ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 18АП-18510/2023

г. Челябинск

23 мая 2024 года

Дело № А07-34710/2021 

 

Резолютивная часть постановления объявлена 07 мая 2024 года

Постановление изготовлено в полном объеме 23 мая 2024 года

 

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Журавлёва Ю.А., 

судей Забутыриной Л.В., Поздняковой Е.А., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания Шагаповым В.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Литер 4» ФИО1, ФИО2, Прокуратуры Республики Башкортостан, публично-правовой компании «Фонд развития территорий» на определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 23.11.2023 по делу № А07-34710/2021 об отказе в удовлетворении заявления о привлечении к субсидиарной ответственности. 

В судебное заседание посредством веб-конференции явились: 

от публично-правовой компании «Фонд развития территорий» - ФИО3 (паспорт, доверенность от 28.12.2022); 

от общества с ограниченной ответственностью «Садовое кольцо» - ФИО4 (паспорт, доверенность от 13.04.2023); 

конкурсный управляющий ФИО1 (паспорт). 

от Министерства Строительства и Архитектуры Республики Башкортостан – ФИО5, исполняющий обязанности министра (паспорт, указ Главы Республики Башкортостан), ФИО6 (паспорт, доверенность от 24.05.2023);

от Прокураторы Республики Башкортостан – ФИО7 (паспорт, доверенность от 17.10.2023). 

В судебное заседание Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда явились представители: 

ФИО2 – ФИО8, ФИО9 (паспорт, доверенность от 16.09.2022); 

ФИО10, ФИО11 – ФИО12 (паспорт, доверенность от 15.04.2023), ФИО13 (паспорт, доверенность от 15.04.2023), ФИО14 (паспорт, доверенности от 11.04.2023, 15.04.2023)

ФИО15  - ФИО14 (паспорт, доверенность от 07.09.2023)

 

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 24.01.2022 возбуждено делу о признании общества «Литер 4» несостоятельным (банкротом). 

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 08.06.2022 обществ, в отношении общества «Литер 4» открыто конкурсное производство с применением правил, предусмотренных параграфом 7 Главы IX Федерального 2 А07-34710/2021 закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)». Конкурсным управляющим должника утвержден арбитражный управляющий ФИО1 

В Арбитражный суд Республики Башкортостан 29.09.2022 поступило заявление конкурсного управляющего должника ФИО1 о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам общества «Литер 4» ФИО2 и общества «Госстрой-Менеджмент».

Определением суда от 06.10.2022 указанное заявление конкурсного управляющего принято к рассмотрению с назначением к рассмотрению в судебном заседании. 

В судебном заседании 28.11.2023 ФИО2 и обществом «Госстрой-Менеджмент» заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела отзыва с ходатайством о привлечении к участию в деле в качестве соответчиков: ФИО10 (ИНН 

<

***>), ФИО11 (ИНН 

<

***>), общества «Садовое Кольцо Инвест» (ИНН 

<

***>). 

В судебном заседании конкурсный управляющий представил отзыв на ранее представленное ходатайство о привлечении ФИО10, ФИО11, общества «Садовое Кольцо Инвест» в качестве соответчиков. По ходатайству конкурный управляющий не возражает. 

Определением суда от 03.04.2023 ФИО16, ФИО11, общество «Садовое кольцо» привлечены в качестве соответчиков по спору о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательства общества «Литер 4». 

Определением суда от 16.10.2023 (резолютивная часть от 09.10.2023) заявление ФИО11 о выделении требований о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам общества "Литер 4" в отдельное производство удовлетворено. 

Выделено в отдельное производство в рамках дела № А07-34710/2021 о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам общества с ограниченной ответственностью «Литер 4» требование в отношении ответчиков ФИО11, ФИО10, общества «Садовое кольцо Инвест» с назначением судебного заседания на 09.11.2023. 

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 23.11.2023 (резолютивная часть от 15.11.2023) в удовлетворении заявления конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Литер 4» ФИО1 о привлечении ФИО11, ФИО10, общества с ограниченной ответственностью «Садовое кольцо Инвест» к субсидиарной ответственности по обязательствам общества с ограниченной ответственностью «Литер 4» - отказано. 

Не согласившись с принятым определением суда от 23.11.2023, конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью «Литер 4» ФИО1, ФИО2, Прокуратура Республики Башкортостан, публично-правовой компания «Фонд развития территорий» обратились в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с самостоятельными апелляционными жалобами, в которых просили обжалуемый судебный акт отменить. 

Прокуратура Республики Башкортостан в апелляционной жалобе указала, что судом первой инстанции не в полной мере исследованы действия группы компаний «Садовое кольцо Инвест» при реализации соглашения о передаче векселей и осуществления работ по завершению объектов капитального строительства. ФИО11, ФИО10 и общество «Садовое кольцо Инвест» осуществляя фактический контроль над должником, своими действиями способствовали его банкротству, в связи с чем имеются правовые основания для привлечения их к субсидиарной ответственности; судом не дана надлежащая оценка фактическим обстоятельствам дела, не опровергнуты выводы по вопросу осуществления фактического контроля над должником указанными лицами, которые являются выгодоприобретателями. 

Публично-правовая компания «Фонд развития территорий» в апелляционной жалобе указал, что судом не дана оценка и не исследовался факт увольнения ФИО10, которая с целью восстановления контроля над должником обратилась в суд с заявлением о восстановлении на работе, в период её управления должником какие-либо действия по получению экономической выгоды не предпринимались; все организации, по мнению фонда, группы компаний «Садовое кольцо Инвест» задействованы в единой цепочке, позволяющей осуществлять вывод имущества из группы компаний «Госстрой», в том числе должника, без встречного исполнения. 

