ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А61-5212/2017

02 апреля  2018 года

г. Ессентуки

Резолютивная часть постановления объявлена 26 марта  2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 апреля  2018 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего Белова Д.А., 

судей: Параскевовой С.А., Цигельникова И.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: 

<

...>, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Ир - Транс» на решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 28.12.2017 по делу № А61-5212/2017 (судья  Носенко М.С.)

            по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Ир - Транс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к ответчикам: 

1. Министерству промышленности и транспорта РСО-Алания 

2. Управлению Федеральной антимонопольной службы по РСО – Алания, 

третье лицо-общество с ограниченной ответственностью «Ротор» 

об обжаловании действий по организации и проведению открытого конкурса, обжалованию бездействии по завершению открытого конкурса, обязании исполнить требование по привлечению к ответственности,

при участии в судебном заседании:

от Министерства промышленности и транспорта РСО-Алания представителя ФИО2 (доверенность от 12.02.2018);

от общества с ограниченной ответственностью «Ир - Транс» представителя ФИО3 (доверенность от 18.05.2017);

от общества с ограниченной ответственностью «Ротор» заместителя генерального директора ФИО4 (лично),

в отсутствии иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте проведения судебного заседания.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Ир-Транс» (далее также – заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к ответчикам:  Министерству промышленности и транспорта РСО-Алания (далее также – министерство), Управлению Федеральной антимонопольной службы по РСО – Алания (далее также – управление, УФАС по РСО-Алания) о признании незаконным бездействия.

            К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Ротор».

Решением от 28.12.2017 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Общество не согласилось с решением суда первой инстанции и обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда от 28.12.2017 и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований.

В отзывах на апелляционную жалобу управление и министерство просят оставить решение суда от 28.12.2017 без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

До начала судебного заседания от управления поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя. Ходатайство судом рассмотрено и удовлетворено.

В судебном заседании представители общества и общества с ограниченной ответственностью «Ротор» просили отменить решение суда от 28.12.2017 и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований.

В судебном заседании представитель  министерства поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ  в отсутствии иных лиц, надлежащим образом извещенных о дате и месте проведения судебного заседания.

Арбитражный суд апелляционной инстанции в соответствии с требованиями ст. ст. 268 – 271 АПК РФ, проверив законность вынесенного решения и правильность применения норм материального и процессуального права, изучив и оценив в совокупности все материалы дела, считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на официальном сайте Министерства промышленности и транспорта РСО-Алания (minpromrso.ru.) 31.10.2017 опубликованы извещение о проведении открытого конкурса и конкурсная документация, утвержденная заместителем Министра промышленности и транспорта РСО-Алания ФИО5 30.10.2017.

На конкурс выставлены лоты:

№ 1 - автобусный маршрут № 11 «п. Южный – п. Южный» количество автобусов малого класса 1 ед., особо малого класса 15 ед.;

№ 2 - автобусный маршрут № 13 «ул. Пушкинская – п. Заводской» количество автобусов малого класса 3 ед., особо малого класса 30 ед.;

№ 3 - автобусный маршрут № 27 «СНО «Дружба» – ул. Международная» количество автобусов малого класса 3 ед., особо малого класса 33 ед.;

№ 4 - автобусный маршрут № 34 «

<

...>» количество автобусов малого класса 2 ед., особо малого класса 24 ед.;

Ъ№ 5 - автобусный маршрут № 37 «ул. Гагкаева – ул. Л. Толстого» количество автобусов малого класса 2 ед., особо малого класса 40 ед.;

№ 6 - автобусный маршрут № 45 «Карцинское шоссе – Архонское шоссе» количество автобусов малого класса 13 ед., особо малого класса 30 ед.

Не согласившись с действиями министерства по объявлению конкурса общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В силу части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 200 АПК РФ установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Согласно частям 1 и 2 статьи 21 Федерального закона № 220-ФЗ «Об организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом  в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акт Российской Федерации» (далее – ФЗ №220-ФЗ), право на получение свидетельства об осуществлении перевозок по одному или нескольким муниципальным маршрутам регулярных перевозок, межмуниципальным маршрутам регулярных перевозок или смежным межрегиональным маршрутам регулярных перевозок предоставляется по итогам проведения открытого конкурса.

 Открытый конкурс проводится уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченным органом местного самоуправления, установившими муниципальный маршрут регулярных перевозок, межмуниципальный маршрут регулярных перевозок или смежный межрегиональный маршрут регулярных перевозок (далее - организатор открытого конкурса).

