АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

                                                             

РЕШЕНИЕ

Дело № А48-7323/2021

г. Орел

19 октября 2021 года

Резолютивная часть решения оглашена 12 октября 2021 года. 

Решение в полном объеме изготовлено 19 октября 2021 года. 

Арбитражный суд Орловской области в составе судьи Клименко Е.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Бюджетного учреждения здравоохранения Орловской области "Станция скорой медицинской помощи" (

<

...>; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Орловской области (

<

...>; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании недействительными решения № 057/06/64-529/2021 от 20.07.2021 о нарушении законодательства о закупках и предписания № 057/06/64-529/2021 от 23.07.2021,

третье лицо: Общество с ограниченной ответственностью "Мир" (

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

при участии в судебном заседании:

от заявителя – представитель ФИО2 (доверенность от 11.01.2021, паспорт, диплом  о наличии высшего юридического образования),

от ответчика – представитель ФИО3 (доверенность № 13/03 от 11.01.2021, паспорт, диплом о наличии высшего юридического образования), (после перерыва) представитель ФИО4 (доверенность № 4722/03 от 27.08.2021, паспорт, диплом о наличии высшего юридического образования),

от третьего лица – представитель не явился, извещён надлежащим образом, 

установил:

Бюджетное учреждение здравоохранения Орловской области "Станция скорой медицинской помощи" (далее – заявитель, БУЗ ОО "ССМП") обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Орловской области (далее – ответчик, Орловское УФАС России) о признании недействительными решения № 057/06/64-529/2021 от 20.07.2021 о нарушении законодательства о закупках и предписания № 057/06/64-529/2021 от 23.07.2021.

Определением от 21.09.2021 суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Общество с ограниченной ответственностью "Мир" (далее – третье лицо, ООО "Мир").

Оспариваемым решением признана обоснованной жалоба ООО "Мир" на действия БУЗ ОО "ССМП", в действиях БУЗ ОО "ССМП" признаны нарушения ч. 3 ст. 14, п. 1 ч. 1 ст. 33, п. 10 ст. 42, п. 1 ч. 1 ст. 64 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

Мотивируя заявленные требования, заявитель указал, что заказчиком (БУЗ ОО "ССМП") при описании объекта закупки обоснованно применена позиция КТРУ 32.99.11.120-00000003 «Респиратор» и отсутствуют законные основания для установления запрета на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, в соответствии с постановлением Правительства РФ от 30 апреля 2020 года № 616. Поскольку КТРУ 32.99.11.120-00000003 «Респиратор» включен в рубрику каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд «Медицинские изделия», он распространяет свое действие на медицинские средства индивидуальной защиты органов дыхания.

Ответчик требования заявителя не признал, в отзыве указал, что описание КТРУ 32.99.11.120-00000003 не содержит указание на ГОСТ 12.4.294-2015, который распространяет свое действие на медицинские средства индивидуальной защиты органов дыхания, следовательно, по мнению ответчика, выбранный заказчиком КТРУ 32.99.11.120-00000003 распространяет свое действие на бытовые средства защиты органов дыхания, а не медицинские изделия. Заказчику для описания объекта закупки в извещении и аукционной документации необходимо было указать код ОКПД2 32.50.50.190 «Изделия медицинские, в том числе хирургические, прочие, не включенные в другие группировки», который включен в перечень, устанавливающий запрет на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств (за исключением государств - членов Евразийского экономического союза), для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд. Следовательно, заказчик в аукционной документации должен был установить запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, согласно Постановлению № 616, однако данного запрета им установлено не было.

Третье лицо - ООО "Мир" в судебное заседание не явилось, о слушании дела извещено надлежащим образом, отзыв на заявление суду не представило.

Суд рассматривает дело в порядке ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации в отсутствие третьего лица, надлежащим образом извещенного о месте и времени судебного заседания.

Заслушав объяснения сторон, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

05.07.2021 БУЗ ОО "ССМП" (заказчик) на официальном сайте в Единой информационной системе в сфере закупок было размещено извещение № 0354300012121000082 на закупку респираторов. 

Начальная (максимальная) цена контракта – 640 000 руб.

В извещении о проведении электронного аукциона № 0354300012121000082 заказчиком закупаемый товар отнесен к позиции КТРУ 32.99.11.120-00000003 «Респиратор».

Раздел III «Техническое задание» аукционной документации содержит требование о соответствии товара ГОСТ 12.4.294-2015 (EN 149:200Н А1:2009) Межгосударственный стандарт. «Система стандартов безопасности труда. Средства индивидуальной защиты органов дыхания. Полумаски фильтрующие для защиты от аэрозолей. Общие технические условия», которое установлено в соответствии с Временными методическими рекомендациями «Профилактика, диагностика и лечение новой коронавирусной инфекции (COVID-19)».

На участие в аукционе было подано 24 заявки, 21 заявка была признана соответствующими требованиям аукционной документации и допущена к участию в аукционе, 3 – отклонены. 

Победитель аукциона - ИП ФИО5 (предложенная цена - 71 600 руб.).

