АРБИТРАЖНЫЙ СУД

КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

 

Дело №А27-20406/2023

 

Р Е Ш Е Н И Е

именем Российской Федерации

7 марта 2024 г.                                                                                              г. Кемерово

Резолютивная часть решения объявлена 22 февраля 2024 г.

Решение  в  полном объеме изготовлено 7 марта 2024 г.

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи М. А. Сарафанниковой, при ведении протокола судебного заседания секретарем             ФИО1,  

рассмотрев в открытом судебном заседании с участием представителей:

от заявителя по доверенности от 12.12.2023 ФИО2, 

от заинтересованного лица по доверенности от 03.05.2023 ФИО3,

дело по заявлению Управление жилищно-коммунального хозяйства г. Юрги (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании незаконными решения и предписания от 26.10.2023 по делу № 042/06/31-1373/2023,

третьи лица: индивидуальный предприниматель ФИО4 (ОГРНИП 323665800003520, ИНН 

<

***>),

Администрация города Юрги (652050, Кемеровская область - Кузбасс, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

 общество с ограниченной ответственностью «Зеленый город» (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>), город Новосибирск,

о признании недействительным решения от 10.04.2023 № НК/3392/23,

                                                            у с т а н о в и л:

Управление жилищно-коммунального хозяйства г. Юрги 31.10.2023 обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области о признании незаконным решения от 26.10.2023 и предписания от 26.10.2023 по делу №042/06/31-1373/2023.

            Определением суда от 01.11.2023 заявление принято к производству, предварительное судебное заседание назначено на 04.12.2023, которое впоследствии откладывалось. 

            Определением суда от 25.12.2023 на основании положений статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен победитель торгов, ООО «Зеленый город», г. Новосибирск.

По мнению заявителя, элемент озеленения не может расцениваться как комплексное благоустройство территории. Исходя из предмета закупки и содержания заключаемого по условиям аукциона контракта, следует, что в результате его исполнения не предполагается создания индивидуально-определенной вещи, а услуги направлены исключительно для поддержания в нормальном состоянии уже существующих архитектурных решений. С учетом изложенного, оспариваемое решение антимонопольного органа о наличии нарушений со стороны Управления требований части 4 статьи 31 закона о контрактной системе является незаконным и нарушающим права и законные интересы Управления.

Представитель антимонопольного органа против удовлетворения заявления возражал, указав, что комиссией Кемеровского УФАС России было проанализировано техническое задание и установлено, что в рассматриваемой закупке будет осуществляться посадка цветов и деревьев, уход за цветами и деревьями. Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу, что посадка деревьев, в том числе саженцев относится к элементам озеленения, следовательно, рассматриваемая закупка относится к благоустройству территории. Поскольку заказчиком не были установлены к участникам закупки дополнительные требования, предусмотренные пунктом 9 Постановления Правительства РФ № 2571, заказчиком нарушены требования части 4 статьи 31 ФЗ № 44- ФЗ. Таким образом, Кемеровское УФАС России считает, что оснований для признания недействительным решения исх. № СС/9842/23 от 26.10.2023 не имеется. Подробнее доводы изложены в отзыве на заявление. 

В материалы дела поступил также отзыв на заявление от Администрации города Юрги, в котором оспариваемое решение и предписание считает незаконными, необоснованными, поскольку включение дополнительных требований, а именно п.9 приложения к постановлению Правительства РФ от 29.12.2021 №2571 привело бы к ограничению конкуренции при проведении электронной процедуры. Подробнее доводы изложены в отзыве на заявление. 

В судебное заседание третьи лица, извещенные надлежащим образом, явку представителя не обеспечили. Дело рассмотрено в отсутствие неявившихся лиц на основании части 3 статьи 156 АПК РФ по имеющимся в деле материалам.

            Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы представителей сторон, суд установил следующее. 

20.10.2023 в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области поступила жалоба ИП ФИО4 (вх. № 9805-ЭП/23) на действия заказчика - УЖКХ г. Юрги при проведении электронного аукциона № 0139300007223000295 «Посадка и содержание цветочных клумб (тюльпаны, нарциссы), посадка деревьев (ель, сосна)».

По мнению заявителя, заказчик неправомерно не установил в извещении дополнительные требования к участнику закупки.

Рассмотрев доводы жалобы, Комиссия Кемеровского УФАС России признало жалобу ИП ФИО4 на действия заказчика – УЖКХ г. Юрги при проведении электронного аукциона № 0139300007223000295 «Посадка и содержание цветочных клумб (тюльпаны, нарциссы), посадка деревьев (ель, сосна)» обоснованной.

