ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-77481/20

Дело № А40-150727/16

г. Москва

11 марта 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2021 года

Постановление изготовлено в полном объеме 11 марта 2021 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.И.Шведко,  

судей А.С.Маслова и М.С.Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу 

АО "Атолл" на определение Арбитражного суда города Москвы от 09.12.2020

об отказе в удовлетворении заявления о прекращении исполнения выданного исполнительного листа ФС №027746393 от 14.11.2019 г., выданного на основании определения Арбитражного суда города Москвы от 04.10.2018 г.,

по делу № А40-150727/16, принятое судьей Э.В. Мироненко,                    

о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Объединенная кабельная компания"

при участии в судебном заседании:

от АО "Атолл" – ФИО2, дов. от 15.10.2020

от СООО «Нивэла 2002»- ФИО3, дов. От 05.03.2020

от ООО "Объединенная кабельная компания"- ФИО4, выписка из ЕГРЮЛ

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 30.03.2017 года (резолютивная часть объявлена 29.03.2017г.) в отношении ООО «Объединенная кабельная компания» открыта процедура конкурсного производства. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО «Объединенная кабельная компания» возложено на ФИО5. 

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.06.2019 года ФИО5 освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Объединенная кабельная компания», конкурсным управляющим утвержден ФИО6 (ИНН: 

<

***>, регистрационный номер в реестре арбитражных управляющих – 361), член Ассоциации МСОПАУ. 

Определением суда от 27.03.2020 г. прекращено производство по делу № А40- 150727/16-24-223 Б о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Объединенная кабельная компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>). 

В Арбитражный суд города Москвы 10.08.2020 года поступило заявление АО "Атолл" о прекращении исполнения выданного исполнительного документа ФС № 027746393 от 14.11.2019 г., которое подлежало рассмотрению в настоящем судебном заседании.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09.12.2020 суд отказал АО "Атолл" в удовлетворении заявления о прекращении исполнения выданного исполнительного листа ФС №027746393 от 14.11.2019 г., выданного на основании определения Арбитражного суда города Москвы от 04.10.2018 г. по делу № А40-150727/16- 24-223.

Не согласившись с определением суда, АО "Атолл" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило отменить оспариваемое определение.

От СООО «Нивэла 2002», ООО "Объединенная кабельная компания" в материалы дела поступили отзывы на апелляционную жалобу, в которых они возражают против ее удовлетворения. 

Представитель апеллянта в судебном заседании поддерживает доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Представитель СООО «Нивэла 2002», ООО "Объединенная кабельная компания" в судебном заседании возражают против удовлетворения апелляционной жалобы, указывая на ее необоснованность. 

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителя лица, участвующего в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, в силу следующих обстоятельств.

На основании статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда города Москвы от 04.10.2018, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2018 и постановлением арбитражного суда Московского округа от 01.03.2019 , были признаны недействительными сделки по передаче ООО "Объединенная кабельная компания" его вышедшим участникам акций Совместного открытого акционерного общества "Гомелькабель" в качестве выплаты действительной стоимости их долей в уставном капитале: договор передачи 15 058 акций N 01-Ч от 18.02.2016, заключенный между ФИО7 и ООО "Объединенная кабельная компания", договор передачи 19 703 акций N 02- 1 от 18.02.2016, заключенный между ФИО8 и ООО "Объединенная кабельная компания", договор передачи 243 177 акций N 1-Ат от 23.03.2016, заключенный между Акционерным обществом "Атолл" и ООО "Объединенная кабельная компания", применены последствия недействительности сделок в виде обязания ФИО7 возвратить в конкурсную массу ООО "Объединенная кабельная компания" полученные акции Совместного открытого акционерного общества "Гомелькабель" в количестве 15 058 акций, обязания ФИО8 возвратить в конкурсную массу ООО "Объединенная кабельная компания" полученные акции Совместного открытого акционерного общества "Гомелькабель" в количестве 19 703 акций, обязания АО "Атолл" возвратить в конкурсную массу ООО "Объединенная кабельная компания" полученные акции Совместного открытого акционерного общества "Гомелькабель" в количестве 81 539 акций и 100 215 560 руб. стоимости 161 638 акций Совместного открытого акционерного общества "Гомелькабель". 

В обоснование заявления о прекращении исполнения выданного исполнительного листа  заявитель ссылается на то, что производство по делу о банкротстве ООО "Объединенная кабельная компания" прекращено  в связи с погашением требований кредиторов, включенных в реестр кредиторов ООО «Объединенная кабельная компания»; исполнительное производство по исполнительному листу ФС № 027746393 от 14.11.2019 не возбуждалось, в связи с чем, по мнению заявителя, у АО «Атолл» возникло встречное требование о выдаче акций в счет действительной стоимости доли в уставном капитале как вышедшему участнику ООО «Объединенная кабельная компания».

Согласно статье 318 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные акты арбитражных судов приводятся в исполнение после вступления их в законную силу, за исключением случаев немедленного исполнения, в порядке, установленном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами, регулирующими вопросы исполнительного производства. 

