Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело  № А40-207747/22-93-1609

19 декабря 2022  года

г. Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена 23 ноября 2022  года

Полный текст решения изготовлен 19 декабря 2022  года

Арбитражный суд города Москвы в составе: 

Судьи Позднякова В.Д. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кашировым Е.В.

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания

рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по заявлению Федерального казенного учреждения "Федеральное управление автомобильных дорог "Большая волга" Федерального дорожного агентства" (440000, ПЕНЗЕНСКАЯ ОБЛАСТЬ, ПЕНЗА ГОРОД, КУРАЕВА УЛИЦА, 1А, ОГРН: 1025801363455, Дата присвоения ОГРН: 28.11.2002, ИНН: 5836010699)

к ФАС России (123001, ГОРОД МОСКВА, САДОВАЯ-КУДРИНСКАЯ УЛИЦА, ДОМ 11, ОГРН: 1047796269663, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 7703516539)

третьи лица: ООО "Автодорога" (442330, ПЕНЗЕНСКАЯ ОБЛАСТЬ, ПЕНЗЕНСКИЙ РАЙОН, АРДЫМ ЖЕЛЕЗНОДОРОЖНАЯ СТАНЦИЯ, ГАЗОВАЯ УЛИЦА, 11, ОГРН: 1055800923166, Дата присвоения ОГРН: 14.12.2005, ИНН: 5829100126)

АО "Электронные торговые системы" (123112, РОССИЯ, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ ПРЕСНЕНСКИЙ, ТЕСТОВСКАЯ УЛ., Д. 10, ЭТАЖ 18, ПОМЕЩ. I КОМНАТА 13, ОГРН: 1087746762597, Дата присвоения ОГРН: 20.06.2008, ИНН: 7703668940)

о признании незаконным решения от 12.07.2022 по делу №22/44/93/157

при участии:

от заявителя – Попова Е.Г. дов. от 10.01.2022 №ЮР-1/2022, диплом

от ответчика – Мерет А.В. дов. от 24.03.2022 №МШ/25896/22, диплом

от третьих лиц – не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

ФКУ "Федеральное управление автомобильных дорог "Большая волга" Федерального дорожного агентства" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об оспаривании решения ФАС России от 12.07.2022 по делу №22/44/93/157 о согласовании заключении контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

В обоснование заявленных требований заявитель ссылается на то, что комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок неправомерно провела внеплановую проверку в отношении ФКУ «Поволжуправтодор» без учета действующего нормативно-правового акта, устанавливающего мораторий на внеплановые проверки контрольно-надзорными органами в 2022 году.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования по основаниям и доводам, изложенным в заявлении.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве, ссылаясь на то, что положения Постановления Правительства Российской Федерации от 10.03.2022 № 336 «Об особенностях организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля» не распространяются на осуществление антимонопольными органами государственного контроля (надзора) за соблюдением законодательства в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

ООО "Автодорога", АО "Электронные торговые системы", извещенные надлежащим образом в порядке ст. 123 АПК РФ о времени и месте проведения судебного заседания, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.kad.arbitr.ru, своих представителей в суд не направили. Дело рассмотрено в их отсутствие в порядке ч. 5  ст. 156 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, выслушав мнения представителей лиц, участвующих в деле, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы заявления и отзыва на него, арбитражный суд приходит к выводу о том, что заявленные требования  не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Установленный ч. 4 ст. 198 АПК РФ срок на обжалование оспариваемого решения и предписания заявителем не пропущен.

Как следует из материалов дела, В ФАС России поступило обращение о согласовании возможности заключения контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), направленное Заказчиком в соответствии с правилами согласования контрольным органом в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд заключения контракта с единственным поставщиком, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2020 № 961 «Об установлении предельного размера (предельных размеров) начальной (максимальной) цены контракта, при превышении которого заключение контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в случае признания конкурса или аукциона несостоявшимися осуществляется по согласованию с контрольным органом в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, об утверждении Правил согласования контрольным органом в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд заключения контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации».