Конкурсный управляющий должником в апелляционной жалобе указал, что считает определение суда не обоснованным, препятствующим пополнению конкурсной массы должника, и как следствие, нарушает права кредиторов; в результате заключения соглашения от 29.11.2019 контроль над должником перешел к группе компаний «Садовое кольцо Инвест», которой совершены действия по выведению имущества должника, что привело к его банкротству. В свою очередь конкурсный управляющий согласен с определением суда в части отказа в назначении судебной экспертизы, поскольку вопрос установление признаков неплатёжеспособности должен определяться исключительно с судом. 

ФИО2 в обоснование доводов апелляционной жалобы указал, что суд первой инстанции неправомерно отказал в удовлетворении его ходатайства о привлечении соответчиков к участию в деле, ошибочно посчитав, что в соответствии с положениями части 5 статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации допускается только с согласия истца. Считает, что игнорирование в «Анализе Финансового состояния должника дебиторской привело к умышленному искажению финансового анализа и получению недостоверной даты объективного банкротства, ввиду чего судебный акт вынесен без установления даты объективного банкротства. Полагает соглашение от 29.11.2019 сделкой, изменившей экономическую судьбу должника, в свою очередь, судом первой инстанции не дана правовая оценка данному факту.

Определениями Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.01.2024, 25.01.2024 апелляционные жалобы приняты к производству, судебное заседание назначено на 19.02.2024. 

До начала судебного заседания, посредством системы подачи документов в электронном виде «Мой арбитр» от ООО «Садовое кольцо инвест», ФИО11, ФИО10, Министерства строительства и архитектуры Республики Башкортостан поступили отзывы на апелляционные жалобы, с доказательством направления в адрес лиц, участвующих в деле, которые приобщены к материалам дела в порядке статьи 262 АПК РФ. 

От ФИО2 поступили ходатайство о назначении судебной экспертизы, ходатайство об отложении судебного разбирательства В судебном заседании заслушаны пояснения представителей лиц, участвующих в деле. 

Вместе с тем, судом установлено, что решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 30.01.2024 по делу №А07- 5670/2023 ФИО2 признан несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура реализации имущества гражданина. Финансовым управляющим имуществом ФИО2 утвержден ФИО17 (член Ассоциации арбитражных управляющих «Центр финансового оздоровления предприятий агропромышленного комплекса»). 

Определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2024 судебное заседание отложено на 27.03.2024 года

Определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2024 судебное заседание отложено на 07.05.2024 года

В ходе судебного заседания, судом заслушано мнение лиц участвующих в деле относительно ходатайства ФИО2 о назначении судебной экспертизы от 26.02.2024. 

Представители ФИО2 поддерживали указанное ходатайство, иные лица возражали против его удовлетворения. 

В обоснование заявленного ходатайства ФИО2 указывает, что анализ финансового состояния общества «Литер 4», подготовленный конкурсным управляющим ФИО1, содержит противоречивые факты, выводы; проведен поверхностно, с нарушением действующих норм иправил, без учета фактического состояния активов и пассивов, внешних факторов, влияющих и определяющих реальные причины банкротства общества. В связи с чем, просит провести экспертизу по оценке финансового состояния должника и поставить перед экспертом вопрос об оценке финансового положения должника на 30.09.2018, на 29.11.2019, 30.07.2021. 

Апелляционным судом отказано в удовлетворении ходатайства ФИО2 от 26.02.2024 о назначении судебной экспертизы

До начала судебного заседания во исполнение требований суда, изложенных в определении об отложении, от сторон поступили дополнения и пояснения, которые приобщены к материалам дела.

Законность и обоснованность судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Как следует из материалов дела в 2013-2014 г. Группа компаний «Госстрой», в которую входят следующие застройщики: общества с ограниченной ответственностью «Городские проекты», «Зеленая роща», «Высотки», «Литер 4», «Герал», «СУ-2 «Госстрой», «Госстрой-Стандарт», начала осуществлять деятельность по строительству многоквартирных жилых домов на территории г. Уфы Республики Башкортостан в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве жилья. Генеральным подрядчиком по строительству данных объектов являлось общество «Башнафтатранс». 

Общество «Литер 4» было зарегистрировано Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 39 по Республике Башкортостан 14.06.2016, основным видом деятельности общества «Литер 4» являлось «Строительство жилых и нежилых зданий» (ОКВЭД ОК 029-2014 41.20). 

Учредителями (участниками) общества «Литер 4» являлись: 

- с 14.06.2016 до 16.10.2017 - ФИО18, доля участия 100% (10 000 руб.); 

- с 16.10.2017 по 01.12.2017 - ФИО18, доля участия 1 % (100 100 руб.), общество «Госстрой-Менеджмент», доля участия 99 % (9 909 000 руб.); 

- с 12.12.2017 по 24.10.2019 - ФИО18, доля участия 1 % (403 131 руб.), общество «Госстрой-Менеджмент», доля участия 99 % (39 909 900 руб.); 

- с 24.10.2019 по настоящее время - ФИО2, доля участия 1 % (403 131 руб.), общество «Госстрой-Менеджмент», доля участия 99 % (39 909 900 руб.). 