Принудительное исполнение судебного акта производится на основании выдаваемого арбитражным судом исполнительного листа, если иное не предусмотрено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

С момента вступления в законную силу судебный акт приобретает обязательный характер для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежит исполнению на всей территории Российской Федерации (часть 1 статьи 16 АПК РФ). С этого момента судебное решение обладает признаком исполнимости (часть 1 статьи 182 АПК РФ) и может быть предъявлено к принудительному исполнению взыскателем.

Как следует из пункта  25 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 1 (2020)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 10.06.2020), в случае прекращения производства по делу о банкротстве должника в связи с удовлетворением требований всех кредиторов лицо, в отношении которого выдан исполнительный лист на основании судебного акта о признании недействительной его сделки с должником по основаниям, предусмотренным законодательством о банкротстве, вправе обратиться в суд с заявлением о прекращении исполнения выданного исполнительного документа на основании зачета встречных требований.

Вместе с тем, вступившим в законную силу определением от 04.10.2018 Арбитражный суд г. Москвы установил.

В силу положений, установленных пунктом 8 статьи 23 Закона Российской Федерации «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или часть доли в уставном капитале либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплат или выдачи имущества оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) либо в результате этих выплат или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества. 

Являясь участниками общества, ответчики, располагая сведениями о финансовом состоянии общества, о наличии значительного объема неисполненных обществом обязательств, должны были осознавать, что выплата им действительной стоимости доли посредством выдачи в натуре наиболее ликвидного имущества, приведет общество к банкротству и к невозможности исполнения обществом своих обязательств, а также нарушит баланс интересов кредиторов должника и самого должника, что непосредственно повлечет ущемление имущественных прав кредиторов должника. 

Принимая во внимание совокупный размер требований кредиторов должника, сохранение имущества за должником позволило бы в значительной части удовлетворить требования кредиторов, соответственно, отчуждение актива (акций СОАО «Гомелькабель») нанесло вред имущественным правам кредиторов должника. 

Суд пришел к выводу, что ответчики, будучи сами участниками общества до подачи соответствующего заявления, должны были располагать сведениями о том, что должник, в отсутствие возможности получить доход от отчужденного актива, не сможет за счет других активов, принадлежащих должнику, вести финансово-хозяйственную деятельность и осуществить расчеты по своим обязательствам перед другими кредиторами. 

Оспариваемый договор не только может рассматриваться в качестве подозрительной сделки, применительно к положениям главы III.1 Закона о банкротстве, но и сделки, совершенной с признаками злоупотребления правом, что, применительно к положениям статьи 10, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации свидетельствует о ее ничтожности; при этом суд исходил из того, что оспариваемая сделка не учитывала в полной мере интересы кредиторов должника, а преследовала цель вывода активов общества посредством выплаты стоимости доли, при наличии признаков несостоятельности (банкротства) у должника, обусловленного неисполнением в значительном объеме своих обязательств перед кредиторами.

В силу пункта 1 статьи 61.6 Закона о банкротстве все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с настоящей главой, подлежит возврату в конкурсную массу. В случае невозможности возврата имущества в конкурсную массу в натуре приобретатель должен возместить действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, в соответствии с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах, возникающих вследствие неосновательного обогащения. 

Применяя последствия недействительности сделки, суд преследовал цель приведения сторон данной сделки в первоначальное положение, которое существовало до ее совершения в связи с чем пришел к выводу о наличии оснований для обязания ответчиков возвратить в конкурсную массу должника полученные ими акции СОАО «Гомелькабель».

На основании изложенного с АО «Атолл» подлежала взысканию в пользу должника действительная стоимость акций СОАО «Гомелькабель» исходя из стоимости 1 акции на момент передачи должником в пользу АО «Атолл» (п. 2.1 договора передачи акций №03-1-Ат от 23.03.2016). Расчет произведен по формуле (243177-81539) акций Х 620 руб. = 161 638 акций Х 620 руб. = 100 215 560 руб.; так как сделка была признана судом недействительной по основаниям ст.ст. 10, 168 Гражданского кодекса РФ, а также по ч.2 ст. 61.2 Закона о банкротстве, обязательства ООО «Объединенная кабельная компания» перед АО «Атолл» не восстанавливались как отсутствующие.

Согласно части 1 статьи 327 АПК РФ арбитражный суд по заявлению взыскателя, должника, судебного пристава-исполнителя может приостановить или прекратить исполнительное производство, возбужденное судебным приставом-исполнителем на основании исполнительного листа, выданного арбитражным судом, в случаях, предусмотренных Федеральным законом об исполнительном производстве.

Часть 1 статьи 43 и часть 2 статьи 45 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" (далее- Закон об исполнительном производстве) содержат перечень оснований, при наличии которых исполнительное производство прекращается судом.

В пункте 2 части 1 статьи 43 Закона об исполнительном производстве предусмотрено, что исполнительное производство прекращается судом в случае утраты возможности исполнения исполнительного документа, обязывающего должника совершить определенные действия (воздержаться от совершения определенных действий).

Изложенная норма содержит исчерпывающий перечень случаев, являющихся основаниями для прекращения судом исполнительного производства по выданному им исполнительному листу, и расширительному толкованию не подлежит.