В соответствии с документами, составленными при определении подрядчика:

- наименование закупи «Капитальный ремонт автомобильной дороги Р-208 Тамбов-Пенза на участке км 147+500 - км 157+000, Пензенская область,

- способ закупки - Электронный аукцион (далее - Аукцион),

- номер извещения - 0355100004522000037,

- начальная (максимальная) цена контракта - 1 605 104 960 руб.,

- дата размещения извещения - 21.06.2022,

- дата окончания подачи заявок - 01.07.2022,

- дата рассмотрения и оценки заявок - 04.07.2022,

- количество заявок, поданных на участие в Аукционе - 1,

- количество заявок, соответствующих требованиям извещения о проведении Аукциона - 1,

- наименование единственного поставщика (подрядчика, исполнителя -ООО «Автодорога» (ИНН 5829100126).

Заказчик обратился за согласованием возможности заключения контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с пунктом 25 части 1 статьи 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее -Закон о контрактной системе).

К обращению Заказчика приложены документы и сведения, свидетельствующие о соответствии единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) требованиям законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и извещения о проведении закупки, а также согласие единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) заключить контракт на условиях, предусмотренных извещение о проведении закупки, и по цене, не превышающей начальную (максимальную) цену контракта, указанную в извещении о проведении закупки.

По результатам рассмотрения обращения ФАС России вынесла решение от 12.07.2022 № 2244/93/157 о согласовании заключения контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), при этом в действиях Заказчика установлено нарушение части 6 статьи 31 Закона о контрактной системе и выдано предписание от 12.07.2022 № 22/44/93/157 об устранении выявленного нарушения, согласно которому Заказчику предписано при заключении государственного контракта исключить требование к подрядчику об утверждении с Заказчиком состава асфальтобетонных смесей в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и с учетом решения от 12.07.2022 № 22/44/93/157.

В соответствии с частью 6 статьи 31 Закона о контрактной системе Заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение требований указанного Федерального закона.

Пунктом 8.12.1 проекта государственного контракта извещения о проведении Аукциона установлено следующее: «Предоставить Заказчику на утверждение составы (подборы) асфальтобетонных смесей в соответствии с Сметой контракта (Приложение №10 к Контракту) не позднее 15 календарных дней до начала строительно-монтажных работ, в соответствии с ОДМ 218.4.031-2016 «Рекомендации по организации и проведению ведомственного контроля (мониторинга) качества при выполнении дорожных работ на автомобильных дорогах общего пользования федерального значения»».

При этом Техническим заданием установлено, что качество выполняемых работ должно быть не менее требуемых норм и значений на выполнение указанных видов работ, установленных законодательством Российской Федерации, техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации.

В соответствии с пунктом 5 статьи 2 Федерального закона от 29.06.2015 № 162-ФЗ «О стандартизации в Российской Федерации» (далее - Закон о стандартизации) национальный стандарт - документ по стандартизации, который разработан участником или участниками работ по стандартизации, в отношении которого проведена экспертиза в техническом комитете по стандартизации или проектном техническом комитете по стандартизации и в котором для всеобщего применения устанавливаются общие характеристики объекта стандартизации, а также правила и общие принципы в отношении объекта стандартизации.

Согласно пункту 2 Порядка регистрации федеральным органом исполнительной власти в сфере стандартизации документов, разрабатываемых и применяемых в национальной системе стандартизации, сводов правил, международных стандартов, региональных стандартов и региональных сводов правил, стандартов иностранных государств и сводов правил иностранных государств, утвержденного приказом Минпромторга от 27.05.2016 № 1716 «Об утверждении Порядка регистрации федеральным органом исполнительной власти в сфере стандартизации документов, разрабатываемых и применяемых в национальной системе стандартизации, сводов правил, международных стандартов, региональных стандартов и региональных сводов правил, стандартов иностранных государств и сводов правил иностранных государств» при регистрации документов по стандартизации в Фонде стандартов им присваивают, в том числе обозначение

национального стандарта Российской Федерации, в том числе основополагающего национального стандарта Российской Федерации состоит из индекса «ГОСТ Р», регистрационного номера и отделенного от него тире года утверждения.