Руководителями общества «Литер 4» являлись: 

- с 14.06.2016 по 20.12.2021 - управляющая компания общество «ГосстройМенеджмент» по договору от 14.06.2016 на передачу полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации № 162/ГМ-Л4; 

- с 20.12.2021 по 01.06.2022 - директор ФИО2; 

Согласно сведениям ЕГРЮЛ, руководителями управляющей компанией должника общества «Госстрой-Менеджмент» являлись: с 17.02.2014 по 31.01.2017 - ФИО19, с 01.02.2017 по 15.06.2018 - ФИО20, с 16.06.2018 по 28.02.2019 - ФИО21, 01.03.2019 по 15.06.2020 - ФИО22, с 16.06.2020 по 06.07.2020 - ФИО2, с 07.07.2020 по 02.08.2021 - ФИО10 с 03.08.2021 по настоящее время - ФИО2

Решением Химкинского городского суда Московской области от 15.12.2021 по делу № 2-5759/2021 было признано незаконным и отменено решение № 1 единственного участника общества «Госстрой-Менеджмент» от 02.08.2021 об освобождении ФИО10 от занимаемой должности генерального директора общества «Госстрой-Менеджмент» и ФИО10 была восстановлена в должности генерального директора. 

Единственным участником общества «Госстрой-Менеджмент» ФИО2 15.12.2021 было принято решение об освобождении ФИО10 от занимаемой должности и назначении генеральным директором общества «Госстрой-Менеджмент» ФИО2 

Для осуществления комплексного многоэтажного строительства многоквартирного жилого дома и объектов социального и общественного назначения обществу «Литер 4» отделом градостроительного контроля и выдачи разрешений администрацией округа г. Уфа было выдано разрешение на строительство от 28.03.2018 № 02-RU03308000-911Ж-2017 на срок до 24.04.2022. 

Строительство осуществлялось должником на объекте «Жилой дом со встроенно-пристроенными помещениями и встроенно-пристроенной автостоянкой (Литер 4) в квартале, ограниченном улицами Сун-Ят-Сена, Айской, Большой Московской, продолжением улицы Бехтерева в Кировском районе городского округа город Уфа Республики Башкортостан». Кадастровый номер земельного участка, на котором возводится объект - 02:55:000000:40998. 

Общество «Литер 4» привлекало денежные средства граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирного дома в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 214-ФЗ). Срок передачи объектов долевого строительства участникам долевого строительства, согласно заключенным договорам, был установлен в период с 01.02.2021 по 30.09.2021. 

Вместе с тем, общество «Литер 4» принятые на себя обязательства в запланированные сроки не выполнило, строительство объекта осуществлялось со значительным отставанием от графика, строительно-монтажные работы были приостановлены во втором квартале 2019 года, объект находился в низкой степени готовности (31%), что преюдициально установлено решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 08.06.2022 по настоящему делу о банкротстве. 

В условиях кризисной ситуации, 29.11.2019 бенефициаром Группы компаний «Госстрой» ФИО2, действующим от своего имени и от имени Группы компаний «Госстрой», обществом «Госстрой-Менеджмент», действующим от имени и в интересах юридических лиц застройщиков (включая должника), в лице генерального директора ФИО22, совместно именуемыми Группа компаний «Госстрой», бенефициаром общества «Башнафтатранс» ФИО23, действующим от своего имени и от имени и в интересах общества «Башнафтатранс», было подписано соглашение об основных условиях приобретения активов и осуществления работ по завершению строительства объектов капитального строительства (далее по тексту - Соглашение от 29.11.2019) с бенефициаром Группы компаний «Садовое кольцо» ФИО11, действующим в интересах Группы компаний «Садовое кольцо».

В соответствии с условиями Соглашения от 29.11.2019 «ООО «Госстрой-Менеджмент» от имени и в интересах Застройщиков, и Группа компаний «Садовое кольцо» обязались заключить следующие договоры (пункт 2.1 Соглашения от 29.11.2019): 

- в целях завершения строительства Объектов, ООО «Госстрой-Менеджмент», действуя от имени и в интересах Застройщиков, заключит с юридическим лицом, входящим в Группу компаний «Садовое кольцо», договоры генерального подряда на завершение строительства (ввод в эксплуатацию) Объектов, поименованных в Приложении № 1 к Соглашению (пункт 2.1.1 Соглашения от 29.11.2019); 

- в целях передачи активов в Группу компаний «Садовое кольцо», ООО «Госстрой-Менеджмент», действуя от имени и в интересах Застройщиков, заключит с юридическим лицом, входящим в Группу компаний «Садовое кольцо», договоры купли-продажи векселей ООО «Башнафтатранс», согласно Приложению № 2 к Соглашению (пункт 2.1.2 Соглашения от 29.11.2019); 

- с целью финансирования Бюджета расходов Группы компаний «Госстрой» (Приложение № 3), юридическое лицо, входящее в Группу компаний «Садовое кольцо», по своему выбору, заключит с ФИО2 договор целевого займа или примет решение о финансировании бюджета расходов Группы компаний «Госстрой» за счет реализации активов Группы компаний «Госстрой», в соответствии с условиями агентских договоров, заключенных Застройщиками с Агентом, входящим в Группу компаний «Садовое кольцо» (пункт 2.1.3 Соглашения от 29.11.2019); 

- в целях минимизации финансовых рисков Группы компаний «Садовое кольцо» - ООО «Госстрой-Менеджмент», действуя от своего имени, а также от имени и в интересах Застройщиков, заключит с Группой компаний «Садовое кольцо» договоры сопровождения расчетов с правом второй подписи по расчетным счетам согласно Приложению № 4 к Соглашению от 29.11.2019 (пункт 2.1.5 Соглашения от 29.11.2019); 

- в целях контроля продаж свободных помещений ООО «ГосстройМенеджмент», действуя от имени и в интересах Застройщиков, заключит с юридическими лицами, входящими в Группу компаний «Садовое кольцо», эксклюзивные агентские договоры на реализацию площадей во всех Объектах, согласно Приложению № 5 к Соглашению от 29.11.2019. Реализация свободных помещений должна производиться по ценам, утвержденным уполномоченными представителями ООО «Госстрой-Менеджмент» и Группы компаний «Садовое кольцо». 

