 годы» №6/2018-СС, заключенное 03.09.2018 ответчиками;  применении последствия недействительности ничтожной сделки – соглашения предоставлении из бюджета новокузнецкого городского округа субсидии на возмещение затрат, возникших в ходе благоустройства дворовых территорий многоквартирных домов, включенных в муниципальную программу «Формирование современной городской среды на территории Новокузнецкого городского округа на 2018-2022 годы» №6/2018-СС, заключенное 03.09.2018 ответчиками – взыскать с ООО «ТС-Строй» в бюджет Новокузнецкого городского округа 54 750 302,79 руб. 

Решением  от 13.03.2019 Арбитражного суда Кемеровской области в удовлетворении иска отказано.

Заместитель прокурора Кемеровской области в апелляционной жалобе просит решение отменить, принять новый судебный акт, которым удовлетворить исковые требования.

Указал, что порядок предоставления субсидии устанавливается муниципальными правовыми актами и является обязательным к исполнению; обществу как участнику конкурса было известно требование конкурсной документации о необходимости представить доказательства финансовой устойчивости, общество  представило подложную справку, что свидетельствует о его недобросовестности; общество не доказало соответствие своего финансового положения критериям, установленным порядком, не располагало материальными ресурсами для выполнения подрядных работ; общество нарушило принципы конкурентных способов борьбы, права организаций, пожелавших принять участие в открытом конкурсе; допуском общества нарушены принципы открытости, прозрачности, что привело к ограничению конкуренции; отказ в иске может способствовать формированию неправомерного поведения субъектов права в будущем.

ООО «ТС-Строй» в отзыве  просит отказать истцу в удовлетворении апелляционной жалобе, оставить в силе решение суда первой инстанции.

В судебном заседании представители истца и ответчика поддержали каждый свои доводы, изложенные письменно.

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей иных участвующих в деле лиц, извещенных о времени и месте судебного заседания.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, Постановлением администрации г. Новокузнецка от 15.12.2017 № 192 утверждена муниципальная программа «Формирование современной городской среды на территории Новокузнецкого городского округа на 2018-2022 годы». 

Ответственным исполнителем (координатором) программы является Комитет жилищно-коммунального хозяйства администрации г. Новокузнецка.

Программа предусматривает финансирование в размере 358 533,33 тыс. руб., в том числе 193 843,33 тыс. руб. - из федерального бюджета, 106 156,67 тыс. руб. - из областного бюджета, 33 333,33 тыс. руб. - из местного бюджета, 25 200,00 тыс. руб. - из внебюджетных источников (средства заинтересованных лиц, иных граждан и организаций). 

11.04.2018 издано постановление администрации города Новокузнецка 62 (в редакции от 17.04.2018) «Об организации мероприятий по привлечению подрядных организаций для выполнения работ по благоустройству дворовых территорий многоквартирных домов, включенных в муниципальную программу «Формирование современной городской среды на территории Новокузнецкого городского округа на 2018-2022 годы» (далее - постановление администрации г. Новокузнецка № 62). 

С мая по июль 2018 года организатором открытого конкурса по привлечению подрядных организаций для выполнения работ по благоустройству дворовых территорий многоквартирных домов, включенных в муниципальную программу «Формирование современной городской среды на территории Новокузнецкого городского округа на 2018-2022 годы», проведен предварительный этап (квалификационный отбор) открытого конкурса, по результатам которого конкурсной комиссией принято решение о допуске участника квалификационного отбора ООО «ТС-Строй» к участию в основном этапе открытого конкурса. 

10.08.2018 Комитетом ЖКХ на официальном сайте в информационно- телекоммуникационной сети «Интернет» по адресу: http://admnkz.info, в разделе «Формирование комфортной городской среды» размещено извещение о проведении основного этапа открытого конкурса на выполнение работ по благоустройству дворовых территорий многоквартирных домов, включенных в муниципальную программу по лоту № 6. 

20.08.2018 участником основного этапа обществом с ограниченной ответственностью подана конкурсная заявка на лот № 6. 

