ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Хлыновская, д. 3, г. Киров, Кировская область, 610998

http://2aas.arbitr.ru, тел. 8 (8332) 519-109

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А28-15826/2023

12 июля 2024 года

г. Киров

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июля 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 июля 2024 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Немчаниновой М.В.,

судейБычихиной С.А., Великоредчанина О.Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Загоскиной М.С.,

без участия в судебном заседании представителей сторон

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Администрации муниципального образования «Город «Кирово-Чепецк» Кировской области 

на решение Арбитражного суда Кировской области от 23.04.2024 по делу №А28-15826/2023,  

по иску публичного акционерного общества «Ростелеком» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>)

к муниципальному казенному учреждению «Дорожно-эксплуатационная служба» города Кирово-Чепецка Кировской области (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>,), 

и Администрации муниципального образования «Город Кирово-Чепецк» Кировской области (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>)

о взыскании 13 573 959 рублей 11 копеек, 

установил:

публичное акционерное общество «Ростелеком» (далее – ПАО «Ростелеком», истец) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском к муниципальному казенному учреждению «Дорожно-эксплуатационная служба» города Кирово-Чепецка Кировской области (далее - МКУ «ДЭС», Учреждение) и к Администрации муниципального образования «Город Кирово-Чепецк» Кировской области (далее – Администрация) о взыскании       13 379 949 рублей 84 копеек задолженности по оплате услуг, оказанных по муниципальному энергосервисному контракту № 01/ЭК от 12.09.2017 в период с июня по декабрь 2022 года, 194 009 рублей 27 копеек неустойки за период с 10.11.2023 по 08.12.2023, а также с 09.12.2023 по день фактической уплаты суммы задолженности.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 23.04.2024 исковые требования ПАО «Ростелеком» удовлетворены.

Администрация с принятым решением суда не согласилась, и обратилась во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит указанное решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Ссылаясь на положения Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ), заявитель жалобы указывает, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта. Цена контракта полностью оплачена в феврале 2022 года, в связи с чем дополнительная экономия оплате не подлежит.

В отзыве на апелляционную жалобу ПАО «Ростелеком» указало на законность принятого судебного акта, в удовлетворении жалобы просит отказать.

Стороны о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, ПАО «Ростелеком» и Администрация заявили ходатайства о рассмотрении жалобы в отсутствие своих представителей.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей сторон.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и исходя из доводов апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения или отмены решения суда по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статей 779 и 781 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Согласно пункту 8 статьи 2 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 261-ФЗ) энергосервисный договор (контракт) - договор (контракт), предметом которого является осуществление исполнителем действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов заказчиком.

В пункте 3 части 3 статьи 19 Закона № 261-ФЗ установлено, что энергосервисный договор (контракт) может содержать условие об определении цены в энергосервисном договоре (контракте) исходя из показателей, достигнутых или планируемых для достижения в результате реализации энергосервисного договора (контракта), в том числе исходя из стоимости сэкономленных энергетических ресурсов.

Государственные или муниципальные заказчики вправе заключать государственные или муниципальные энергосервисные договоры (контракты), в которых цена определена как процент стоимости сэкономленных энергетических ресурсов, на срок, превышающий срок действия утвержденных лимитов бюджетных обязательств. Расходы на оплату таких договоров (контрактов) планируются и осуществляются в составе расходов на оплату соответствующих энергетических ресурсов (услуг на их доставку) (пятый абзац части 3 статьи 72 Бюджетного кодекса Российской Федерации).

Особенности заключения энергосервисных контрактов определяются статьей 108 Закон № 44-ФЗ.

Согласно части 3 статьи 108 Закона № 44-ФЗ начальная (максимальная) цена энергосервисного контракта (цена лота) определяется с учетом фактических расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов за прошлый год и не может превышать указанные расходы с учетом особенностей, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 19 настоящей статьи. В конкурсной документации, документации об аукционе, извещении о проведении запроса котировок указывается начальная (максимальная) цена энергосервисного контракта (цена лота), в том числе расходы на поставки энергетических ресурсов, в отношении каждого вида товаров, работ, услуг с указанием количества таких товаров, работ, услуг и стоимости единицы каждого товара, каждой работы, каждой услуги, а также одно из следующих условий:

1) фиксированный размер экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, максимальный процент указанной экономии, который может быть уплачен исполнителю в соответствии с энергосервисным контрактом;

2) подлежащий уплате исполнителю в соответствии с энергосервисным контрактом фиксированный процент экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, минимальный размер указанной экономии в денежном выражении;

3) минимальный размер экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, максимальный процент указанной экономии, который может быть уплачен исполнителю в соответствии с энергосервисным контрактом.