Для разрешения вопроса о правомерности установления указанной обязанности подрядчика в ходе исполнения государственного контракта необходимо обратить внимание на следующие обстоятельства:

1) Заказчиком в императивном порядке установлено условие о неукоснительном соблюдении всех национальных стандартов Российской Федерации, регулирующих вопросы ремонта автомобильных дорог, состава дорожных покрытий, что в свою очередь, при добросовестном «поведении» подрядчика, предполагает соответствие результата выполненных работ требованиям законодательства Российской Федерации;

2) Заказчиком в проекте государственного контракта не определен порядок, сроки согласования подрядчиком соответствующих составов асфальтобетонных смесей, в связи с чем исполнение указанного условия контракта может зависеть напрямую от волеизъявления Заказчика;

3) законодательством о контрактной системе в сфере закупок не установлена обязанность согласования с заказчиком составов асфальтобетонных смесей в зависимости от применяемых национальных стандартов Российской Федерации.

Соответственно, указанное условие является избыточным, противоречащим требованиям действующего законодательства о контрактной системе в сфере закупок.

Таким образом, Комиссия ФАС России правомерно пришла к выводу о нарушении Заказчиком часть 6 статьи 31 Закона о контрактной системе.

При этом является несостоятельным довод заявителя об отсутствии полномочий у ФАС России на проведение внеплановых проверок.

Постановление Правительства Российской Федерации от 10.03.2022 № 336 «Об особенностях организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля» распространяются на осуществление видов государственного контроля (надзора), порядок организации и осуществления которых регулируется Федеральным законом от 31.07.2020 № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» и Федеральным законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».

Согласно пункту 15 части 3 статьи 1 Закона № 248-ФЗ и пункту 14 части 3.1 статьи 1 Закона № 294-ФЗ положения указанных законов не распространяются на порядок организации и осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

В соответствии с частью 14 статьи 63 Федерального закона от 21.12.2021 № 414-ФЗ «Об общих принципах организации публичной власти в субъектах Российской Федерации» и частью 4 статьи 77 Федерального закона от 06.10.2003 № 131 -ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» положения указанных законов не применяются к осуществлению государственного контроля (надзора) за деятельностью органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления в случае, если федеральными законами установлен иной порядок организации и проведения такого государственного контроля (надзора).

Статьей 99 Закона о контрактной системе установлен самостоятельный порядок организации и проведения государственного контроля (надзора), в том числе в отношении государственных и муниципальных заказчиков.

Таким образом, положения Постановления Правительства Российской Федерации от 10.03.2022 № 336 не распространяются на осуществление антимонопольными органами государственного контроля (надзора) за соблюдением законодательства в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

По пункту 4 резолютивной решения ФАС России от 12.07.2022 по делу №22/44/93/157 суд отмечает, что обстоятельства наличия вины устанавливаются на основании Кодекса об административных правонарушениях уполномоченным должностным лицом в рамках самостоятельного административного производства.

Таким образом, Комиссия ФАС России фиксирует фактические нарушения и указывает на наличие признаков состава административного правонарушения в действиях Заказчика, то есть правовых оснований для не фиксации данных нарушений в действиях субъектов контроля у контрольного органа в сфере закупок не имеется.

Вместе с тем субъектами составов выявленных в решении административных правонарушений, являются должностные лица Заказчика, а не Заявитель в данном судебном процессе, чьи права на основании статьи 198 АПК РФ должны быть восстановлены, - Заказчик (юридическое лицо). Непосредственно для Заказчика, в отношении которого вынесено оспариваемое решение, выявление признаков административного правонарушения, не влечет негативных правовых последствий. Привлечение к административной ответственности регулируется не Законом о закупках, а КоАП РФ.

Привлечение к административной ответственности Заявителя по выявленному факту нарушения Закона о закупках ФАС России не осуществлено.

В случае его привлечения к административной ответственности вынесенное постановление в соответствии с главой 30 КоАП РФ имеет иной порядок обжалования.

Таким образом, выявление в Решении признаков состава административного правонарушения само по себе не влечет правовых последствий, не возлагает каких-либо обязанностей и напрямую не влечет привлечения к административной ответственности, не обязывает Заявителя к совершению каких-либо действий, а, следовательно, не нарушает его права и законные интересы Заказчика в сфере экономической деятельности.

Таким образом, основания для признания  решения ФАС России от 12.07.2022 по делу №22/44/93/157 о согласовании заключении контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) незаконным, у суда отсутствуют

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 71, 75, 110, 167-170, 176, 199-201 АПК РФ,

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований  - отказать в полном объеме.

Проверено на соответствие ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                          В.Д.Поздняков