По смыслу указанной статьи, прекращение исполнительного производства допускается в случае возникновения на стадии исполнительного производства объективных и неустранимых обстоятельств, делающих невозможным дальнейшее принудительное исполнение требований исполнительного документа.

Таким образом, для прекращения исполнительного производства должен быть установлен факт возникновения реальной утраты возможности исполнения исполнительного документа и отсутствие возможности его исполнения любыми способами.

Поскольку часть 1 статьи 327 АПК РФ не содержит требования о безусловной обязанности суда прекратить исполнительное производство, суд определяет достаточность представленных доказательств применительно к обстоятельствам конкретного дела.

Решение вопроса о наличии оснований для прекращения исполнительного производства осуществляется судом в каждом конкретном деле, исходя из его фактических обстоятельств.

Таким образом, по смыслу положений перечисленных правовых норм вступившие в законную силу судебные акты являются обязательными и подлежат исполнению, исполнительное производство оканчивается в случаях, конкретно определенных законодательством, в том числе в случае возвращения взыскателю исполнительного документа по основаниям, предусмотренным статьей 46 Закона об исполнительном производстве, в частности, если невозможно исполнить обязывающий должника совершить определенные действия (воздержаться от совершения определенных действий) исполнительный документ, возможность исполнения которого не утрачена. При этом арбитражный суд должен установить, действительно ли имеются обстоятельства, свидетельствующие об утрате возможности исполнения должником исполнительного документа.

В силу статьи 12 Федерального закона "Об исполнительном производстве" понятия прекращения исполнительного производства арбитражным судом и окончание исполнительного производства не являются тождественными, поскольку исполнительные листы являются не актами судебных органов, а исполнительными документами, которые выдаются судами на основании принимаемых ими судебных актов, а также решений иных указанных в законе органов.

Выяснение вопроса о наличии или отсутствии оснований для окончания исполнительного производства в силу пункта 1 части 1 статьи 47 Закона об исполнительном производстве в связи с фактическим исполнением требований, содержащихся в исполнительном документе, входит в полномочия судебного пристава. Окончание исполнительного производства в связи с фактическим исполнением должником требований, содержащихся в исполнительном документе, производится при наличии у судебного пристава-исполнителя данных, подтверждающих факт исполнения (пункт 35 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.11.2015 № 50 "О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства").

При этом, ни Закон об исполнительном производстве, ни иные нормативные акты, не предусматривают возможности прекращения исполнительного производства, возбужденного по исполнительному листу на принудительное исполнение судебного акта, принятого в рамках дела о банкротстве, в случае прекращения производства по делу о банкротстве юридического лица - взыскателя.

В силу положений части 1 статьи 65 АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для обращения в суд с заявлением о прекращении исполнительного производства, в частности свидетельствующих о реальной утрате возможности исполнения исполнительного документа, лежит на заявителе.

Доказательства возврата АО «Атолл» ООО «Объединенная кабельная компания» полученного по недействительной сделке-договору передачи акций № 03-1-Ат от 23.03.2016  имущества и его стоимости заявителем в материалы дела не представлены.

В соответствии с пунктом 3 статьи 199 Гражданского кодекса Российской Федерации, не допускаются односторонние действия, направленные на осуществление права (зачет, безакцептное списание денежных средств, обращение взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке и т.п.), срок исковой давности для защиты которого истек.

Согласно статье 411 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускается зачет требований, по которым истек срок исковой давности.

Таким образом, в силу указанных положений закона истечение срока исковой давности влечет правовые последствия в виде утраты кредитором права на совершение односторонних действий, направленных на осуществление субъективного права.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 17.03.2020 N Ф05-26029/2019 по делу N А40-110076/2019.

Заявление АО «Атолл» о выходе из состава участников общества получено Обществом 15.02.2016; с учетом договора передачи акций № 03-1-Ат от 23.03.2016 трехгодичный срок исковой давности истек 24.03.2019, что в силу ч.3 ст. 199  и ст. 411 ГК РФ устанавливает запрет на проведение зачета по требованиям, срок исковой данности которых истек.

При изложенных обстоятельствах в отсутствие доказательства возврата Акционерным общество м«Атолл» в конкурсную массу ООО «Объединенная кабельная компания» полученных акций Совместного открытого акционерного общества «Гомелькабель» в количестве 81 539 акций и 100 215 560 руб. стоимости 161 638 акций Совместного открытого акционерного общества «Гомелькабель», а также вследствие истечения срока исковой данности  основания для проведения прекращения исполнительного листа  ФС № 027746393 от 14.11.2019 как  зачета  встречных однородных требований у суда первой инстанции отсутствовали.

Таким образом, при рассмотрении дела и вынесении обжалуемого акта судом были установлены все существенные для дела обстоятельства, и им дана надлежащая правовая оценка. Выводы суда основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу. Нормы материального права применены правильно. Нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного акта, не содержат оснований, установленных статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 09.12.2020 по делу № А40-150727/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АО "Атолл" – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:            О.И.Шведко 

Судьи:А.ФИО9

                                                                                                                                 М.С.Сафронова