13.07.2021 в Орловское УФАС России поступила жалоба ООО «Мир» на действия заказчика по разработке документации об аукционе на закупку респираторов, извещение №0354300012121000082.

В данной жалобе указано, что заказчиком неверно установлен в документации об аукционе КТРУ 32.99.11.120-00000003 «Респиратор». Данный код относится к респираторам не медицинского назначения и попадает под действие TP ТС 019/2011. Заказчику необходимо указывать код ОКПД2 32.50.50.190 «Изделия медицинские, в том числе хирургические, прочие, не включенные в другие группировки».

20.07.2021, рассмотрев жалобу ООО «Мир», комиссией Орловского УФАС России вынесено решение № 057/06/64-529/2021 о нарушении законодательства о закупках, которым признала жалобу обоснованной, признала в действиях заказчика нарушения ч. 3 ст. 14, п. 1 ч. 1 ст. 33, п. 10 ст. 42, п. 1 ч. 1 ст. 64 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

23.07.2021 Орловским УФАС России выдано предписание БУЗ ОО "ССМП", которым предписано:

1. Оператору электронной площадки:

- вернуть участникам закупки ранее поданные заявки на участие в Аукционе;

- уведомить участников закупки, подавших заявки на участие в Аукционе, о прекращении действия заявок, поданных на участие в Аукционе, и о возможности подать новые заявки на участие в Аукционе;

- прекратить блокирование операций по счетам для проведения операций по обеспечению участия в открытых аукционах в электронной форме, открытых участникам закупки, подавшим заявки на участие в Аукционе, в отношении денежных средств в размере обеспечения заявки на участие в Аукционе.

2. Заказчику:

- отменить все протоколы, составленные в ходе осуществления закупки;

- внести изменения в документацию и разместить соответствующую документацию в единой информационной системе;

- назначить новую дату окончания срока подачи заявок на участие в Аукционе, дату рассмотрения первых частей заявок на участие в Аукционе, дату проведения Аукциона, а также разместить на официальном сайте информацию о новой дате окончания срока подачи заявок на участие в Аукционе, дате рассмотрения первых частей заявок на участие в Аукционе и дате проведения Аукциона.

3. Оператору электронной площадки не позднее 1 рабочего дня со дня исполнения п. 2 предписания:

- назначить время проведения Аукциона и разместить на электронной площадке информацию о времени проведения Аукциона;

- уведомить участников закупки, подавших заявки на участие в Аукционе, о новой дате окончания срока подачи заявок на участие в Аукционе, дате рассмотрения первых частей заявок на участие в Аукционе, дате и времени проведения Аукциона, а также о возможности подать новые заявки на участие в Аукционе.

4. Заказчику осуществить дальнейшее проведение процедуры определения поставщика в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок.

Не согласившись с вышеуказанными решением и предписанием Орловского УФАС России, БУЗ ОО "ССМП" обратилось в Арбитражный суд Орловской области с соответствующим заявлением.

Арбитражный суд, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, пришел к выводу о том, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) установлено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе).

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальных цен единиц товара, работы, услуги.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости).

Частью 2 статьи 33 Закона о контрактной системе установлено, что документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Согласно извещению № 0354300012121000082 объектом закупки является "Респиратор", код позиции - КТРУ 32.99.11.120-00000003.

Частями 1 и 3 статьи 14 Закона о контрактной системе установлено, что при осуществлении заказчиками закупок к товарам, происходящим из иностранного государства или группы иностранных государств, работам, услугам, соответственно выполняемым, оказываемым иностранными лицами, применяется национальный режим на равных условиях с товарами российского происхождения, работами, услугами, соответственно выполняемыми, оказываемыми российскими лицами, в случаях и на условиях, которые предусмотрены международными договорами Российской Федерации.

В целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации устанавливаются запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг для целей осуществления закупок. В случае, если указанными нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации предусмотрены обстоятельства, допускающие исключения из установленных в соответствии с настоящей частью запрета или ограничений, заказчики при наличии указанных обстоятельств обязаны разместить в единой информационной системе обоснование невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений. Порядок подготовки и размещения обоснования невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений в единой информационной системе, а также требования к его содержанию устанавливаются Правительством Российской Федерации. Определение страны происхождения указанных товаров осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п. 10 ст. 42, абз. 1 ч. 1 ст. 64 Закона о контрактной системе в извещении об осуществлении закупки и в документации об электронном аукционе должна содержаться, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, информация об условиях, о запретах и об ограничениях допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, в случае, если данные условия, запреты и ограничения установлены заказчиком в соответствии со статьей 14 Закона о контрактной системе.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.04.2020 № 616 установлен запрет на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, а также промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами, для целей осуществления закупок для нужд обороны страны и безопасности государства.

В перечень, утвержденный указанным постановлением включены товары, подпадающие под код ОКПД2 32.50.50.190 "Изделия медицинские, в том числе хирургические, прочие, не включенные в другие группировки (только в отношении медицинских масок)" (п. 123 перечня).

