АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЯ

672002 г.Чита, ул. Выставочная, 6

http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №А78-14336/2018

г.Чита

19 февраля 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 19 февраля 2019 года

Решение изготовлено в полном объёме 19 февраля 2019 года

Арбитражный суд Забайкальского края в составе судьи М.И. Обуховой, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в открытом судебном заседании дело иску акционерного общества  "Читаэнергосбыт" к обществу с ограниченной ответственностью "Ареал" о взыскании 140762,76  руб., с привлечением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири",

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО2, представителя по доверенности от 28.12.2018;

от ответчика – представитель не явился;

от третьего лица – ФИО3, представителя по доверенности от 05.12.2018.

Акционерное общество "Читаэнергосбыт" обратилось в арбитражный суд с требованиями к обществу с ограниченной ответственностью "Ареал" (далее также – ответчик) о взыскании задолженности по акту о безучетном потреблении электроэнергии № 75.02.02-170005 от 08.02.2018 за период с 30.01.2018 по 08.02.2018 в размере 140762,76 руб.,  расходов по уплате государственной пошлины.

Определением от 06.12.2018 суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири".

Представитель истца в судебном заседании иск поддержал по доводам, изложенном в исковом заявлении и дополнительных пояснениях, просил иск удовлетворить. 

Представитель третьего лица поддержала требования истца по доводам, изложенным в объяснениях и дополнениях к объяснениям.

Рассмотрев материалы дела, суд установил следующее.

Акционерное общество "Читаэнергосбыт" (далее - истец, АО "Читаэнергосбыт") зарегистрировано 30.12.2005 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 2 по г. Чите в Едином государственном реестре юридических лиц за ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 672039, 

<

...>.

Общество с ограниченной ответственностью "Ареал" (далее - ответчик, общество, ООО "Ареал") зарегистрировано 19.01.2001 Муниципальным образованием Могочинского района, 27.12.2002 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №7 по Забайкальскому краю в Едином государственном реестре юридических лиц за ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 673740, Забайкальский край, Могочинский район, поселок и (при) станция (и) Сбега, ул.Железнодорожная, 5.

Публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее - третье лицо) зарегистрировано 04.07.2005 в Едином государственном реестре юридических лиц за ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 660021, 

<

...>.

20.09.2006 между истцом (гарантирующим поставщиком) и ответчиком (потребителем) заключен договор энергоснабжения №051603/Сбега, согласно которому поставщик обязуется обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергии, а потребитель обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги, поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии в объемах, согласованных сторонами в настоящем договоре по адресу, указанному в таблице №1 (л.д. 27-31).

В соответствии с пунктом 4.1. договора потребитель обязуется поддерживать в наличии и исправном состоянии согласно требований ПУЭ, ПТЭЭП, находящиеся у потребителя в собственности приборы учета электроэнергии и мощности и прочее электрооборудование, а также соблюдать в течение всего срока действия договора требования, установленные для технологического присоединения и в правилах эксплуатации указанных средств, паспортах указанных средств, приборов и устройств.

В соответствии с пунктами 4.1.4, 4.1.9 договора потребитель обязан незамедлительно сообщать поставщику обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетного прибора учета, о нарушениях защитных и пломбирующих устройств прибора учета, обязан обеспечивать работоспособность (производить за свой счет замену, ремонт и поверку в установленные сроки) приборов учета, находящихся в собственности потребителя или ином законном основании в течение всего срока действия настоящего договора. Участие представителя поставщика обязательно.

Третьим лицом (сетевой организацией) по прибору учета №107384251 был составлен акт технической проверки/допуска в эксплуатацию прибора учета электрической энергии №24 от 29.01.2018, согласно которому прибор учета допущен в эксплуатацию (л.д. 53, 112).

08.02.2018 третьим лицом (сетевой организацией) составлен акт №75.02.02-170005 о безучетном потреблении электроэнергии юридическим лицом  ООО "Ареал", в котором указано, что выявлено воздействие внешним магнитным полем на прибор учета (изменена цветовая индексация антимагнитной наклейки). Расчет произведен по максимальной мощности согласно договора - 0,1562 (л.д. 36).

