Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-12389/2019

г. Хабаровск

23 сентября 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 11.09.2019 года.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Ж.Г. Шестак, 

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Гермес» 

к Главному управлению регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края

о признании недействительным распоряжения от 14.06.2019г. № 2491-р.

В судебное заседание явились представители:

от ООО «Гермес»  – ФИО2 по  доверенности от 04.08.2018;

от Главного управления регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края – ФИО3 по  доверенности от 14.05.2019 № 16.

Сущность дела: общество с ограниченной ответственностью «Гермес»  (далее – ООО «Гермес», заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением, в котором просит признать недействительным распоряжение Главного управления регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края (далее – Управление) от 14.06.2019г. № 2491-р, в части несоответствия обособленного объекта ООО «Гермес» - бара, расположенного в пом. № 10 по ул. Ленинградской в г.Комсомольске-на-Амуре Хабаровского края лицензионным требованиям, установленным п. 4 ст. 16 и п. 3.2-2 ст. 19 Федерального закона № 171-ФЗ от 22.11.1995 и об отказе обществу в переоформлении лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания в части включения в действующую лицензию № 27РПО0001016 дополнительного обособленного объекта – бара по адресу: 

<

...>. В качестве правовосстановительной меры заявитель просит обязать Управление устранить нарушение прав и законных интересов ООО «Гермес» путем повторного рассмотрения заявления от 17.05.2019 о переоформлении лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания в части включения в действующую лицензию дополнительного обособленного объекта – бара по адресу: 

<

...>.

В судебном заседании представитель общества на заявленных требованиях настаивал по основаниям, указанным в заявлении и в возражениях на отзыв.

Представитель Управления с заявленными требованиями не согласился по мотивам, изложенным в отзыве на заявление.

В судебном заседании, в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), объявлялся перерыв с 04.09.2019 до 16 часов 00 минут 11.09.2019.

Изучив материалы дела, суд 

 

УСТАНОВИЛ:

17.05.2019 в адрес Главного управления регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края от ООО «Гермес» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) поступило заявление № 49 о переоформлении лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания. К заявлению был приложен договор аренды нежилого помещения от 19.03.2019, заключенный  между ФИО4 (арендодатель) в лице её представителя ФИО5, действующего по доверенности №23АА 7098883 от 09.06.2017, и ООО «Гермес» (арендатор), по условиям которого последнему предоставлено во временное владение и пользование нежилое помещение общей площадью 55,3 кв.м., расположенное по адресу: 

<

...>, с назначением под деятельность ресторанов, кафе, баров, закусочных, розничную торговлю пищевыми продуктами, алкогольными и другими напитками (пункты 1.1, 1.4 договора). Договор аренды нежилого помещения от 19.03.2019 зарегистрирован в установленном законом порядке в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю.

На основании распоряжения начальника Главного управления регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края о проведении внеплановой документарной проверки от 04.06.2019 № 2178-р в порядке, определенном Федеральным законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее - Закон № 294-ФЗ), в период с 06.06.2019 по 14.06.2019 была проведена документарная проверка на предмет соблюдения организацией лицензионных требований к розничной продаже алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, установленных Федеральным законом от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции». 

В ходе проведения проверочных мероприятий, в результате  исследования документации, представленной лицензиатом, установлено, что объект ООО «Гермес» - бар, расположенный по адресу: 

<

...>, в котором организация планирует осуществлять лицензируемый вид деятельности, не соответствует требованиям, предъявляемым к розничной продаже алкогольной продукции Федеральным законом от 22.11.1995 № 171-ФЗ.

Результаты внеплановой документарной проверки зафиксированы в соответствующем акте № 101 от 14.06.2019г.

По итогам проверки лицензирующим органом вынесено распоряжение от 14.06.2019 № 2491-р об отказе ООО «Гермес» в переоформлении лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания. 

Не согласившись с данным распоряжением, общество обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с настоящим заявлением.

Заслушав в судебном заседании пояснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив, с позиций статьи 71 АПК РФ, имеющиеся в материалах дела доказательства, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие) (часть 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность государственного органа по доказыванию соответствия оспариваемых действий (бездействий) закону или иному нормативному правовому акту не освобождает заявителя от доказывания факта нарушения его прав и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности оспариваемыми актами, решениями или действиями (бездействиями).

В силу пункта 2 статьи 18 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее - Закон № 171-ФЗ) розничная продажа алкогольной продукции является видом деятельности, подлежащим лицензированию.

Лицензии на розничную продажу алкогольной продукции выдаются органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации (пункт 10 статьи 18 Закона № 171-ФЗ).

Порядок выдачи, переоформления лицензий закреплен в статье 19 Закона № 171-ФЗ, согласно которой для получения лицензии на осуществление одного из видов деятельности, связанных с производством оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и указанных в пункте 2 статьи 18 настоящего Федерального закона, организацией представляются в лицензирующий орган заявление и документы, указанные в законе, в том числе об изменении места его нахождения или указанных в лицензии мест нахождения его обособленных подразделений. Организацией предоставляются документы, подтверждающие наличие у неё помещений в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении или в аренде, срок которой определен договором и составляет один год и более.