Пунктом 2.1.4 Соглашения от 29.11.2019 стороны предусмотрели, что обязательства каждого из Застройщиков по оплате по договорам генерального подряда, заключаемым в соответствии с пунктом 2.1.1 Соглашения от 29.11.2019, будут погашаться путем зачета встречных однородных требований, возникающих в соответствии с пунктом 2.1.2 Соглашения от 29.11.2019. 

Согласно пункту 2.1.7 Соглашения от 29.11.2019 перечень и объем работ, стоимость работ по договорам генерального подряда, заключаемым в соответствии с пунктом 2.1.1 Соглашения от 29.11.2019, определяется на основании заключения независимого эксперта, привлекаемого Сторонами. Предварительный график проведения работ по Объектам согласуется Сторонами в Приложении № 9 к Соглашению от 29.11.2019 (пункт 2.1.8 Соглашения от 29.11.2019). 

Кроме того, в пунктах 2.2.1 и 2.2.2 Соглашения от 29.11.2019 стороны предусмотрели, что в целях передачи в группу компаний «Садовое кольцо» активов, необходимых для финансирования завершения строительства Объектов, ООО «Башнафтатранс» и Группа компаний «Садовое кольцо» обязуются заключить договоры купли-продажи активов, перечень которых установлен в Приложении № 6 к Соглашению от 29.11.2019, а также договоры уступки прав по договорам участия в долевом строительстве, согласно Приложению № 7 к Соглашению от 29.11.2019, по цене, установленной независимым оценщиком, привлекаемым Сторонами. 

Пунктом 2.2.3 Соглашения Стороны согласовали, что в целях проведения взаимозачета по обязательствам по оплате приобретаемых активов, юридическое лицо, входящее в Группу компаний «Садовое кольцо», предъявляет ООО «Башнафтатранс» векселя, приобретенные в соответствии с пунктом 2.1.2 Соглашения от 29.11.2019 и Приложением № 2 к нему. 

В Приложении № 2 к Соглашению от 29.11.2019 указана вексельная сумма подлежащих передаче в Группу компаний «Садовое кольцо» векселей от ООО «Литер 4», - не более 224 612 006,98 руб. 

В соответствии с пунктом 2 Соглашения от 29.11.2019, все вышеуказанные взаимосвязанные договоры между ООО «Госстрой-Менеджмент» от имени и в интересах застройщиков и Группой компаний «Садовое кольцо», а также между ООО «Башнафтатранс» и Группой компаний «Садовое кольцо» совместно имеются по тексту Соглашения – Сделка. 

В приложении №9 к соглашению стороны указали перечень земельных участков подлежащих предоставлению  Группе компаний «Садовое кольцо» органами государственной власти Республики Башкортостан и (или) органами местного самоуправления для целей компенсации затрат Группе компаний «Садовое кольцо» по завершению объектов строительства ,являющихся предметом Соглашения 

Также Соглашением от 29.11.2019 стороны закрепили существенные условия сделки для каждой из сторон.

Для Группы компаний «Садовое кольцо» - право на отказ от Сделки полностью или в части (пункт 2.3.1 Соглашения от 29.11.2019): 

- если на основании заключения независимого эксперта, привлеченного сторонами, стоимость завершения строительства всех Объектов в целом превысит прогнозную величину, указанную в Приложении № 1, более, чем на 5 % (пункт 2.3.1.1); 

- если будет выявлена невозможность достижения прогнозных техникоэкономических показателей (ТЭП) строительства Объектов, указанных в Приложении № 6 к Соглашению, и при этом достижимые ТЭП будут уменьшены более, чем на 10 % (пункт 2.3.1.2); 

- если будет выявлена невозможность предоставления органами государственной власти Республики Башкортостан и (или) органами местного самоуправления юридическим лицам, входящим в Группу компаний «Садовое кольцо», земельных участков, необходимых для реализации инвестиционно-строительных проектов в г. Уфе (компенсационных участков) и/или органами государственной власти Республики Башкортостан и (или) органами местного самоуправления будет отказано в предоставлении указанных земельных участков; перечень земельных участков, рассматриваемых Группой компаний «Садовое кольцо» на момент заключения Соглашения, и планируемый график их предоставления определен в Приложении № 9 к Соглашению от 29.11.2019 (пункт 2.3.1.3).

