Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

«20» октября 2017 г.                                                        Дело № А40-104127/17-143-944

Резолютивная часть решения объявлена «16» октября 2017 г.

Полный текст решения изготовлен «20» октября 2017 г.

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

Судьи Гедрайтис О.С. 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

с использованием средств аудиозаписи

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску

ФГБУ «Центральная аэрологическая обсерватория» 

к АО «Концерн ВКО «Алмаз-Антей» 

третье лицо: АО «НПО «ЛЭМЗ»

о взыскании 1.249.314 руб. 84 коп. 

при участии:

от истца: ФИО2 дов. от 08.12.2016 г. 

от ответчика: ФИО3 от 14.07.2017 г. 

третье лицо: ФИО4 дов. от 13.03.2017 г.,

УСТАНОВИЛ:

ФГБУ «Центральная аэрологическая обсерватория» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к АО «Концерн ВКО «Алмаз-Антей» о взыскании неустойки в размере 1.249.314 руб. 84 коп. за просрочку исполнения обязательств на основании п. п. 9.3, 9.4 государственного контракта № ГФИ-РЛ-25/12-ЧЕЛ от 10.08.2012 года.

Истец поддержал исковые требования в полном объеме по заявленным основаниям.

Ответчик представил отзыв на исковое заявление, по доводам которого против удовлетворения исковых требований возражал.

Третье лицо представило отзыв на исковое заявление, по доводам которого поддержало правовую позицию ответчика.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон и третьего лица, исследовав имеющиеся в деле документы, оценив представленные доказательства, суд установил, что исковые требования не подлежат удовлетворению, исходя при этом из следующего. 

Как усматривается из материалов дела, между Федеральным государственным бюджетным учреждением «Центральная аэрологическая обсерватория» (истец) и Открытым акционерным обществом «Концерн ПВО «Алмаз-Антей» (ответчик) был заключен Государственный контракт № ГФИ-РЛ-25/12-ЧЕЛ от 10 августа 2012 г. на выполнение комплекса работ по объекту: «Создание станции метеорологических радиолокационных наблюдений для геофизического мониторинга: оснащение доплеровским метеорологическим радиолокатором и строительство специализированного сооружения для его размещения в районе г. Челябинск» (далее - Контракт).

В соответствии с п. 2.1. Контракта, в редакции Дополнительного соглашения № 1 от 18.11.2013 г. Головной исполнитель принял на себя обязательства по выполнению комплекса работ по объекту, в том числе выполнение проектно-изыскательских работ, разработку проектной и рабочей документации в соответствии с Техническим заданием (далее ТЗ), прохождение государственной экспертизы проектной документации, в том числе, материалов инженерных изысканий и проверки достоверности определения   сметной   стоимости   объекта  капитального   строительства, поставку технологического оборудования, строительных, монтажных и пусконаладочных работ в соответствии с Календарным планом, требованиями технических регламентов, нормативных и правовых актов, действующих на момент выполнения Работ, а Государственный заказчик обязался принять результат работ и оплатить их стоимость.

В соответствии с приложением № 2 к Контракту с учетом Дополнительных соглашений № 1- 8 к нему срок выполнения всех работ - 30 ноября 2016 года, а в части строительно-монтажных работ - при условии поступления на расчетный счет Головного исполнителя авансового платежа в соответствии с п. 6.2.2 Контракта и передачи ему разрешения на строительство, а также утвержденной проектной документации, рабочей документации со штампом «в производство работ» в соответствии с пунктами 3.1.6, 3.1.7, 5.2.6 Контракта. Окончательная цена 4 этапа и срок выполнения работ уточняется соответствующим дополнительным соглашением. 

Исходя из п. 1.1.6 Контракта «Проектная документация» (ПД) - разработанная, согласованная и утвержденная в установленном порядке документация, содержащая материалы в текстовой форме и в виде карт (схем), определяющая архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства Объекта, получившая положительные заключения государственной экспертизы.

Согласно п. 3.1.6 Контракта Государственный заказчик в течение 7 (Семи) рабочих дней с момента получения разрешения на строительство Объекта обязан передать по акту Генеральному подрядчику копию разрешения на строительство и Строительную площадку для производства Работ и размещения временных зданий и сооружений. Передача Строительной площадки Генеральному подрядчику оформляется двусторонним актом приема-передачи.