21.08.2018 состоялась процедура вскрытия конвертов с конкурсными заявками по лоту № 6. Победителем конкурса признано ООО «ТС-Строй», что подтверждается протоколом об итогах конкурса № 21 от 21.08.2018. 

На основании результатов конкурса 03.09.2018 Комитетом ЖКХ и ООО «ТС-Строй» заключено соглашение № 6/2018-СС о предоставлении из бюджета Новокузнецкого городского округа субсидии на возмещение затрат, возникших в ходе благоустройства дворовых территорий многоквартирных домов, включенных в муниципальную программу «Формирование современной городской среды на территории Новокузнецкого городского округа на 2018-2022 годы». 

Согласно пункту 3.1 соглашения размер субсидии, предоставляемой получателю, составляет 54 750 302,79 рублей, в том числе средства федерального бюджета 27 391 294,62 рублей; средства областного бюджета 15 000613,09 рублей; средства местного бюджета 4 710 211,96 рублей; средства заинтересованных лиц 7 648 183,12 рубля. 

Между заказчиками (ООО «Урсадом», ООО «Инком-С», ООО «С-Порт», ТСЖ «Ермакова-1», ООО «Управляющая компания «Новоильинская инженерная компания», ООО «Луч», ТСЖ «Дружный-НК», ООО «Управляющая компания «Сфера», ООО «Академия ЖКХ», ООО «УК Доверие НК», ООО «Управляющая компания Веста», ООО «УК Пионер», ООО «Курс»), ООО «ТС-Строй» и муниципальным бюджетным учреждением «Дирекция ЖКХ» города Новокузнецка (далее - МБУ «Дирекция ЖКХ») заключены договоры подряда. 

В соответствии с пунктом 6.5 Порядка в целях обеспечения финансовой устойчивости участников минимальный объем финансовых ресурсов, необходимых участнику основного этапа для выполнения обязательств перед заказчиком (ами), должен составлять не менее 45% от начальной (максимальной) цены договора подряда по одному лоту (суммы начальных (максимальных) цен договоров подрядов, включенных в один лот). Наличие необходимого объема финансовых ресурсов участник подтверждает справкой из банка при подаче конкурсной заявки (пункт 12 заявки на участие в основном этапе открытого конкурса, являющейся Приложением № 5 к Порядку).

Согласно подпункту 2 пункта 6.13 Порядка основанием отстранения участника от участия в основном этапе является представление недостоверных сведений. 

Прокуратурой г. Новокузнецка установлено, что ООО «ТС-Строй» для участия в конкурсе в нарушение пункта 6.5 Порядка представлены недостоверные сведения, а именно справка об остатках по Счетам клиента от 16.08.2018 № 2054447851785, которая фактически ПАО «РОСБАНК» не выдавалась (постановление о направлении материалов в следственный орган для решения вопроса об уголовном расследовании от 04.09.2018). 

В соответствии с пунктом 1 статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов. Торги могут быть признаны недействительными в случае, если: кто-либо необоснованно был отстранен от участия в торгах; на торгах неосновательно была не принята высшая предложенная цена; продажа была произведена ранее указанного в извещении срока; были допущены иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи; были допущены иные нарушения правил, установленных законом. 

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 1 Информационного письма от 22.12.2005 № 101 «Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства», лицо, обращающееся с требованием о признании торгов недействительными, должно доказать наличие защищаемого права или интереса с использованием мер, предусмотренных гражданским законодательством. Нарушения порядка проведения торгов не могут являться основаниями для признания торгов недействительными по иску лица, чьи имущественные права и интересы данными нарушениями не затрагиваются и не могут быть восстановлены при применении последствий недействительности заключенной на торгах сделки. 

В соответствии с требованиями статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. 

В пункте 75 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», применительно к статьям 166 и 168 Гражданского кодекса Российской Федерации под публичными интересами, в частности, следует понимать интересы неопределенного круга лиц, обеспечение безопасности жизни и здоровья граждан, а также обороны и безопасности государства, охраны окружающей природной среды. Сделка, при совершении которой был нарушен явно выраженный запрет, установленный законом, является ничтожной как посягающая на публичные интересы. Само по себе несоответствие сделки законодательству или нарушение ею прав публично-правового образования не свидетельствует о том, что имеет место нарушение публичных интересов. 