Для Группы компаний «Госстрой» - обязательства Группы компаний «Садовое кольцо» по завершению строительства Объектов, перечисленных в Приложении № 1, не являются встречными по отношению к обязательствам Застройщиков по оплате работ, подлежащих выполнению по договорам генерального подряда, заключаемых в соответствии с пунктом 2.1.1 Соглашения от 29.11.2019; 

Группа компаний «Садовое кольцо» обеспечит строительство и ввод в эксплуатацию данных Объектов в том числе в случае наличия задолженности со стороны Застройщиков по оплате работ по данным договорам генерального подряда, за исключением случаев принятия Группой компаний «Садовое кольцо» решения об отказе от Сделки полностью или в части на основании пунктов 2.3.1.1, 2.3.1.2, 2.3.1.3 Соглашения от 29.11.2019 (пункты 2.4.1, 2.4.2 Соглашения от 29.11.2019); 

Для ООО «Башнафтатранс» - обеспечение преемственности и непрерывности строительного контроля на Объектах, для чего юридическое лицо, входящее в Группу компаний «Садовое кольцо», по своему выбору, заключит с ООО «Служба технического заказчика» договор на оказание услуг по выполнению функций технического заказчика на сумму, согласно Приложению № 8 (бюджет расходов), или примет на работу ключевых специалистов ООО «Служба технического заказчика» (пункт 2.5 Соглашения от 29.11.2019). 

В пункте 4 Соглашения от 29.11.2019 стороны подтвердили, что каждая из них остается самостоятельным хозяйствующим субъектом, и подписание Соглашения, а равно и каких-либо из договоров, обозначенных в Сделке, не ведет к установлению отношений зависимости между сторонами. 

При этом в пункте 5 Соглашения от 29.11.2019 предусмотрено право группы компаний «Садовое кольцо» в целях определения целесообразности заключения Договоров и минимизации своих финансовых рисков запрашивать у Группы компаний «Госстрой» информацию, а также давать группе компаний «Госстрой» рекомендации по ведению финансово-хозяйственной деятельности. 

Впоследствии сторонами было подписано дополнительное соглашение № 1 от 06.07.2020 к Соглашению от 29.11.2019, в котором стороны, в том числе предусмотрели, что ФИО2 обязуется в качестве исполнения обязательства по возврату полученного займа в размере 9 000 000 руб. от лиц, входящих в Группу компаний «Садовое кольцо», передать лицу, определенному ФИО11, в залог доли в уставном капитале застройщиков, а также ООО «Госстрой-Менеджмент», с предоставлением залогодержателю всех или части прав участников, включая право назначения единоличного исполнительного органа (пункт 5 Дополнительного соглашения), а также назначить генеральным директором ООО «ГосстройМенеджмент» лицо, определенное ФИО11 (пункт 6 Дополнительного соглашения).

Как следует из материалов обособленного спора, договоры залога доли в уставном капитале застройщиков и ООО «Госстрой-Менеджмент» не заключались, при этом решением единственного участника ООО «Госстрой-Менеджмент» от 06.07.2020 на должность генерального директора ООО «Госстрой-Менеджмент» с  07.07.2020 была назначена ФИО10, являющаяся одновременно сотрудником Группы компаний «Садовое кольцо».

В обоснование заявления о привлечении ФИО11, ФИО10, общества «Садовое кольцо Инвест» к субсидиарной ответственности конкурсный управляющий и ФИО2, ссылаясь на положения Соглашения от 29.11.2019, указали, что в результате заключения Соглашения от 29.11.2019 на момент возникновения объективного банкротства должник полностью находился под контролем Группы компаний «Садовое кольцо» и действия бенефициаров Группы компаний «Садовое кольцо» были направлены на доведение до банкротства обществ Группы компаний «Госстрой», включая должника. 

Кроме того, по мнению конкурсного управляющего и ФИО2, в результате недобросовестного поведения Группы компаний «Садовое кольцо», которое не исполнило в полной мере обязательства по условиям соглашения (не завершило строительство всех объектов), решениями Арбитражного суда Республики Башкортостан застройщики (общества с ограниченной ответственностью «Высотки», «Городские проекты», «Зеленая роща», «Литер 4») признаны несостоятельными (банкротами). 

В период управления ФИО10 должником какие-либо действия по получению экономической выгоды не предпринимались. В то же время она определяла действия должника и давала обязательные для исполнения указания по заключению ряда сделок. Кроме того, она не исполнила обязанность по подаче заявления в арбитражный суд о признании ООО «Литер 4» банкротом в срок установленный статьей 9 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).

Как следует из материалов дела конкурсным управляющим по результатам исследования учредительных документов должника, бухгалтерской отчетности должника, сведений об имуществе должника, иных документов должника, проведен анализ финансового состояния должника. 

В ходе анализа значений и динамики коэффициентов платежеспособности, финансовой устойчивости и деловой активности, внешних и внутренних факторов, влияющих на деятельность должника, информации о ходе строительства, значений и структуры затрат застройщика в анализируемом периоде, анализа денежных потоков общества «Литер 4» установлено следующее:

1. выявлены периоды существенного ухудшения коэффициентов абсолютной и текущей ликвидности абсолютной и текущей ликвидности в 4 квартале 2018 года, 1 и 2 кварталах 2019 года; 

2. выявлено замедление темпов строительства с 1 квартала 2019 года, которое остановилось во 2 квартале 2019 года на стадии готовности объекта 16%; 

3. согласно ежеквартальным отчетам застройщика, степень готовности объекта, незавершенного строительством, не менялась со 2 квартала 2019 года; 

4. себестоимость объекта строительства в период с 2016 по 2018 гг. в значительной степени сформирована затратами, напрямую не связанными со строительством объекта (услуги единоличного исполнительного органа, расходы на рекламу и привлечение покупателей и проч.); 

5. услуги непроизводственного характера (единоличного исполнительного органа, расходы на рекламу и привлечение покупателей) оказывались контрагентами, являющимися аффилированными к Должнику компаниями; 

6. с 2019 года происходит одновременное существенное сокращение затрат застройщика на строительные работы и снижение темпов строительства жилого дома. 