Согласно расчетному листу к акту о безучетном потреблении электроэнергии юридическим лицом №75.02.02-170005 от 08.02.2018 объем потребленной электроэнергии составляет 10934 кВт (156,2 кВт. (максимальная мощность) x 7 часов (согласно договора) x 10дней) (л.д. 37).

На основании акта безучетного потреблении электроэнергии юридическим лицом истец выставил в адрес ответчика счет-фактура от 28.08.2018 на сумму 146875,92 руб. (л.д. 43).

Согласно отзыву ответчика данная сумма оплачена платежным поручением от 17.05.2018 №86, что истцом не оспаривается (л.д. 64, 65, 104, аудиозапись судебного заседания от 19.02.2019).

В адрес истца от третьего лица поступило письмо с указанием на то, что в расчетном листе к акту о безучетном потреблении  электроэнергии №75.02.02-170005 от 08.02.2018 неверно определено число часов в расчете объема неучтенного потребления. Согласно справке -расчета на основании п. 195 Постановления Правительства Российской Федерации №442 от 04.05.2012, расчет объема неучтенного потребления составил не 10934 кВт, а 37488 кВт. (л.д. 38-40, 88, 92, 104, 105).

АО "Читаэнергосбыт" ответчику выставлен корректировочный счет  от 30.07.2018 на сумму 140762,76 руб. 

В адрес общества направлялось претензионное письмо от 31.07.2018 (л.д. 107). 

Ссылаясь на выявление факта безучетного потребления, после соблюдения досудебного порядка урегулирования спора, истец обратился в суд с рассматриваемым исковым заявлением.

По существу иска суд приходит к следующим выводам.

В силу пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают из договоров.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

На основании положений пункта 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ №442 от 04 мая 2012 года (далее также – Основные положения), определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением №3.

В соответствии с  пунктом 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В силу пункта 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Таким образом, достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации. Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника прибора учета.

Согласно пункту 172 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией. Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

В силу пункта 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Миэнерго России №6 от 13 января 2003 года "Об утверждении Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей", обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии Потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

На основании пункта 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Миэнерго России №6 от 13 января 2003 года «Об утверждении Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей», энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Таким образом, нарушение пломб и (или) знаков визуального контроля на приборе учета лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком. 

В силу пункта 2 Основных положений безучетное потребление – это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно Определению Верховного Суда РФ от 27 сентября 2017 года №301-ЭС17-8833 "безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии. К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем".

Законодатель (пункты 2, 137, 192-195 Основных положений и пункт 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго России №6 от 13 января 2003 года) связывает возникновение безучетного потребления электроэнергии с фактом нарушения (повреждения) установленных на приборе учета (системе учета) пломб и (или) знаков визуального контроля, несоблюдения установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также совершения потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 31 октября 2017 года по делу №А78-5883/2016). 

Следовательно, нарушение (повреждение) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, в том числе изменение цветового индикатора антимагнитной пломбы, и несообщение потребителем об этом энергоснабжающей организации, является достаточным основанием считать потребление электроэнергии безучетным.

Антимагнитная пломба относится к пломбе-индикатору магнитного поля и срабатывание антимагнитной пломбы является нарушением, влияющим на искажение учета расхода электрической энергии.

Согласно пункту 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В силу пункта 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации). При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Как следует из части 1 статьи 64 и статей 71, 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств, которые оцениваются судом в соответствии с положениями статьи 71 АПК РФ.

По правилам статьи 71 АПК РФ доказательства оцениваются судом по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Доказательства подлежат оценки судом в их совокупности, каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами, никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Акт о безучетном потреблении электроэнергии от 08.02.2018 составлен с участием представителя потребителя - главным бухгалтером ФИО4, подписан им с указанием на несогласие с выявленным нарушением. В данном акте зафиксирован факт воздействия внешним магнитным полем на прибор учета (изменена цветовая индикация  антимагнитной пломбы).

Вышеуказанные обстоятельства в нарушение требований статьи 65 АПК РФ не опровергнуты ответчиком документально.

