АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КОСТРОМСКОЙ  ОБЛАСТИ

156961, г. Кострома, ул. Долматова, д. 2

http://kostroma.arbitr.ru 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

 

Дело № A31-5600/2018

г. Кострома

23 июля 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 19 июля 2018 года.

Полный текст решения изготовлен   23 июля 2018 года.

Судья Арбитражного суда Костромской области Максименко Любовь Алексеевна при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

с участием представителей сторон:

от заявителя: не явился;

от ответчика: ФИО2, доверенность от 17.07.2018 № 2172, удостоверение КО № 073;

рассмотрев заявление Общества с ограниченной ответственностью «СМУ Строй–Прогресс», г. Ульяновск, к  Департаменту строительства Костромской области, г. Кострома, о признании недействительным предписания от 28.03.2018 № 57, о признании незаконным и отмене протокола об административном правонарушении от 04.04.2018 № 15/3, постановления от 11.04.2018 № 14/2018 по делу об административном правонарушении,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «СМУ Строй-Прогресс» (далее – заявитель, Общество), г. Ульяновск, обратился в суд с заявлением к Департаменту строительства Костромской области (далее – департамент) о признании недействительным предписания от 28.03.2018 № 57, незаконными постановления по делу об административном правонарушении от 11.04.2018 № 14/2018, протокола об административном правонарушении в области строительства от 04.04.2018 № 15/3.

Заявитель, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в суд не явился, представил ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие. Суд, руководствуясь частью 2 статьи 200 и частью 2 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) рассматривает дело в отсутствие заявителя.

Представитель  департамента строительства Костромской области заявленные требования не признал. Обжалуемые предписание, протокол и  постановление по делу об административном правонарушения считает законными и обоснованными.

В судебном заседании установлены следующие обстоятельства.

На основании приказа руководителя департамента строительства Костромской области от 20.03.2018 № 90 в период с 26.03.2018 по 28.03.2018 проведена внеплановая выездная проверка в отношении Управления строительства и капитального ремонта Администрации города Костромы – застройщика объекта капитального строительства «Здание муниципального общеобразовательного учреждения города Костромы на 1000 мест», по адресу: 

<

...>.  на основании муниципального контракта от 27.12.2017 № 7-КВ лицом, осуществляющим строительство (генподрядчиком), является ООО «СМУ Строй-Прогресс». 

На момент проверки на огражденной стройплощадке установлены бытовки, разработан котлован под 2, 3 и частично 1 блок-секцию, выполнено погружение свай.

В ходе проверки выявлены нарушения требований проектной документации и технических регламентов:

- не выполнена геодезическая разбивочная основа до начала производства строительно-монтажных работ и не представлен акт  разбивки осей объекта капитального строительства на местности, что нарушает положения РД-11-02-2006 «Требования к составу и порядку ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства и требования, предъявляемые к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения», требования проектной документации Раздел 6 «Проект организации строительства» Листы 5, 6 – ПОС;

- не смонтировано наружное освещение на строительной площадке, что нарушает требования проектной документации Раздел 6 «Проект организации строительства» Лист 1- Стройгенплан.

Усмотрев в действиях ООО «СМУ Строй-Прогресс» признаки административного правонарушения, ответственность за которое установлена в части 1 статьи 9.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), уполномоченным лицом Департамента в отношении Общества  04.04.2018 составлен протокол об административном правонарушении в области строительства № 15/3.

Постановлением заместителя директора Департамента строительства Костромской области от 11.04.2018 № 14/2018 ООО «СМУ Строй-Прогресс» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ, с назначение наказания в виде предупреждения.

Также Обществу выдано предписание от 28.03.2018 № 57, в соответствии с которым ООО «СМУ Строй-Прогресс» запрещено производить работы по погружению свай до предоставления акта разбивки осей объекта капитального строительства на местности и акта освидетельствования геодезической разбивочной основы. Об  исполнении предписания  в срок до 11.04.2018 сообщить в Департамент.

Общество обжаловало предписание от 28.03.2018 № 57, протокол об административном правонарушении в области строительства от 04.04.2018 № 15/3 и постановление по делу об административном правонарушении от 11.04.2018 № 14/2018 в суд.

Изучив представленные доказательства, учитывая мнения сторон, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению.

В соответствии со статьей 1  Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ) РФ объектом капитального строительства является здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено (далее - объекты незавершенного строительства), за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек. Кроме того, под строительством понимается создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства), а в качестве застройщика рассматривается физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке или на земельном участке иного правообладателя (которому при осуществлении бюджетных инвестиций в объекты капитального строительства государственной (муниципальной) собственности органы государственной власти (государственные органы), Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом", органы управления государственными внебюджетными фондами или органы местного самоуправления передали в случаях, установленных бюджетным законодательством Российской Федерации, на основании соглашений свои полномочия государственного (муниципального) заказчика) строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Согласно части 1 статьи 52 ГрК РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт регулируется настоящим Кодексом, другими федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее - лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо. Лицо, осуществляющее строительство, организует и координирует работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации. Лицо, осуществляющее строительство, вправе выполнять определенные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства самостоятельно при условии соответствия такого лица требованиям, предусмотренным частью 2 настоящей статьи, и (или) с привлечением других соответствующих этим требованиям лиц (часть 3 статьи 52 ГрК РФ).