Постановлением Правительства РСО-Алания № 202 от 24 мая 2017 года утвержден Порядок организации открытого конкурса на право осуществления перевозок по межмуниципальным и муниципальным маршрутам регулярных перевозок автомобильным транспортом в РСО-Алания по нерегулируемым тарифам (далее – Порядок организации конкурса).

В соответствии с пунктом 2 Порядка организации конкурса открытый конкурс на право осуществления перевозок по межмуниципальным и муниципальным маршрутам регулярных перевозок автомобильным транспортом в Республике Северная Осетия-Алания по нерегулируемым тарифам проводится в целях обеспечения безопасных условий при осуществлении транспортного обслуживания населения Республики Северная Осетия-Алания на межмуниципальных и муниципальных маршрутах по нерегулируемым тарифам, полного и качественного удовлетворения спроса населения, защиты прав потребителей. Предметом открытого конкурса является право на получение свидетельства об осуществлении перевозок по одному или нескольким межмуниципальным и (или) муниципальным маршрутам регулярных перевозок в Республике Северная Осетия-Алания по нерегулируемым тарифам.

 Конкурс проводится органом исполнительной власти Республики Северная Осетия-Алания - Министерством промышленности и транспорта Республики Северная Осетия-Алания (далее по тексту - организатор) (п. 4 Порядка организации конкурса).

Пунктом 5 статьи 2 Закона об организации перевозок установлено, что законом субъекта Российской Федерации может предусматриваться перераспределение полномочий по организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом между органами местного самоуправления и органами государственной власти субъекта Российской Федерации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

В соответствии со статьей 5 Закона РСО-Алания от 03.10.2017 № 50-РЗ «О перераспределении полномочий по организации регулярных пассажирских перевозок между органами местного самоуправления муниципальных образований и органами государственной власти Республики Северная Осетия-Алания» в переходный период (с 24.10.2017 по 31.12.2017) полномочия по организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом между поселениями в границах муниципального района, в границах городского округа, сельского поселения РСО-Алания осуществляются Правительством РСО-Алания.

Положением о Министерстве промышленности и транспорта Республики Северная Осетия-Алания, утвержденным постановлением Правительства Республики Северная Осетия-Алания от 01.11.2016 № 364 (ред. от 29.08.2017) «Вопросы Министерства промышленности и транспорта Республики Северная Осетия-Алания» определено, что министерство  является уполномоченным органом Республики Северная Осетия-Алания      в вопросах обеспечения населения услугами автомобильного, железнодорожного и авиационного транспорта, а также осуществления перевозок пассажиров и багажа легковым такси (далее - транспорт); по выдаче, переоформлению и выдаче дубликата разрешения на осуществление деятельности по перевозке пассажиров и багажа легковым такси на территории Республики Северная Осетия-Алания.

Министерством издан приказ № 87-од от 30.06.2017 года  «Об утверждении состава и порядка работы конкурсной комиссии для проведения открытого конкурса на право осуществления перевозок по межмуниципальным и муниципальным маршрутам регулярных перевозок автомобильным транспортом в РСО-Алания по нерегулируемым тарифам».

Пунктом  6 Порядка  организации конкурса установлено, что открытый конкурс проводится в случаях:

1) открытия нового межмуниципального и (или) муниципального маршрута регулярных перевозок;

2) вступления в законную силу решения суда об аннулировании лицензии, имеющейся у юридического лица, индивидуального предпринимателя или хотя бы одного из участников договора простого товарищества, которым выдано свидетельство об осуществлении перевозок по маршруту регулярных перевозок по нерегулируемым тарифам;

3) вступления в законную силу решения суда о прекращении действия свидетельства об осуществлении перевозок по одному или нескольким межмуниципальным и (или) муниципальным маршрутам;

4) обращения юридического лица, индивидуального предпринимателя или уполномоченного участника договора простого товарищества, которым выдано свидетельство, с заявлением о прекращении действия свидетельства;

5) принятия решения о прекращении регулярных перевозок по регулируемым тарифам и начале осуществления регулярных перевозок по нерегулируемым тарифам;

6) окончания срока действия свидетельства и карты маршрута в случае, если они выданы на срок, предусмотренный частью 6 статьи 19 ФЗ №220-ФЗ;

7) если регулярные перевозки осуществляются совместно более чем тремя юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями по данным маршрутам и такие юридические лица, индивидуальные предприниматели отказались от заключения договора простого товарищества.