Антимагнитная пломба №00050573 была установлена на спорный прибор учета согласно акту №24 технической проверки / допуска прибора учета электрической энергии от 29.01.2018, подписанным представителем ответчика ФИО5 Согласно акту технической проверки от 08.02.2018 антимагнитная пломба №00047205 заменена на другую антимагнитную пломбу в связи с изменением индикации (срабатыванием антимагнитной пломбы) (л.д. 51-52). Наличие антимагнитной пломбы также подтверждается фотографией (л.д. 49-50). 

Таким образом, представленными в материалы дела документами подтверждается, что доступ к спорному прибору учета для сотрудников сетевой организации был обеспечен работником ответчика, работник ответчика присутствовал при осмотре прибора учета, составлении акта безучетного потребления.

Пунктами 4.1.3, 4.1.4 договора энергоснабжения №051603от 20.09.2006 предусмотрена обязанность потребителя незамедлительно уведомлять поставщика об авариях на энергетических объектах потребителя, связанных с отключением питающих линий, повреждением основного оборудования, а также о пожарах, вызванных неисправностью электроустановок. Незамедлительно сообщать поставщику обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетного прибора учета, о нарушениях защитных и пломбирующих устройств прибора учета.

Поскольку спорный прибор учета электрической энергии находится в пределах балансовой принадлежности ответчика, то именно потребитель является ответственным лицом за обеспечение надлежащего учета потребления электрической энергии, технического состояния приборов учета электрической энергии, соблюдения сроков их периодической поверки, извещения гарантирующего поставщика и сетевой организации о неисправности приборов учета (Определение Верховного суда РФ от 03.07.2017 №309-ЭС17-7598 по делу №А34-3576/2016).

Ответчиком не исполнена обязанность по обеспечению сохранности средств измерений и учета электрической энергии, доказательств, свидетельствующих о том, что вмешательство в работу измерительных приборов электрической энергии произошло в силу обстоятельств непреодолимой силы или действий третьих лиц, в материалы дела не представлено (статья 65 АПК РФ). Доказательств сообщения о нарушении антимагнитной пломбы и просьбе об осуществлении повторного пломбирования также в материалах дела не имеется.

Кроме того, отсутствие вины потребителя в неисправности прибора учета не может само по себе свидетельствовать об отсутствии безучетного потребления электроэнергии, что следует из постановления Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 20 декабря 2017 года по делу №А33-29920/2016.

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации (пункт 2 Основных положений).

Таким образом, безучетное потребление подтверждено.

С учетом доказательств, представленных истцом, суд приходит к выводу о том, что потребитель действительно допустил безучетное потребление электрической энергии, акт от 08.02.2018, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений N 442, является достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии.

Между тем, при рассмотрении дела суд считает необходимым указать следующее.

Как указано выше, порядок определения объема безучетного потребления электрической энергии установлен пунктом 195 Правил N 442 и определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Правилам N 442.

Истец на основании акта о безучтенном потреблении электрической энергии направил предпринимателю корректировочный счет от 30.07.2018  на оплату безучетного электроэнергии в размере 140762,76 руб.

Согласно материалам дела последняя техническая проверка была произведена 29.01.2018, что подтверждается актом 29.01.2018 (л.д. 53), подписанным представителями ответчика и третьего лица. Согласно условиям договора №051603 от 20.09.2006 максимальная мощность энергопринимающего устройства составляет 156,2 кВт. Таким образом, третьим лицом при расчете объема безучетного потребления правильно определены максимальная мощность и срок безучетного потребления (10 дней).

Однако расчет безучетного потребления произведен исходя из круглосуточного потребления (24 часа).

Согласно пункту 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. 

На основании пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения №3 к настоящему документу. Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу подпункта «а» пункта 1 приложения №3 Основных положений объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВтч, определяется: если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле: W = Pмакс x T, где:

Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

Из буквального толкования подпункта «а» пункта 1 приложения №3 Основных положений не следует, что количество часов в расчетном периоде всегда должно исчисляться исходя из числа часов работы оборудования 24 часа в сутки. Напротив, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются по формуле с применением изменяемой величины «Т».