Из части 6 статьи 52 ГрК РФ следует, что лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика или технического заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или технического заказчика, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

Лица, виновные в нарушении законодательства о градостроительной деятельности, несут дисциплинарную, имущественную, административную, уголов-ную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (статья 58 ГрК РФ).

Согласно части 1 статьи 9.4 КоАП РФ нарушение требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований документов в области стандартизации или требований специальных технических условий либо нарушение установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти до дня вступления в силу технических регламентов обязательных требований к зданиям и сооружениям при проектировании, строительстве, реконструкции или капитальном ремонте объектов капитального строительства, в том числе при применении строительных материалов (изделий), влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц - от 100 000 до 300 000 рублей.

Объективная сторона рассматриваемого правонарушения, состоит в несоблюдении юридическим лицом требований проектной документации, технических регламентов, обязательных требований стандартов, строительных норм и правил, других нормативных документов в области строительства при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, включая применение строительных материалов (изделий).

В силу положений частей 1 и 2 статьи 53 ГрК РФ строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка.

В соответствии с частью 6 статьи 52 ГрК РФ лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или заказчика (в случае осуществления указанных действий на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов.

 Приказом Ростехнадзора от 26.12.2006 N 1128 утверждены  Требования к составу и порядку ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства и требований, предъявляемых к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения (РД-11-02-2006).

Пунктом 2 названных Требований предусмотрено, что настоящий Порядок определяет состав и порядок ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства и требования, предъявляемые к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения.

В соответствии с  пунктом 3 указанного Порядка исполнительная документация представляет собой текстовые и графические материалы, отражающие фактическое исполнение проектных решений и фактическое положение объектов капитального строительства и их элементов в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства по мере завершения определенных в проектной документации работ.

В силу подпункта «а» пункта 5.15 «СП 126.13330.2012. Свод правил. Геодезические работы в строительстве. Актуализированная редакция СНиП 3.01.03-84»  заказчик обязан создать геодезическую разбивочную основу для строительства и не менее чем за 10 дней до начала проведения строительно-монтажных работ передать поэтапно подрядчику техническую документацию на нее и закрепленные на площадке строительства пункты основы, в том числе знаки разбивочной сети строительной площадки.

В силу пункта 5.1 РД 11-02-2006 в составе исполнительной документации должны быть акты освидетельствования геодезической разбивочной основы объекта капитального строительства, оформленных по образцу, приведенному в Приложении 1. С указанного образца следует, что такой Акт оформляется, в том числе и представителями застройщика (заказчика).

Согласно Раздела 6 проектной документации объекта капитального строительства «Общеобразовательная школа на 1000 ученических мест на земельном участке по адресу: 

<

...>»  перед началом производства работ на строительной площадке необходимо выполнить геодезическую разбивочную основу с ее сдачей и приемкой. Также проектная документация (Раздел 6, Лист 1 – Стройгенплан» предусматривает перед началом строительных работ выполнить монтаж наружного освещения строительной площадки.

Материалы дела свидетельствуют, что ООО «СМУ Строй-Прогресс» начало вести работы в отсутствии акта приема-сдачи геодезической основы для строительства, и без монтажа наружного освещения на строительной площадке, что является нарушением вышеизложенных норм ГрК РФ и РД 11-02-2006 и проектной документации названного объекта капитального строительства.

Довод заявителя  о допущенном Департаментом  грубом нарушении установленных Федеральным законом  от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» (далее - Федеральный закон N 294-ФЗ) требований к организации и проведении проверки в части неизвещения ООО «СМУ Строй-Проект» о дате и времени проведения проверки судом  отклонен по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 54 ГрК РФ государственный строительный надзор осуществляется в том числе при строительстве объектов капитального строительства, проектная документация которых подлежит экспертизе в соответствии со статьей 49 Кодекса либо является типовой проектной документацией или ее модификацией.

В части 2 статьи 54 ГрК РФ предусмотрено, что предметом государственного строительного надзора является проверка соответствия выполнения работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства, реконструкции объекта капитального строительства, а также результатов таких работ требованиям технических регламентов, проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов; наличия разрешения на строительство; выполнения требований частей 2, 3 статьи 52 ГрК РФ.

К отношениям, связанным с осуществлением государственного строительного надзора, организацией и проведением проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, применяются положения Федерального закона № 294-ФЗ с учетом особенностей организации и проведения проверок (часть 5 статьи 54 ГрК РФ).

Порядок осуществления государственного строительного надзора устанавливается Правительством Российской Федерации (часть 8 статьи 54 ГрК РФ).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.02.2006 № 54 утверждено  Положение об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, которое устанавливает порядок осуществления государственного строительного надзора в Российской Федерации.

Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 26.12.2006 N 1129 разработан и утвержден  Порядок проведения проверок при осуществлении государственного строительного надзора и выдачи заключений о соответствии построенных, реконструированных, отремонтированных объектов капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации РД-11-04-2006.

Согласно положениям пункта 10 РД-11-04-2006 застройщик либо заказчик обязан обеспечить в том числе через лиц, осуществляющих строительство, условия для выполнения должностным лицом органа государственного строительного надзора своих полномочий, предусмотренных  статьей 54 ГрК РФ, а также  пункта 24 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 7 вышеуказанного Порядка проведения проверок и пунктом 9.4 Административного регламента по исполнению Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору государственной функции по осуществлению федерального государственного строительного надзора при строительстве, реконструкции объектов капитального строительства, указанных в пункте 5.1 статьи 6 ГрК РФ, за исключением тех объектов, в отношении которых осуществление государственного строительного надзора указами Президента Российской Федерации возложено на иные федеральные органы исполнительной власти, утвержденного приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 31.01.2013 № 38, при строительстве застройщик или заказчик обязан довести до сведения лица, осуществляющего строительство, сведения о проверках, предусмотренных программой проведения проверок.

В рассматриваемом случае  материалами дела подтверждается, что согласно утвержденной 17.01.2018  Департаментом  программы  проведения проверок объекта капитального строительства «Здание муниципального общеобразовательного учреждения города Костромы на 1000 мест» руководителем Департамента издан приказ от 20.03.2018 № 90 о проведении в отношении Управления строительства и капитального ремонта Администрации города Костромы в период с 26.03.2018 по 28.03.2018 проверки данного объекта. Указанный приказ доведен до сведения застройщика 20.03.2018. В соответствии с вышеуказанными нормами застройщик должен уведомить ООО «СМУ Строй-Проект» о предстоящей проверке и обеспечить участие в ней представителя лица, осуществляющего строительство.

При проведении проверки присутствовал представитель ведущий инженер по надзору за строительством отдела строительного контроля МКУ города Костромы «Костромастройзаказчик» ФИО3 на основании доверенности Управления строительства и капитального ремонта Администрации города Костромы от 26.03.2018 № 08шк-3/18. 

Поскольку проверка в порядке Федерального  закона № 294-ФЗ проводилась административным органом в отношении застройщика (технического заказчика),  ненаправление Департаментом в адрес лица, осуществляющего строительство (генерального подрядчика),  отдельного уведомления о планируемой проверке в данном случае не может являться нарушением порядка проведения проверки в рамках осуществления государственного строительного надзора.

В силу части 1 статьи 28.1 КоАП РФ поводом к возбуждению дела об административном правонарушении является непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

На этом основании административный орган, установив в ходе проверки иного юридического лица нарушения со стороны генерального подрядчика (Общества), который является лицом, ответственным за соблюдение требований строительных норм и правил, а также проектной документации при строительстве спорного объекта капитального строительства, обоснованно составил в отношении него протокол об административном правонарушении от 04.04.2018 № 15/3, вынес в адрес Общества предписание от 28.03.2018 № 57, постановлением от 11.04.2018 № 14/2018  привлек к административной ответственности  по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ.

В силу части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательства, свидетельствующие о том, что Общество предприняло все зависящие от него меры по выполнению требований действующего законодательства, либо невозможность принятия этих мер вызвана чрезвычайными или иными непреодолимыми обстоятельствами, в материалы дела не представлены.

Вместе с тем,  оспариваемый Обществом протокол об административном правонарушении от 04.04.2018 № 15/3 не является ненормативным правовым актом, подлежащим обжалованию в судебном порядке, так как по своему содержанию не содержит властно-обязывающих предписаний в отношении заявителя, не нарушает его прав и законных интересов и не влечет для него каких-либо иных неблагоприятных последствий, следовательно, данный протокол не подлежит рассмотрению в арбитражном суде, что является основанием для прекращения производства по делу на основании пункта 1 части 1 статьи 150 АПК РФ. 

Протокол об административном правонарушении составлен в рамках производства по делу об административном правонарушении, постановление о привлечении к административной ответственности по которому оспаривается Обществом в настоящем деле и рассматривается судом в соответствии с положениями части 6 статьи 210 АПК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Исходя из изложенного и руководствуясь статьями 110, пунктом 1 части 1 статьи 150, 167-170, 201, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

Р Е Ш И Л:

Производство по делу № А31-5600/2018 в части требования Общества с ограниченной ответственностью «СМУ Строй–Прогресс», г. Ульяновск, о признании незаконным и отмене протокола об административном правонарушении от 04.04.2018 № 15/3, -  прекратить.

В удовлетворении остальной части требования Общества с ограниченной ответственностью «СМУ Строй–Прогресс», г. Ульяновск о признании недействительным предписания от 28.03.2018 № 57, о признании незаконным и отмене постановления от 11.04.2018 № 14/2018 по делу об административном правонарушении, - отказать.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение месячного срока со дня его принятия или в арбитражный суд кассационной инстанции, если такое решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, через арбитражный суд Костромской области в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

Судья                             Л.А. Максименко