Не смотря на то, что муниципальные маршруты №11, 13, 27, 34, 37 и 45, которые являются предметом конкурса, не являются новыми муниципальными маршрутами, лица, которые в настоящее время осуществляют  перевозки по указанным маршрутам не имеют свидетельств о об осуществлении перевозок по ним, кроме того,  перевозки по указанным маршрутам осуществляются совместно тремя юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями, которые отказались от заключения договора простого товарищества.

Таким образом, министерство имело полномочия и соблюло порядок объявления конкурса от 31.10.2017.

Следовательно, действия министерства по организации и проведению открытого конкурса осуществлены в рамках предоставленных ему полномочий.

По мнению заявителя, действия министерства по объявлению конкурса  31.10.2017 нарушают его права в связи с тем, что не завершен конкурс, объявленный  07.08.2017.

Судом первой инстанции установлено, что 08.08.2017 на официальном сайте организатора конкурса – министерства http://minpromrso.ru. были размещены извещение о проведении открытого конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршрутам регулярных перевозок автомобильным транспортом по нерегулируемым тарифам и конкурсная документация по указанному конкурсу, утвержденная 07.08.2017.

Предметом открытого конкурса являлся отбор перевозчиков, обеспечивающих лучшие – наиболее безопасные и качественные услуги перевозки пассажиров и багажа автомобильным транспортом  по муниципальным маршрутам:

Лот № 1 - автобусный маршрут № 11 «п. Южный – п. Южный» количество автобусов малого класса 1 ед., особо малого класса 15 ед.;

Лот № 2 - автобусный маршрут № 13 «ул. Пушкинская – п. Заводской» количество автобусов малого класса 3 ед., особо малого класса 30 ед.;

Лот № 3 - автобусный маршрут № 27 «СНО «Дружба» – ул. Международная» количество автобусов малого класса 3 ед., особо малого класса 33 ед.;

Лот № 4 - автобусный маршрут № 34 «

<

...>» количество автобусов малого класса 2 ед., особо малого класса 24 ед.;

Лот № 5 - автобусный маршрут № 37 «ул. Гагкаева – ул. Л. Толстого» количество автобусов малого класса 2 ед., особо малого класса 40 ед.;

Лот № 6 - автобусный маршрут № 45 «Карцинское шоссе – Архонское шоссе» количество автобусов малого класса 13 ед., особо малого класса 30 ед.

Согласно протоколу № 2 от 29.08.17 конкурсной комиссии, обществу отказано в допуске к участию  в конкурсе по лотам №№ 2, 3 и 5, так как его заявки по указанным лотам  признаны несоответствующими требованиям, установленным конкурсной документацией и требованиям к участникам открытого конкурса.

Решением УФАС по РСО-Алания по делу № АМ334-09/17 от 08.09.2017 жалоба общества на действия конкурсной комиссии министерства при проведении конкурса на право осуществления перевозок по муниципальным маршрутам регулярных перевозок автомобильным транспортом по нерегулируемым тарифам (по 6 лотам) признана  обоснованной. Министерству выдано предписание об устранении нарушений порядка организации и проведения торгов от 08.09.2017 № АМ334-09/17, в соответствии с которым министерству в недельный срок со дня получения предписания указано прекратить нарушение порядка организации и проведения конкурса по 6-ти лотам, для чего отменить протокол заседания конкурсной комиссии № 2  от  29.08.2017 и повторно провести рассмотрение заявок на участие в конкурсе и дальнейшую процедуру  проведения конкурса по всем лотам.

Общество в заявлении утверждает, что, не исполнив предписание  УФАС по РСО-Алания по делу № АМ334-09/17 от 08.09.2017, министерство допустило противоправное бездействие, чем нарушило права общества.

Согласно представленному в материалы дела обращению от 20.09.2017 № 776 министерство уведомило УФАС по РСО-Алания о невозможности исполнения предписания от 08.09.2017, в связи с тем, что полномочия министерства по организации регулярных пассажирских перевозок, в том числе выдаче свидетельств на их осуществление прекращены с 10.09.2017.