В силу п. 2 ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство.

Разрешение на строительство Генеральному подрядчику было предоставлено 21.03.2016 г., что подтверждается письмом Заказчика исх. № 484/10-03.

Государственным заказчиком в иске признается это обстоятельство, но одновременно указывается на то, что разрешение на строительство получено им значительно раньше (02.10.2015 г.). 

Однако,  не  представлены доказательство того, что ответчику  необходимо было начать выполнять работы с момента получения разрешения на строительство Заказчиком, а не с момента его получения Генеральным подрядчиком. Заказчик также не поясняет, по какой причине, получив разрешение на строительство 02.10.2015 г., им не была исполнена предусмотренная п. 3.1.6 Договора обязанность.

Так, разрешение на строительство № 74-002-25-2015 от 2.10.2015 г. имеет срок действия до 02 июня 2016 г., продлено до 11 апреля 2017 г. в ноябре 2016 г. по инициативе Государственного заказчика, более не продлевалось. 

Согласно ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. 

В силу п. 1 ст. 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования. 

Пунктом 1.1.9 Контракта установлено, что Проект организации строительства является разделом проектной документации, определяющим, в том числе продолжительность строительства. Таким образом, и законом, и условиями самого Контракта, закреплена обязанность Генерального подрядчика, при выполнении работ руководствоваться технической документацией, которой определены основные параметры объекта строительства. 

 Проектом организации строительства, входящим в состав разработанной в рамках Контракта проектной документации, предусмотрено, что продолжительность работ по строительству объектов ДМРЛС составляет 8 месяцев. 

Генеральный подрядчик по этой причине также не имел возможности выполнить работы в срок до 30.11.2016 г., учитывая, что разрешение на строительство также было выдано Заказчику на установленный Проектом организации строительства для строительства объекта срок - с 02.10.2015 г. до 02.06.2016 г., т.е. на 8 месяцев. 

Однако, копия разрешения на строительство предоставлена истцом ответчику только 21.03.2016 г., т.е. менее чем за три месяца до истечения срока действия данного разрешения. 

При этом, строительная площадка официально не передана по акту Головному исполнителю.

В соответствии с п. 3.1.7 Контракта Государственный заказчик обязан в течение 7 (Семи) рабочих дней с даты утверждения Государственным заказчиком Проектной документации, получившей положительное заключение государственной экспертизы, выдать Генеральному подрядчику утвержденную ПД. 

Положительное заключение государственной экспертизы на строительство объекта истцом не получено.

В соответствии с п. 3.1.18 Контракта Государственный заказчик обязан за 7 (Семь) рабочих дней до начала проведения пуско-наладочных работ предоставить Генеральному подрядчику копию положительного заключения радиочастотной службы о проведенной экспертизе возможности использования Объекта и его электромагнитной совместимости с действующими и планируемыми для использования РЭС. Заключение до сегодняшнего дня не передано Головному исполнителю.

Исходя из 5.2.6 Контракта Государственный заказчик передает Головному исполнителю утвержденную РД со штампом к производству работ в течение 5 (Пяти) рабочих дней после подписания Акта сдачи-приемки выполненных работ по Этапу № 2 (Приложение № 2 к Договору) в 2 (Двух) экземплярах на бумажном носителе. Передача РД оформляется Сторонами путем подписания двустороннего Акта.

В соответствии с п. 4.1.9 Контракта Головной исполнитель обязан приступить к выполнению строительно-монтажных работ в течение 7 (Семи) рабочих дней после получения государственного заказчика копии разрешения на строительство, ПД, утвержденной РД (со штампом к производству работ).

Утвержденная «в производство работ» рабочая документация была передана Генеральному подрядчику 19.04.2016 г., что подтверждается письмом Заказчика исх. № 745/10-29. 

С учетом столь поздней передачи необходимых для начала строительства документов Генеральный подрядчик смог приступить к выполнению работ только в мае 2016 г. 