Указанным подпунктом установлено, что количество часов в расчетном периоде не должно превышать 8760 часов (24 часа в сутки x на 365 дней в году). При этом минимальное количество часов в расчетном периоде данным пунктом не установлено. Указание в тексте «не более 8760 часов» не позволяет сделать вывод о невозможности использования величины, не равной 24 часам, в частности согласованной между сторонами при заключении договора энергоснабжения. Данная норма не является императивной.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 02 октября 2014 года по делу №А33-16635/2013, постановлении Четвертого арбитражного апелляционного суда от 10.01.2019 по делу №А78-3881/2018 законодателем ограничен только верхний предел временного промежутка в расчетном периоде. Стороны вправе обосновывать количество часов работы оборудования в расчетном периоде, в течение которого осуществлялось безучетное потребление, доказательствами в порядке статьи 65 АПК РФ.

Согласно пунктам 1 и 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422). Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Как следует из Таблицы №3, указанной в договоре энергоснабжения, время работы токоприемников составляет 7 часов в сутки. Доказательств внесения изменений либо дополнений в договор №051603 от 20.09.2006 в части количества часов работы токоприемников суду не представлено. Согласованное гарантирующим поставщиком и потребителем в договоре энергоснажения количество часов работы токоприемников документально не опровергнуто. 

Таким образом, суд приходит к выводу о необходимости определения объема поставленной электрической энергии исходя из количества часов работы токоприемников, согласованного сторонами при заключении договора №051603 от 20.09.2006.

Выводу суда соответствуют судебной практике, что следует из постановления Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 17 мая 2016 года по делу №А33-11763/2015, постановления Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 02 октября 2014 года по делу №А33-16635/2013, постановления Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 25 ноября 2015 года по делу №А33-6389/2014, постановления Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 12.02.2019 по делу №А78-1935/2017, постановления Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 13.02.2018 по делу N А10-803/2017, постановления Арбитражного суда Уральского округа от 28.03.2017 по делу N А47-7465/2015, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.12.2018 по делу N А40-96178/2018,  от 29.11.2018 по делу N А40-116168/18.

Представитель третьего лица настаивает на том, что расчет о безучетном потреблении произведен обоснованно и правомерно на основании пункта 195 Правил N 442 и подпункта "а" пункта 1 приложения N 3 к ним, при определении периода безучетного потребления электрической энергии исходило не из количества часов работы токоприемников, как предусмотрено договором, а из количества часов в расчетном периоде, определенном вышеуказанным пунктом Основных положений, но не более 8 760 часов, что соответствует 365 дням. 

Однако указанные доводы судом отклоняются, поскольку согласно пункту 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации, гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В договоре энергоснабжения стороны согласовали количество часов работы токоприемников, расположенных на объекте общества, в количестве 7 часов (7ч/7 дн в нед/12мес) (л.д. 30).

Согласовав количество часов работы токоприемников, энергоснабжающая организация, которая при заключении договора имела возможность настаивать на ином объеме и времени потребления абонентом электроэнергии, должна подчиниться договорным условиям.

В этой связи отступление энергоснабжающей организацией от согласованного порядка, при этом в значительной мере ухудшающее положение более слабой и зависимой стороны в правоотношении, - абонента, - очевидно, не соответствует ни стабильности и определенности его статуса, ни основным принципам гражданского и публичного права. Подобная позиция заявителя направлена на злоупотребление правом, запрещенное законом (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации) и не подлежащее защите.

Приведенное заявителем толкование пункта 195 Правил N 442 применительно к рассматриваемому спору является ошибочным: определение в формуле (пункт 1 приложения N 3 к Правилам) показателя «Т» как количества часов в периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление, не свидетельствует о том, что при расчете величины безучетного потребления следует игнорировать количество часов работы токоприемников, то есть фактически не принимать во внимание действительное количество времени потребления электрической энергии.

Данное толкование истцом и третьи лицом Правил в принципе лишает правового смысла согласование в договоре времени работы токоприемников (однако это предусмотрено Правилами N 442).

Таким образом, рассматриваемые доводы направлены не на защиту чьих-либо прав, а исключительно на увеличение прибыли электросетевой и энергосбытовой организаций за счет определения в качестве периода безучетного потребления 24 часа в сутки.