Поскольку позиция каталога товаров, работ, услуг (КТРУ) определяется заказчиком самостоятельно путем соотнесения предмета закупки к соответствующему коду и наименованию позиции ОКПД2 с учетом специфики закупки в области применения, БУЗ ОО «ССМП» закупаемый товар отнесен к позиции КТРУ 32.99.11.120-00000003 «Респиратор», который включен в рубрику каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд «Медицинские изделия».

Извещение об аукционе и документация (Раздел III «Техническое задание») содержат описание объекта закупки в соответствии с позицией КТРУ 32.99.11.120-00000003 «Респиратор».

Учитывая, что закупаемые респираторы необходимы для применения в медицинских целях персоналом выездных бригад скорой медицинской помощи с целью обеспечения защиты от заражения особо опасными инфекциями, в частности коронавирусной инфекцией (COVID-19) при оказании скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи, они относятся к медицинским изделиям.

КТРУ 32.99.11.120-00000003 «Респиратор» включен в рубрику каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд «Медицинские изделия», распространяет свое действие на медицинские средства индивидуальной защиты органов дыхания.

Как следует из оспариваемого решения Орловского УФАС России, поскольку КТРУ 32.99.11.120-00000003 не содержит описания требуемого заказчику медицинского изделия заказчику для описания объекта закупки в извещении и аукционной документации необходимо было указать код ОКПД2 32.50.50.190 «Изделия медицинские, в том числе хирургические, прочие, не включенные в другие группировки».

Однако медицинские маски и респираторы это разные виды медицинских изделий:

1. Согласно Номенклатурной классификации медицинских изделий по видам на медицинские маски установлен код 182450, а на респираторы - 181830.

2. На медицинские маски и респираторы установлены разные ГОСТы. В соответствии с ГОСТами маски и респираторы имеют различные классификации.

Медицинские маски, описанные в ГОСТ Р 58396-2019, подразделяют на два типа (тип I и тип II) в зависимости от эффективности бактериальной фильтрации, тогда как тип II можно далее разделить на два типа в зависимости от того, является ли маска устойчивой к брызгам.

Классификация респираторов в соответствии с ГОСТ 12.4.294-2015:

Фильтрующие полумаски для защиты от аэрозолей подразделяют на три класса в зависимости от их фильтрующей эффективности и обозначают:

- FFP1 - низкая эффективность;

- FFP2 - средняя эффективность;

- FFP3 - высокая эффективность.

Степень защиты, предусматриваемая изделием FFP2 или FFP3, включает степень защиты, предусматриваемую изделием более низкого класса или классов. Кроме того, фильтрующие полумаски классифицируют как одноразовые (для применения только в течение одной смены) и многоразовые (для применения в течение более одной смены). Следовательно, можно однозначно сделать вывод, что медицинская маска и респиратор - это разные виды медицинских изделий.

В силу п. 10 Постановления Правительства Российской Федерации от 30.04.2020 № 616 для подтверждения соответствия закупки промышленных товаров требованиям, установленным настоящим постановлением, участник закупки представляет заказчику в составе заявки на участие в закупке выписку из реестра российской промышленной продукции или реестра евразийской промышленной продукции с указанием номеров реестровых записей соответствующих реестров, а также информации о совокупном количестве баллов за выполнение технологических операций (условий) на территории Российской Федерации, если такое предусмотрено постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2015 №719 (для продукции, в отношении которой установлены требования о совокупном количестве баллов за выполнение (освоение) на территории Российской Федерации соответствующих операций (условий). Информация о реестровых записях о товаре включается в контракт.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2015 № 719 "О подтверждении производства промышленной продукции на территории Российской Федерации" утверждены требования к промышленной продукции, предъявляемые в целях ее отнесения к продукции, произведенной на территории Российской Федерации.

Указанные требованиям утверждены в целях применения соответствующего запрета, при этом их действие распространяется на медицинские маски (за исключением полумасок фильтрующих классов защиты FFP1, FFP2, FFP3).

Соответственно, запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30.04.2020 № 616 при закупке респираторов устанавливать не требуется.

С учетом изложенного, арбитражный суд признает решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Орловской области от 20.07.2021 № 057/06/64-529/2021 недействительным.

Поскольку оспариваемое решение Орловского УФАС России признано судом недействительным, то и предписание, выданное на основании оспариваемого решения, также признается судом недействительным.

Расходы по уплате государственной пошлины в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ относятся на ответчика.

На основании изложенного и, руководствуясь ст.ст. 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать недействительными решение от 20.07.2021 и предписание от 23.07.2021 Управления Федеральной антимонопольной службы по Орловской области № 057/06/64-529/2021.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Орловской области (

<

...>; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу Бюджетного учреждения здравоохранения Орловской области "Станция скорой медицинской помощи" (

<

...>; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в возмещение расходов по уплате госпошлины 3 000 руб.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу по ходатайству взыскателя.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в (г. Воронеж) через Арбитражный суд Орловской области в течение месяца с момента его принятия.

Судья                                                                            Е.В. Клименко