В соответствии с частями 1 и 3 статьи 48 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ) под открытым конкурсом понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого конкурса, конкурсной документации и к участникам закупки предъявляются единые требования. Для проведения открытого конкурса заказчик разрабатывает и утверждает конкурсную документацию. 

Согласно части 1 статьи 44 Закона № 44-ФЗ при проведении конкурсов и аукционов заказчик обязан установить требование к обеспечению заявок. При этом в конкурсной документации, документации об аукционе заказчиком должны быть указаны размер обеспечения заявок в соответствии с данным Федеральным законом и условия банковской гарантии (если такой способ обеспечения заявок применим в соответствии с данным Федеральным законом). Обеспечение заявки на участие в конкурсе или закрытом аукционе может предоставляться участником закупки путем внесения денежных средств или банковской гарантией. Выбор способа обеспечения заявки на участие в конкурсе или закрытом аукционе осуществляется участником. 

В соответствии с пунктом 6.5 Порядка в целях обеспечения финансовой устойчивости участников минимальный объем финансовых ресурсов, необходимых участнику основного этапа для выполнения обязательств перед заказчиком (ами), должен составлять не менее 45% от начальной (максимальной) цены договора подряда по одному лоту (суммы начальных (максимальных) цен договоров подрядов, включенных в один лот). Наличие необходимого объема финансовых ресурсов участник подтверждает справкой из банка при подаче конкурсной заявки (пункт 12 заявки на участие в основном этапе открытого конкурса, являющейся Приложением № 5 к Порядку).

Согласно подпункту 2 пункта 6.13 Порядка основанием отстранения участника от участия в основном этапе является представление недостоверных сведений. 

Согласно части 3 статьи 96 Закона № 44-ФЗ исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 Закона № 44-ФЗ, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. 

Между тем, условия пункта 6.5 Порядка к способам обеспечения заявки не относится, направлены на обеспечение финансовой устойчивости участника заявки. 

Помимо обстоятельства представления недостоверной справки банка ООО «ТС-Строй», иных доказательств, свидетельствующих о финансовой неустойчивости общества, отсутствия материальных ресурсов для выполнения подрядных работ, в материалах дела не имеется.

Суд первой инстанции верно указал, что факты необоснованного исключения лиц, подавших заявку на участие в торгах (конкурсе), из числа участников конкурса, неправильного определения победителя торгов, нарушения при проведении процедуры проведения аукциона, которые могли бы повлиять на определение победителя, из материалов дела не усматриваются.

Согласно части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Из материалов настоящего дела следует, что договоры на выполнение работ по благоустройству дворовых территории, заключенные по итогам конкурса, исполнены сторонами. 

Однако истцом не обосновано реальное нарушение действиями ответчика прав и охраняемых законом интересов муниципального образования «Новокузнецкий городской округ», а также законных интересов неопределенного круга лиц, в интересах которых заявлен настоящий иск, а также того, каким образом защищаемые прокурором права могут быть восстановлены признанием конкурса недействительным. 

Согласно статье 167 Гражданского кодекса Российской Федерации при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре, возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом. 

Двусторонняя реституция в данном случае невозможна, так как подрядчиком осуществлены работы, которые получены заказчиками в натуре, результатом применения реституции не может стать неосновательное в экономическом смысле обогащение одной из сторон за счет другой. 

Заключенные по итогам конкурса контракты исполнены, потребности заказчика в предмете сделки удовлетворены, в связи с чем имущественные права других лиц, в случае признания оспариваемого конкурса и соглашений недействительными, не будут восстановлены. 

При таких обстоятельствах, оснований для отмены решения, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 13.03.2019 Арбитражного суда Кемеровской области  по делу № А27-25607/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу заместителя прокурора Кемеровской области – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий  

ФИО1

Судьи

ФИО2

ФИО3