Суд отмечает, что, законодательство об электроэнергетике с принятием Правил N 442 не претерпело изменений, позволяющих производить расчеты именно в соответствии с предложенным истцом порядком.

В силу части 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Приведенная норма определяет соотношение (взаимодействие) договора и закона. В силу принципа свободы договора (статьи 1 и 421 Гражданского кодекса Российской Федерации), содержание договора, по общему правилу, определяется сторонами по своему усмотрению. При этом свобода сторон юридически ограничена. Правовым фактором, воздействующим на волю сторон и, соответственно, на содержание заключаемого ими договора, выступает закон.

Договор также является регулятивным правовым актом и моделирует договорное правоотношение.

При этом, оценивая доводы истца и третьего лица, суд отмечает, что таблица №2№ 4 в договоре энергоснабжения не только не противоречит пункту 195 Правил N 442, подпункту "а" пункта 1 приложения N 3 к ним, но в полной мере соответствует этим нормам.

Кроме того, из пункта 84 Правил N 442 прямо следует, что стоимость объема безучетного потребления рассчитывается с учетом условий договора.

Упомянутыми Правилами в целом предусмотрена возможность определения безучетного потребления договорным способом (то есть допускается диспозитивное правило) и не содержится императивного предписания применять при расчетах по формуле только 24 часа; следует также учитывать специфику такого технологического процесса как энергоснабжение: абонент должен располагать повышенными гарантиями при определении объемов безучетного потребления, поскольку в каждом конкретном случае потребление электроэнергии может происходить менее 24 часов в сутки.

Суд приходит к выводу о том, что вопреки доводам истца и третьего лица, из пункта 1 приложения N 3 к Правилам N 442 не следует, что при определении объема безучетного потребления поставщиком к расчету автоматически подлежит принятию количество часов потребления в размере 24 часа в сутки.

В этой связи, учитывая, что при заключении договора стороны не отступили от нормы, предусмотрев в целом индивидуальное, но укладывающееся в правовое регулирование условие, то после заключения договора стороны должны соблюдать договорное условие так же, как и императивную норму. В рассматриваемом же случае следование такому порядку необходимо для соблюдения прав более слабой и зависимой стороны - абонента. Правилами N 442 предусмотрено (пункты 194, 195), что общее количество времени, в течение которого может осуществляться безучетное потребление, может составлять не более 8 760 часов, однако данная норма не может быть истолкована как исключающая возможность определения безучетного потребления в течение меньшего количества часов: приведенной нормой установлен лишь предельный лимит количества часов.

Истцом, вопреки требованиям части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательств того, что ответчик потреблял электрическую энергию 24 часа в сутки, не представлено.

Доказательств того, что энергопринимающие устройства (оборудование) ответчика работали в течение большего количества времени, нежели указано в договоре, ни истец, ни третье лицо при рассмотрении дела не представили. 

В соответствии с пунктом 84 Правил N 442, стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с упомянутым документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Таким образом, указанное выше опровергает довод истца и третьего лица о том, что при определении объема безучетного потребления, следует руководствоваться исключительно нормами Правил N 442, которые, вопреки доводам истца, не носят императивного характера в части определения количества часов безучетного потребления.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что АО "Читаэнерго" неверно определило объем безучетного потребления электрической энергии объекту общества и, как следствие, неверно произвело расчет стоимости безучетного потребления в корректирующем счете.

Таким образом, неверное определение объема безучетного потребления привело к неверному расчету стоимости безучетного потребления абонентом электрической энергии, что, очевидно, нарушает права последнего.

Согласно отзыву ответчика и представленным в материалы дела документам расход на 12073 кВт (10934 кВт неучтенного объема электроэнергии + 1139,97 кВт нормативных потерь электропотребления за февраль 2018 года), предъявленный ответчику  на основании акта о безучетном потреблении от 08.02.2018 и расчетного листа при расчете из 7 часов работы токоприемников, оплачен платежным поручением от 17.05.2018 №86, что истцом не оспаривается (л.д. 64, 65, 104).

При таких обстоятельствах основания для удовлетворения исковых требований отсутствуют.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Четвёртый арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня принятия через Арбитражный суд Забайкальского края.

Судья                                                                                                        М.И. Обухова