Кроме того, на основании данного решения Управлению выдано предписание от 26.10.2023, согласно которому в срок до 15.11.2023 Управлению необходимо отменить протоколы, составленные в ходе проведения электронного аукциона №0139300007223000295 «Посадка и содержание цветочных клумб (тюльпаны, нарциссы), посадка деревьев (ель, сосна)» (при наличии), внести изменения в извещение об осуществлении закупки в соответствии с требованиями ФЗ № 44 - ФЗ и с учетом решения по делу № 042/06/31- 1373/2023 от 26.10.2023.

Не согласившись с вынесенным антимонопольным органом решением и предписанием, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

            В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. 

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение, или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

При этом, в силу требований части 1 статьи 65 и части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность по доказыванию соответствия ненормативного акта, действия (бездействия) по закону возлагается на орган, принявший акт, совершивший действие; обязанность по доказыванию нарушения прав и законных интересов возлагается на лицо, обратившееся в суд за признанием акта недействительным, действия (бездействия) незаконным.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ).

Согласно требованиям пункта 1 части 1 статьи 31 ФЗ № 44-ФЗ при осуществлении закупки заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки в соответствии с требованиями, установленными в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

Согласно пункту 12 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе, и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям.

Как следует из материалов дела, 12.10.2023 в единой информационной системе в сфере закупок УЖКХ г. Юрги было размещено извещение о проведении электронного аукциона № 0139300007223000295 «Посадка и содержание цветочных клумб (тюльпаны, нарциссы), посадка деревьев (ель, сосна)».

Начальная максимальная цена контракта – 6 782 152,50 рублей.

20.10.2023 - дата окончания срока подачи заявок на участие в электронном аукционе. На участие в электронном аукционе подано 3 заявки.

Победителем электронного аукциона признано ООО «Зеленый город».

Заявитель полагает, что заказчик неправомерно не установил в извещении дополнительные требования к участнику закупки, предусмотренные Пунктом 9 Приложения к Постановлению Правительства РФ № 2571.

Между тем, заявителем не было учтено следующее.

В соответствии с частями 2 и 3 статьи 31 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг дополнительные требования, в том числе к наличию опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, а также перечень информации и документов, которые подтверждают соответствие участников закупок дополнительным требованиям, указанным в части 2 статьи 31 Закона о контрактной системе.

Согласно части 4 статьи 31 ФЗ № 44-ФЗ в случае установления Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 2 статьи 31 Закона о контрактной системе дополнительных требований к участникам закупок заказчики при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) обязаны устанавливать такие дополнительные требования. 

Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 N 2571 "О требованиях к участникам закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации" (далее - Постановление N 2571) установлены дополнительные требования к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям.

Пунктом 1 Постановления N 2571 установлено, что к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг предъявляются дополнительные требования согласно приложению к Постановлению N 2571. Соответствие участников закупки указанным требованиям подтверждается информацией и документами, предусмотренными приложением.

Объектом закупки № 0139300007223000295 является посадка и содержание цветочных клумб (тюльпаны, нарциссы), посадка деревьев (ель, сосна).

Позицией 9 приложения к Постановлению N 2571 установлены дополнительные требования к участникам закупки при осуществлении закупки работ по строительству некапитального строения, сооружения (строений, сооружений), благоустройству территории.

В извещении об осуществлении закупки заказчиком не были предусмотрены дополнительные требования к участникам закупки в соответствии с приложением к Постановлению N 2571 в соответствии с видом выполняемых работ, а именно позицией 9 приложения - работы по строительству некапитального строения, сооружения (строений, сооружений), благоустройству территории.

Предъявление требований к опыту работ, установленных Постановлением N 2571, обусловлено, прежде всего, необходимостью подтверждения умений и навыков потенциального подрядчика для выполнения конкретного вида работ, в связи с чем необходимо учитывать предмет и особенности каждой закупочной процедуры, объем и виды выполненных подрядчиком работ в подтверждение своего опыта.

Согласно пункту 38 части 1 статьи 1 Градостроительного кодекса РФ элементы благоустройства - декоративные, технические, планировочные, конструктивные устройства, элементы озеленения, различные виды оборудования и оформления, в том числе фасадов зданий, строений, сооружений, малые архитектурные формы, некапитальные нестационарные строения и сооружения, информационные щиты и указатели, применяемые как составные части благоустройства территории.