7. платежи, непосредственно связанные со строительством объекта, осуществлялись Должником в 2018 и 2019 годах и составляли 41,72 и 58,57 %, в абсолютном выражении 120 498 400,98 и 68 800 000,00 руб. соответственно, при этом проектная стоимость объекта 600 млн.руб.; 

8. сальдо денежных потоков приняло отрицательные значения с 2019 года; 

9. выявлено существенное сокращение денежного оборота компании в 2019 году, с 2020 года входящие и исходящие денежные потоки приняли критически низкие значения; 

10. выявлены обстоятельства, которые могут указывать на искажения показателей бухгалтерской отчетности в части стоимости незавершенного строительства (строка 1190) и величины дебиторской задолженности (строка 1230); 

11. должник, использовал в финансово-хозяйственной деятельности разнообразные схемы взаиморасчетов с аффилированными компаниями: перечисляя денежные средства по договорам генподряда, за осуществление полномочий единоличного исполнительного органа, передавая права на помещения по договорам долевого участия, Должник получал в качестве возврата либо встречного исполнения обязательств векселя аффилированных компаний, фактически осуществляя замену наиболее ликвидного актива (денежных средств, которые могли быть направлены на строительство и исполнение обязательств перед дольщиками) на неликвидные векселя. 

По результатам финансового анализа установлено, что наиболее вероятной датой наступления объективного банкротства общества «Литер 4» с учетом положений пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве, является 31.03.2019. 

Обязанность руководителя по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и разумный руководитель, находящийся в сходных обстоятельствах, в рамках стандартной управленческой практики, учитывая масштаб деятельности должника, должен был объективно определить наличие одного из обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве.

Если руководитель должника докажет, что само по себе возникновение признаков неплатежеспособности, обстоятельств, названных в абзацах пятом, седьмом пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве, не свидетельствовало об объективном банкротстве, и он, несмотря на временные финансовые затруднения, добросовестно рассчитывал на их преодоление в разумный срок, приложил необходимые усилия для достижения такого результата, выполняя экономически обоснованный план, такой руководитель может быть освобожден от субсидиарной ответственности на тот период, пока выполнение его плана являлось разумным с точки зрения обычного руководителя, находящегося в сходных обстоятельствах.

Между тем, Соглашение от 29.11.2019 заключенное при наличии у предприятий – застройщиков, в том числе общества «Литер 4», входящих в Группу компаний «Госстрой», признаков банкротства было заключено именно в целях исполнения ими обязательств перед участникам и строительства, что исключает возможность применения в отношении ФИО10 положений ст. 61.12 Закона о банкротстве.

Во исполнение условий Соглашения от 29.11.2019 г. в целях передачи активов Группе компаний «Садовое кольцо» для завершения строительства и ввода в эксплуатацию проблемного объекта ООО «Литер 4», были заключены следующие договоры:

- договор участия в долевом строительстве № Л4/СГП-01/20-ДУ от 11.03.2020г., заключенный между ООО «СК С.Г.П.» и ООО «Литер 4», согласно которому ООО «СК С.Г.П.» приобрело права участника долевого строительства в отношении жилых помещений стоимостью 73 732 587,50 рублей в проблемном объекте ООО «Литер 4»;

- договор участия в долевом строительстве № Л4/СГП-02/20-ДУ от 11.03.2020г. заключенный между ООО «СК С.Г.П.» и ООО «Литер 4», согласно которому ООО «СК С.Г.П.» приобрело права участника долевого строительства в отношении апартаментов стоимостью 138 770 775,00 рублей в проблемном объекте ООО «Литер 4».

В связи с отсутствием у застройщиков Группы компаний «Госстрой» денежных средств и иного имущества, завершение строительства и ввод в эксплуатацию проблемных объектов предполагалось осуществлять силами Группы компаний «Садовое кольцо» не только за счет приобретаемых Группой компаний «Садовое кольцо» у ООО «Башнафтатранс» активов, но и за счет компенсационных участков, путем заключения соглашений о реализации масштабного инвестиционного проекта, в соответствии с Законом Республики Башкортостан от 05.01.2004 № 59-з.

Таким образом, одним из существенных условий сделки для Группы компаний «Садовое кольцо» являлось предоставление органами государственной власти Республики Башкортостан Группе компаний «Садовое Кольцо» компенсационных участков для реализации инвестиционно-строительных проектов в г. Уфе. 

Между тем, из семи предусмотренных Соглашением от 29.11.2019 г. компенсационных участков, был предоставлен только один компенсационный участок с кадастровым номером 02:55:010836:380, расположенный по адресу: 

<

...>, в соответствии с условиями Соглашения о реализации МИП.

Предоставление земельного участка с кадастровым номером 02:55:010836:380, расположенный по адресу: 

<

...>, рыночной стоимостью 203 300 000, 00 руб., было осуществлено в соответствии с условиями Соглашения об обеспечении реализации масштабного инвестиционного проекта на земельном участке, предоставляемом в аренду инициатору инвестиционного проекта без проведения торгов от 29.07.2021, в редакции дополнительного соглашения № 1 от 27.06.2022 (далее также – Соглашение о реализации МИП), заключенного между Министерством строительства и архитектуры Республики Башкортостан (далее также – Минстрой РБ) и ООО СЗ «СК Перспектива» (Инициатор проекта), согласно которому ООО СЗ «СК Перспектива» осуществляет:

- строительство многоквартирного жилого дома ЖК «Аврора» (80 000 кв. м, по адресу: Республика Башкортостан, г. Уфа, Кировский район, ул. Авроры, д. 18/1) в срок до IV квартала 2026 года (пункт 3.4.1 Соглашения о реализации МИП);

- решение вопроса пострадавших граждан в Республике Башкортостан путем финансирования завершения строительства проблемных объектов группы компаний «Госстрой» - ООО «Герал» (количество пострадавших граждан 385 человек, объем финансирования – 390 553 190 руб.) и ООО «Госстрой-Стандарт» (количество пострадавших граждан 237 человек, объем финансирования – 249 595 000 руб.), направленного на обеспечение исполнения застройщиками проблемных объектов обязательств перед пострадавшими гражданами. Срок завершения строительства / передачи жилых помещений пострадавшим гражданам – III/IV квартал 2023 года (пункт 3.4.2 Соглашения о реализации МИП, Приложение № 4 к Соглашению о реализации МИП).

Объем финансирования завершения строительства проблемных объектов составляет 640 148 190 рублей (пункт 2.5 Соглашения о реализации МИП). Данное финансирование ООО СЗ «СК Перспектива» было предоставлено в полном объеме, обязательства ООО «СК С.Г.П.» по завершению строительства проблемных объектов выполнены. 

Таким образом, за счет денежных средств, полученных от ООО СЗ «СК Перспектива», а также за счет реализации активов, приобретенных ООО «СК С.Г.П.» у ООО «БАШНАФТАТРАНС» в соответствии с условиями Соглашения от 29.11.2019 г., а именно:

- прав на объекты долевого строительства в проблемных объектах Группой компаний «Госстрой»: ЖК «Белая река» (застройщик ООО «Герал»), ЖК «Эрмитаж. Горсовет» (застройщик ООО «СУ-2 ОАО «Госстрой») и ЖК «Дом на Ленина» (застройщик ООО «Госстрой-Стандарт»), общей стоимостью 508 452 076 рублей согласно заключенным договорам;

- земельного участка с кадастровым номером 02:55:0206622:706, рыночная стоимость 218 237 000,00 рублей, приобретенного за 450 000 000 рублей;

-  земельного участка с кадастровым номером 02:55:0206622:137, приобретенного за 5 775 000 рублей,

а также поступлений от продажи объектов долевого строительства в ЖК «Дом на Ленина» от ООО «Госстрой-Стандарт» в 2020 г. в размере 68 500 000 рублей,

ООО «СК С.Г.П.» завершено строительство следующих проблемных объектов долевого строительства Группы компаний «Госстрой»: секций «А» и «Б» ЖК «Белая река», секций 3, 4 и 5 ЖК «Эрмитаж. Горсовет».

Согласно пояснениям Министерства строительства и архитектуры Республики Башкортостан и приложенных документов, в соответствии с пунктом 1.8 протокола Штаба по координации завершения строительства многоквартирных домов № 13, Министерству земельных и имущественных отношений Республики Башкортостан совместно с Администрацией ГО г. Уфа было поручено подобрать компенсационные участки, однако подобрать их не удалось, в связи с чем механизм восстановления прав пострадавших граждан был изменен и письмом за подписью Главы Республики Башкортостан № 1-1-1897-П от 10.11.2021 Республики Башкортостан в отношении проблемных объектов застройщиков ООО «Зеленая роща», ООО «Высотки», ООО «Литер 4», ООО «Городские проекты» были направлены ходатайства о восстановлении прав граждан с использованием механизма Фонда защиты прав граждан – участников долевого строительства. 

Данные обстоятельства не зависели от воли и усмотрения Группы компаний «Садовое кольцо» и сделали невозможным завершение строительства и ввод в эксплуатацию силами Группы компаний «Садовое кольцо» четырех проблемных объектов, в том числе проблемного объе4ата общества «Литер 4».

При этом необходимо отметить, что ни в Соглашении от 29.11.2019, ни в каком-либо ином документе Группа компаний «Садовое кольцо» не принимала на себя обязательств по восстановлению платежеспособности должника. 

Содействие в завершении строительства проблемных объектов, которые застройщик не в состоянии завершить своими силами, не равнозначно принятию мер по восстановлению платежеспособности должника. 

Восстановление платежеспособности должника не являлось целью Соглашения от 29.11.2019 и взаимодействия сторон. Такой целью являлось исключительно восстановление нарушенных Группой компаний «Госстрой», включая должника, прав участников долевого строительства. 

Однако органами власти Республики Башкортостан совместно с ППК «Фонд развития территорий» было принято решение о целесообразности использовании иного механизма восстановления нарушенных прав – через выплаты пострадавшим гражданам. Таким образом, доказательств вины ответчиков в невозможности завершения строительства проблемного объекта ООО «Литер 4» и невозможности восстановления платежеспособности должника материалы настоящего обособленного спора не содержат.

При этом как пояснил и.о. Министра строительства и архитектуры Республики Башкортостан невозможность предоставления органами государственной власти Республики Башкортостан в полном объеме компенсационных земельных участков, связано с наличием  правопритязаний иных лиц, ограничений на строительство и отсутствие иных равных по площади земельных участков для строительства.

Согласно п. 2.3 Соглашения от 29.11.2019 г., Группа компаний «Садовое кольцо» вправе отказаться от Сделки полностью или в части в случае, если будет выявлена невозможность предоставления органами государственной власти Республики Башкортостан и (или) органами местного самоуправления юридическим лицам, входящим в Группу компаний «Садовое Кольцо», земельных участков, необходимых для реализации инвестиционно-строительных проектов в г. Уфе (компенсационных участков) и/или органами государственной власти Республики Башкортостан и (или) органами местного самоуправления будет отказано в предоставлении указанных земельных участков.