В соответствии с пп. 2 п. 3.2-2 ст. 19 Закона № 171-ФЗ для получения лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания заявитель представляет в лицензирующий орган документы, подтверждающие наличие у заявителя стационарного объекта общественного питания в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении или в аренде, срок которой определен договором и составляет один год и более. В соответствии с п. 4 ст. 16 Федерального закона № 171-ФЗ, объект общественного питания должен иметь зал обслуживания посетителей.

Согласно ст. 3 Закона № 171-ФЗ, законодательство о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции состоит из Федерального закона № 171-ФЗ, иных федеральных законов и нормативных правовых актов Российской Федерации, а также принимаемых в соответствии с ними законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации.

В соответствии с пп. 8 п. 1 ст. 1 Земельного кодекса РФ, одним из принципов земельного законодательства является: деление земель по целевому назначению на категории, согласно которым правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к определённой категории и разрешённого использования в соответствии с зонированием территорий и требованиями законодательства.

Земли, указанные в п. 1 ст. 7 Земельного кодекса РФ, используются в соответствии с установленным для них целевым назначением. Правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к той или иной категории и разрешённого использования в соответствии с зонированием территорий, общие принципы и порядок проведения которого устанавливаются федеральными законами и требованиями специальных федеральных законов (п. 2 ст. 7 Земельного кодекса РФ).

Зонирование территории для строительства регламентируется Градостроительным кодексом РФ, в пункте 7 статьи 1 которого содержится понятие территориальных зон, то есть зон, для которых в правилах землепользования и застройки определены границы и установлены градостроительные регламенты.

В соответствии со ст. 8 Градостроительного кодекса РФ (далее – ГрК РФ), утверждение правил землепользования и застройки территорий относится к полномочиям органов местного самоуправления.

Применительно к каждой территориальной зоне устанавливаются виды разрешённого использования земельных участков и объектов капитального строительства, которые подразделяются на основные, условно разрешённые и вспомогательные виды разрешённого использования (ч.ч.1,2 ст.37 ГрК РФ).

При этом выбор любого из основных видов использования осуществляется самостоятельно, в то время как для условно разрешенного использования требуется разрешение уполномоченного органа (ч.ч. 4,6 ст. 37 ГрК РФ).

Кроме того, в силу ч. 1 ст. 36 ГрК РФ, градостроительным регламентом определяется правовой режим земельных участков, равно как всего, что находится над и под поверхностью земельных участков и используется в процессе их застройки и последующей эксплуатации объектов капитального строительства.

В соответствии со ст. 37 ГрК РФ разрешенное использование земельных участков и объектов капитального строительства может быть следующих видов:

1) основные виды разрешенного использования;

2) условно разрешенные виды использования;

3) вспомогательные виды разрешенного использования, допустимые только в качестве дополнительных по отношению к основным видам разрешенного использования и условно разрешенным видам использования и осуществляемые совместно с ними.

Предоставление разрешения на условно разрешенный вид использования земельного участка или объекта капитального строительства осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 39 Градостроительного кодекса РФ, а именно: физическое или юридическое лицо, заинтересованное в предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования земельного участка или объекта капитального строительства, направляет заявление о предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования в комиссию.

Вопрос о предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования подлежит обсуждению на публичных слушаниях. Порядок организации и проведения публичных слушаний определяется уставом муниципального образования и (или) нормативными правовыми актами представительного органа муниципального образования с учётом положений настоящей статьи (ч. 2 ст. 39 ГрК РФ).

Проект решения о предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования подлежит рассмотрению на общественных обсуждениях или публичных слушаниях, проводимых в порядке, установленном ст. 5.1 ГрК РФ.

В случае, если условно разрешенный вид использования земельного участка или объекта капитального строительства может оказать негативное воздействие на окружающую среду, общественные обсуждения или публичные слушания проводятся с участием правообладателей земельных участков и объектов капитального строительства, подверженных риску такого негативного воздействия.

На основании заключения о результатах публичных слушаний по вопросу о предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования комиссия осуществляет подготовку рекомендаций о предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования или об отказе в предоставлении такого разрешения с указанием причин принятого решения и направляет их главе местной администрации (ч. 8 ст. 39 ГрК РФ).

Частью 9 статьи 39 Градостроительного кодекса РФ предусмотрено, что на основании указанных в части 8 настоящей статьи рекомендаций глава местной администрации в течение трёх дней со дня поступления таких рекомендаций принимает решение о предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования или об отказе в предоставлении такого разрешения.

Физическое или юридическое лицо вправе оспорить в судебном порядке решение о предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования или об отказе в предоставлении такого разрешения (ч. 12 ст. 39  ГрК РФ).