Согласно пункту 2.2.1 Приказа Минрегиона России от 27.12.2011 озеленение - элемент благоустройства и ландшафтной организации территории, обеспечивающий формирование среды муниципального образования с активным использованием растительных компонентов, а также поддержание ранее созданной или изначально существующей природной среды на территории муниципального образования.

Суд соглашается с доводами антимонопольного органа о том, что посадка деревьев, в том числе саженцев относится к элементам озеленения, следовательно, рассматриваемая закупка относится к благоустройству территории, при этом, суд исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 36 части 1 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации благоустройство территории - деятельность по реализации комплекса мероприятий, установленного правилами благоустройства территории муниципального образования, направленная на обеспечение и повышение комфортности условий проживания граждан, по поддержанию и улучшению санитарного и эстетического состояния территории муниципального образования, по содержанию территорий населенных пунктов и расположенных на таких территориях объектов, в том числе территорий общего пользования, земельных участков, зданий, строений, сооружений, прилегающих территорий.

Решением  Юргинского городского Совета народных депутатов от 27.10.2017 N 467 (ред. от 27.10.2023) утверждены  Правила благоустройства территории Юргинского городского округа.

Согласно п.1.20 статьи 3 Правил благоустройства территории Юргинского городского округа, озеленение - элемент благоустройства и ландшафтной организации территории, обеспечивающий формирование среды городской территории с активным использованием зеленых насаждений, а также поддержание ранее созданной или изначально существующей природной среды на территории городского округа.

С учетом данных положений усматривается, что опыт по озеленению территории соотносится с опытом в сфере благоустройства.

Принимая во внимание, что объектом рассматриваемой закупки является выполнение работ по посадке цветов и деревьев, уход за цветами и деревьями, которые следует отнести к работам по благоустройству территории города Юрги, Комиссия пришла к обоснованному выводу, что у заказчика имелась обязанность установить в извещении дополнительные требования к участникам закупки в соответствии с положениями Постановления N 2571.

Поскольку заказчиком не были установлены к участникам закупки дополнительные требования, предусмотренные пунктом 9 Постановления Правительства РФ № 2571, Комиссия Управления правомерно квалифицировала действия заявителя как нарушение требования части 4 статьи 31 Закона N 44-ФЗ.

Доводы Администрации Юрги о том, что включение дополнительных требований, а именно п.9 приложения к постановлению Правительства РФ от 29.12.2021 №2571 привело бы к ограничению конкуренции при проведении электронной процедуры, не обоснованы конкретными обстоятельствами и не подтверждены. Отсутствуют доказательства, свидетельствующие о наличии ограничений прав участников закупки, о наличии препятствий для участия в закупке, в том числе и для победителя в данной закупке. 

В силу положений части 8 статьи 106 Закона N 44-ФЗ по результатам рассмотрения жалобы по существу антимонопольный орган принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и при необходимости о выдаче предписания об устранении допущенных нарушений, предусмотренного пунктом 2 части 22 статьи 99 Закона N 44-ФЗ.

При таких обстоятельствах, при вынесении оспариваемого решения антимонопольный орган рассмотрел конкретную ситуацию, на которую ссылается заявитель, и, исходя из системного толкования норм законодательства о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, сделал правильные выводы, изложенные в оспариваемом решении.

Довод заявителя  о наличии ранее вынесенного антимонопольным органом по аналогичной ситуации противоположного решения не является основанием полагать рассматриваемое решение Кемеровского УФАС необоснованным и незаконным.

Для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их действующему законодательству и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической.

Указанная совокупность условий по настоящему делу отсутствует.

Оспариваемое предписание вынесено уполномоченным лицом, не нарушает прав и законных интересов заявителя, не возлагает на него незаконную обязанность. Доказательств нарушения оспариваемым решением и предписанием прав заявителя в сфере экономической деятельности заявителем не представлено.

С учетом вышеизложенного в данном случае отсутствуют основания, предусмотренные статьей 13 ГК РФ, статьями 198, 201 АПК РФ, которые одновременно необходимы для признания ненормативного акта недействительным, в связи с чем суд не находит оснований для удовлетворения требований заявителя. 

Согласно части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Судебные расходы распределению не подлежат, учитывая, что заявитель освобожден от уплаты госпошлины.

Руководствуясь статьями 65, 167-170, 171, 180, 181, 198-200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

р е ш и л:

Заявленные требования оставить без удовлетворения.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, при условии, если оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кемеровской области.

 

Судья                                                           М. А. Сарафанникова