В связи с существенным изменением обстоятельств, с целью восстановления прав всех участников Соглашения от 29.11.2019 г., соблюдения баланса их интересов и приведения сторон в первоначальное положение, на основании п. 2.3 Соглашения от 29.11.2019 г., ООО «СК С.Г.П.»:

- Соглашением от 28 июля 2021г. расторгло договор участия в долевом строительстве № Л4/СГП-01/20-ДУ от 11.03.2020г., при этом права на объект долевого строительства стоимостью 73 732 587,50 рублей, являющиеся предметом данного договора, перешли к ООО «Литер 4».

- Соглашением от 28 июля 2021г. расторгло договор участия в долевом строительстве № Л4/СГП-02/20-ДУ от 11.03.2020г., при этом права на объект долевого строительства стоимостью 138 770 775,00 рублей, являющиеся предметом данного договора, перешли к ООО «Литер 4».

- на основании Определения Арбитражного суда Республики Башкортостан от 23 декабря 2022 г. об утверждении мирового соглашения по делу № А07-28888/2022, ООО «СК С.Г.П.» передало ООО «Литер 4» право собственности на 7 (семь) земельных участков (кадастровые номера 02:55:010906:111, 02:55:010906:110, 02:55:010906:12, 02:55:010909:58, 02:55:010909:408, 02:55:010909:409) общей стоимостью 37 904 000,00 рублей, которые ООО «СК С.Г.П.» ранее (11.03.2020 г.) приобрело у ООО «Башнафтатранс».

Таким образом, на текущий момент активы, приобретенные ООО «СК С.Г.П.» в соответствии с условиями Соглашения от 29.11.2019 г. для завершения строительства и ввода в эксплуатацию проблемного объекта ООО «Литер 4», возвращены непосредственно застройщику - ООО «Литер 4».

Аналогичная ситуация сложилась с проблемными объектами ООО «Городские проекты», ООО «Зеленая роща» и ООО «Высотки».

Кроме того, на основании п. 2.3 Соглашения от 29.11.2019 г., ООО «СК С.Г.П.» вернуло указанным застройщикам ранее приобретенные им в качестве авансового платежа по договорам генерального подряда активы стоимостью 443 133 001,00 рублей, а именно: 

- права на объекты долевого строительства стоимостью 39 523 562,50 рублей, путем расторжения в одностороннем внесудебном порядке договоров участия в долевом строительстве;

-  права на объекты долевого строительства стоимостью 182 042 938,00 рублей, путем расторжения договоров участия в долевом строительстве в судебном порядке, на основании решений Арбитражного суда Республики Башкортостан от 29.06.2022 по делам № А07-58/2022 и № А07-56/2022.

Не были возвращены только права на объекты долевого строительства стоимостью 41 814 725 рублей, застройщиком которого является ООО «Высотки, поскольку решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 22.02.2023 по делу № А07-59/2022 в удовлетворении заявленных требования было отказано. 

Факт того, что за счет реализации активов, приобретенных ООО «СК С.Г.П.» у ООО «Башнафтатранс» в соответствии с условиями Соглашения от 29.11.2019 г., выполнены строительно-монтажные работы и завершено строительство части проблемных объектов долевого строительства Группы компаний «Госстрой» установлено также судебными актами:

- определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 16.02.2023 г. по делу № А07-31772/2020 (постановление 18 арбитражного апелляционного суда № 18АП-4126/2023 от 18.07.2023 г.);

- определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 17.01.2023 г. по делу № А07-37374/2021;

- решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 11.05.2022 г. по делу № А07-37105/2021;

- решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 20.01.2023 г. по делу № А07-37481/2021;

- решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 30.06.2022 г. по делу № А07-8697/2022;

- решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 17.04.2024 г. по делу № А07-37106/2021.

Относительно сделок по приобретению Группой компаний «Садовое кольцо» векселей «Башнафтатранс» , судом установлено, что данные векселя использовались исключительно для внутригрупповых расчетов, и в результате совершения ряда сделок возвращены векселедателю, иного апеллянтами не доказано.

Оценив доводы и возражения сторон в совокупности с представленными в материалы доказательствами, суд апелляционной инстанции признает выводы суда первой инстанции об отсутствии оснований для привлечения  ФИО10, ФИО11, общества «Садовое Кольцо Инвест» к субсидиарной ответственности, обоснованными.

Доводы, изложенные в апелляционных жалобах, по мнению суда апелляционной инстанции не основаны на фактических обстоятельствах и материалах дела, и  направлены на переоценку законных и обоснованных выводов суда первой инстанции, в них отсутствуют ссылки на факты, которые не были предметом рассмотрения суда первой инстанции, имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на принятие законного и обоснованного судебного акта при рассмотрении заявленного требования по существу.

Убедительных доводов, основанных на доказательственной базе, апелляционные жалобы не содержат.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции  

 

П О С Т А Н О В И Л :

определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 23.11.2023 по делу № А07-34710/2021 оставить без изменения, апелляционные жалобы конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Литер 4» ФИО1, ФИО2, Прокуратуры Республики Башкортостан, публично-правовой компании «Фонд развития территорий» – без удовлетворения. 

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции. 

 

Председательствующий судья                                   Ю.А. Журавлев 

 

Судьи                                                                          Л.В. Забутырина

 

Е.А. Позднякова