Таким образом, предоставление разрешения на условно разрешённый вид использования может быть принято только органом местного самоуправления на основании результатов публичных слушаний по вопросу о предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования.

Внесение такого вопроса на публичные слушания закреплено в Правилах землепользования и застройки городского округа «город Комсомольск-на-Амуре», утвержденных решением Комсомольской-на-Амуре городской Думы от 14.10.2009 № 72 (далее - Правила № 72).

В соответствии с картой градостроительного зонирования, утвержденной Решением Комсомольской-на-Амуре городской Думой от 14.10.2009г. № 72 «Об утверждении правил землепользования и застройки городского округа «Город Комсомольск-на-Амуре», объект капитального строительства, расположенный по адресу: 

<

...>, находится в зоне среднеэтажной жилой застройки (Ж-2) и в соответствии с градостроительным регламентом, установленным для зоны Ж-2, предприятия общественного питания относятся к условно разрешенному виду использования объекта недвижимости.

Согласно п. 7 ст. 27 указанных Правил № 72, предоставление разрешения на условно разрешенный вид использования земельного участка или объекта капитального строительства осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 15 настоящих Правил застройки.

К основным видам разрешенного использования недвижимости зоны (Ж-2) (среднеэтажной жилой застройки) относятся, в том числе, многоквартирные жилые дома не выше 5 этажей, магазины; к условно разрешенным видам использования относятся предприятия общественного питания.

На основании договора аренды нежилого помещения от 19.03.2019, заключенного между ФИО4 (арендодатель) в лице её представителя по доверенности ФИО5 и ООО «Гермес» (арендатор), последнему предоставлено во временное владение и пользование нежилое помещение общей площадью 55,3 кв.м., расположенное по адресу: 

<

...>, с назначением под деятельность ресторанов, кафе, баров, закусочных, розничную торговлю пищевыми продуктами, алкогольными и другими напитками.

Проверкой установлено, что по итогу проведенных публичных слушаний 13.12.2018 года в соответствии с постановлением администрации г. Комсомольска-на-Амуре от 14.11.2018 №2493-па, постановлением администрации г. Комсомольска-на-Амуре от 11.01.2019 № 15-па ФИО6 (бывшему собственнику спорного помещения) отказано в предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования «Общественное питание» для части объекта капитального строительства - нежилого помещения № 10 с кадастровым номером 27:22:0040505:110, расположенного в 

<

...>.

Сведений об оспаривании собственником в судебном порядке вышеуказанного отказа в предоставлении разрешения, в  соответствии с ч. 12 ст. 39 ГрК РФ, не имеется.

Разрешение на условно разрешенный вид использования помещения для организации деятельности объектов общественного питания по вышеуказанному адресу в порядке ст. 39 Градостроительного кодекса РФ не выдавалось.

Также судом по материалам дела установлено, что в соответствии с выпиской из единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости на 12.08.2019 объект с кадастровым номером 27:22:0040505:110 принадлежит на праве собственности ФИО4 (дата государственной регистрации права 19.03.2019).

Вместе с тем, заявление от нового собственника помещения (ФИО4) или общества, осуществляющего деятельность по вышеуказанному адресу, на прохождение публичных слушаний за разрешением на условно разрешенный вид использования помещения - предприятия общественного питания, в администрацию города не поступало, разрешение не выдавалось.

При этом следует отметить, что в отношении указанного объекта недвижимого имущества по аналогичному предмету спора (о признании незаконным приказа Министерства торговли, пищевой и перерабатывающей промышленности Правительства Хабаровского края от 03.08.2018 № 176 в отношении иного юридического лица об отказе в переоформлении лицензии и включении в действующую лицензию дополнительного обособленного объекта) имеется вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Хабаровского края от 17.10.2018 по делу А73-13827/2018, из содержания которого следует, что указанный объект недвижимого имущества не может использоваться посредством предоставления по гражданско-правовым договорам с целью организации предприятия общественного питания по розничной реализации алкогольной продукции, при отсутствии разрешения на условно разрешенный вид подобного использования.

Этот же вывод содержится в решении Ленинского районного суда г.Комсомольска-на-Амуре от 05.09.2017 по делу № 2-579/2017, в соответствии с которым запрещено осуществлять деятельность по организации предприятия общественного питания в нежилом помещении, расположенном по адресу: 

<

...>, при отсутствии разрешения на условно разрешенный вид подобного использования.

Принимая во внимание установленные в ходе рассмотрения дела обстоятельства, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для признания обжалуемого распоряжения от 14.06.2019г. № 2491-р недействительным, в связи с чем, требования заявителя удовлетворению не подлежат. Доказательств, опровергающих установленные судом обстоятельства, заявителем не представлено и материалы дела не содержат.

Государственная пошлина в сумме 3 000 рублей за рассмотрение дела в арбитражном суде первой инстанции в соответствии со статьей 110 АПК РФ подлежит отнесению на заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 200-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных обществом с ограниченной ответственностью «Гермес» требований отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья                                                                                          Ж.Г. Шестак