В соответствии со статьей 2 Закона РСО-Алания от 3 декабря 2016 года № 67-РЗ «О перераспределении полномочий по организации регулярных пассажирских перевозок между органами местного самоуправления муниципальных образований и органами государственной власти Республики Северная Осетия-Алания» полномочия по организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом между поселениями в границах муниципального района, в границах городского округа, сельского поселения РСО-Алания осуществляются Правительством РСО-Алания или уполномоченным органом исполнительной власти РСО-Алания.

Полномочия по организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом между поселениями в границах муниципального района, в границах городского округа, городского, сельского поселения Республики Северная Осетия-Алания перераспределяются на срок полномочий Парламента Республики Северная Осетия-Алания пятого созыва.

Полномочия Парламента Республики Северная Осетия-Алания пятого созыва прекратились 10 сентября. Соответственно, с указанной даты прекращены полномочия министерства по организации регулярных пассажирских перевозок, в том числе выдаче свидетельств на их осуществление.

Предписание получено министерством 13.09.2017, должно было быть исполненным до 20.09.2017. В указанный период министерство не имело полномочий организации регулярных пассажирских перевозок, в том числе выдаче свидетельств на их осуществление.

 Согласно п. 1 ст. 21 Закона № 220-ФЗ предметом открытого конкурса является право на получение свидетельства об осуществлении перевозок по одному или нескольким муниципальным маршрутам регулярных перевозок, межмуниципальным маршрутам регулярных перевозок или смежным межрегиональным маршрутам регулярных перевозок.

Таким образом, неисполнение министерством предписания УФАС по РСО-Алания обусловлено объективными причинами и не может считаться незаконным. Судом принимается во внимание, что иные предписания (от 31.07.2017 по делу АМ318-07/17), вынесенные УФАС по РСО-Алания в рамках конкурса от 07.08.2017 министерством добросовестно исполнены, виновные должностные лица привлечены к административной ответственности.

Таким образом, материалами дела не подтверждается, что министерством после получения предписания УФАС от 08.09.2017 допущено незаконное бездействие.

При этом суд также исходил из того, что объявление конкурса 31.10.2017 не нарушает прав заявителя, так как условия его проведения не ухудшены по сравнению с условиями конкурса от 07.08.2017, министерством учтены все замечания антимонопольного органа.

В свою очередь, критерии оценки заявок, указанные в конкурсной документации позволяют выбрать из множества претендентов того перевозчика, который наиболее полно отвечает предъявленным требованиям. Данные критерии отвечают, прежде всего, потребностям населения, которое заинтересовано в повышении качества и безопасности перевозок.

При этом требования к участникам конкурса распространяются на всех претендентов.

Исходя из положений части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 АПК РФ, для признания арбитражным судом незаконным действия (бездействия) государственного органа необходимо наличие одновременно двух юридически значимых обстоятельств: несоответствие этого действия (бездействия) закону или иным нормативным правовым актам и нарушение этим действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ для заявителя такое нарушение прав и законных интересов должно быть реальным, выражаться в виде определенных и вещественных неблагоприятных конкретно для него последствий от такого нарушения закона. То есть, как указано в данной норме, последствием такого нарушения закона должно быть либо возложение на заявителя каких-либо обязанностей, либо создание для него иных препятствий для осуществления им предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, вопреки доводам заявителя, материалами дела не подтвержден факт нарушения прав и законных интересов общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконного возложения какой-либо обязанности, создания иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований общества об обязании УФАС по РСО-Алания по делу № АМ334-09/17 от 08.09.2017 исполнить требования по привлечению к ответственности должностных лиц министерства за систематические нарушения Федерального закона от 26.06.2017 №135-Ф3 «О защите конкуренции», Федерального закона № 220-ФЗ от 13.07.2015 и за не исполнение Предписания по делу № АМ334-09/17 от 08.09.2017, так как законодательством Российской Федерации такого способа защиты права не предусмотрено, а удовлетворение такого требование не приведет к восстановлению прав заявителя.

На основании вышеизложенного суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Доводы общества, изложенные в апелляционной жалобе, судом отклоняются, поскольку основаны на неправильном толковании законодательства, противоречат материалам дела и сложившейся в Российской Федерации судебной практике, а также опровергнуты приведенными выше правовыми нормами.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ, не допущено.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение, и поэтому у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 28.12.2017 по делу № А61-5212/2017.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 266, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 28.12.2017 по делу № А61-5212/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                    Д.А. Белов 

Судьи          С.А. Параскевова 

         И.А. Цигельников