Довод истца о том, что ответчик  приступил к выполнению работ с 01.01.2015 г., со ссылкой на акт о приемке выполненных работ от 15.05.2015 г., признается  судом  необоснованным, поскольку данным актом были оформлены результаты работ по 2 и 3 этапу Календарного плана (разработка рабочей документации, а также поставка и монтаж технологического оборудования), которые не требовали разрешения на строительство.

В  соответствии   с   п.   5.3.4  Контракта  после  приемки   государственным  заказчиком Технологического оборудования Сторонами оформляется Акт приемки-передачи Оборудования в монтаж, составленный по форме ОС-15. 

Акт сдачи-приемки оборудования (по 3 этапу контракта) от Головного исполнителя Государственному заказчику подписан сторонами 24 мая 2016 года.

В соответствии с п. 7.3 Контракта в редакции Дополнительного соглашения № 1 от 18.11.2013 г., в случае несвоевременного предоставления Государственным заказчиком документов, указанных в п. 3.1.3 Контракта, а также несвоевременного подписания (согласования, утверждения), предоставления государственным заказчиком отчётных и иных документов, от которых зависит своевременность выполнения работ Головным исполнителем, сроки выполнения работ по этим этапам продлеваются соответственно на срок задержки.

Таким образом, для начала выполнения работ по 4 этапу (строительно-монтажные работы, монтаж оборудования, пуско-наладочные работы, авторский надзор) Государственным заказчиком должны быть выполнены встречные обязательства,  а именно:  уплата аванса по 4-му этапу;  передача проектной документации, получившей положительное заключение ФАУ «Главгосэкспертиза России»; передача действующего разрешения на строительство;  передача рабочей документации со штампом «в производство работ»;  передача строительной площадки;  передача технологического оборудования в монтаж по акту ОС-15,  на основании положительного заключения ФАУ «Главгосэкспертиза» уточнить стоимость работ по 4-му этапу.

Однако, предусмотренные вышеизложенными пунктами 2, 3, 5, 7 истцом не выполнены, соответственно, у ответчика отсутствовала возможность закончить работы в срок - в ноябре 2016 года.

Кроме того,  стоимость работ по 4 этапу, как существенное условие договора строительного подряда, сторонами не определена, т.к. отсутствует смета, получившая положительное заключение ФАУ «Главгосэкспертиза России». 

Учитывая вышеизложенное, до согласования цены Контракта по результатам государственной экспертизы Проектной документации ни одна из сторон не вправе заявлять требование об уплате неустойки на основании раздела 9 Контракта, поскольку он предусматривает, что базой для расчета неустойки является стоимость неисполненных обязательств, но, как уже было показано выше стоимость Контракта в целом и обязательств Головного исполнителя по 4 этапу до настоящего времени не определена. Акты о форме КС-2 формируются на основании локальных смет, прошедших государственную экспертизу. Окончательная цена работ по 4-му этапу не сформирована по вине Заказчика, поскольку вследствие не совершения им необходимых действий (непредставление документации) Проектная документация не была направлена в ФАУ «Главэкспертиза России».

Кроме того, Дополнительным соглашением № 8 от 23 мая 2017 года Государственный заказчик фактически согласился на пролонгацию сроков выполнения работ по 4-му этапу, т.к дополнительным соглашением уточняется порядок организации прохождения государственной экспертизы проектной документации на Объект, который неразрывно связан с окончанием работ по контракту. 

Согласно п. 1 ст. 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить, в случае, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок.

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства (ч. 1 ст. 406 ГК РФ).

В соответствии со ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), но признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

В силу п. 3 ст. 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Учитывая указанные обстоятельства, суд приходит к выводу о том, что причиной просрочки выполнения ответчиком работ по Контракту явилось ненадлежащее исполнение истцом своих обязательств (просрочка кредитора).

По совокупности заявленных сторонами доводов и возражений, основываясь на всестороннем изучении представленных в материалы дела доказательств, суд пришёл к выводу, что исковые требования удовлетворению не подлежат.

Расходы по оплате госпошлины по иску распределяются в порядке ст. 110 АПК РФ. 

На основании ст. ст. 11, 12, 307, 309, 310, 401, 405,  422, 702, 719, 743, 750 ГК РФ, руководствуясь ст. ст. 64, 65, 71, 110, 123, 167-170 АПК РФ суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты его принятия.

Судья:                  О.С. Гедрайтис