Оплата энергосервисного контракта осуществляется исходя из размера предусмотренных этим контрактом экономии в натуральном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, а также процента такой экономии, определенной в стоимостном выражении по ценам (тарифам) на соответствующие энергетические ресурсы, фактически сложившимся за период исполнения этого контракта (часть 18 статьи 108 Закона № 44-ФЗ). 

Как следует из материалов дела, 12.09.2017 между МКУ «ДЭС» (заказчик) и ПАО «Ростелеком» (исполнитель) заключен муниципальный энергосервисный контракт № 01/ЭК, по условиям которого исполнитель осуществляет мероприятия, направленные на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов заказчиком при эксплуатации системы наружного освещения муниципального образования «Город Кирово-Чепец» Кировской области.

В соответствии с пунктом 1.2 контракта исполнитель обязуется обеспечить экономию потребления заказчиком энергетических ресурсов в натуральном выражении без учета экономии в денежном выражении, а заказчик обязуется выплачивать в течение срока действия настоящего контракта процент от экономии потребления заказчиком электрической энергии, выраженной в процентном и денежном выражениях.

Исполнителем в результате исполнения контракта за весь срок действия контракта должен обеспечиться размер экономии электрической энергии в натуральном выражении не менее 11 158 095,00 кВт*ч, с учетом изменения факторов, оказывающих влияние на объем потребления электрической энергии заказчиком (пункт 5.1 контракта).

В соответствии с пунктом 6.1 цена контракта определяется в виде процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставку электрической энергии, включая все расходы, связанные с выполнением данных мероприятий, и составляет 82 681 483 рубля 95 копеек, что соответствует экономии в натуральном выражении 11 158 095,00 кВт/ч.

Пунктами 6.3 - 6.8 раздела 6 контракта предусмотрено:

Размер платежа устанавливается как процент от достигнутого размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии, определенного в стоимостном выражении по ценам (тарифам) на электрическую энергию, фактически сложившимся за период достижения размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии, покрывающий в том числе расходы исполнителя по реализации перечня мероприятий.

Процент от размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии в натуральном выражении, определенный в стоимостном выражении и подлежащий уплате исполнителю по контракту составляет 90% от достигнутого размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии за соответствующий период. Указанный процент не может меняться в ходе исполнения контракта.

Дополнительная экономия электрической энергии, обеспеченная сверх установленного контрактом размера экономии (доли размера экономии), определяется как произведение действующей цены (тарифа) электрической энергии в отчетном периоде, и положительной разницы между размером достигнутой в результате реализации Перечня мероприятий экономии в натуральном выражении и минимальным размером экономии в натуральном выражении, который должен обеспечиваться исполнителем по условиям контракта.

Процент от дополнительного размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии в натуральном выражении, определенный в стоимостном выражении, подлежит уплате исполнителю по контракту, в том же размере, что и процент минимального размера экономии электрической энергии в натуральном выражении, определенный в стоимостном выражении, указанный в пункте 6.4 контракта и составляющий 90%.

Дополнительный размер экономии (доля размера экономии) определенный в стоимостном выражении подлежит уплате исполнителю в порядке, в сроки и на условиях, предусмотренных пунктами 7.1 - 7.5 контракта.

Процент от дополнительного размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии в натуральном выражении, определенный в стоимостном выражении за соответствующий отчетный период, включается в общий платеж исполнителю за соответствующий отчетный период на оплату размере экономии (доли размера экономии) электрической энергии предусмотренного контрактом.

В соответствии с пункт 7.3 контракта в целях проведения расчетов заказчик на основании данных, полученных о фактическом потреблении электрической энергии заказчиком в отчетном периоде и различных факторов, влияющих на объем потребления электрической энергии заказчиком, до 20 числа месяца, следующего за отчетным периодом, направляет исполнителю подписанный акт определения размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии в натуральном выражении и подписанный акт определения размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии в денежном выражении за отчетный период, содержащий расчет фактического размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии и расчет подлежащего уплате исполнителю процента от такого размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии, определенных в соответствии с разделами 5 и 6 контракта.

На основании пункта 7.5 контракта срок оплаты заказчиком размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии за очередной отчетный период составляет не более 30 дней со дня окончания периода достижения доли размера экономии, за который осуществляются расчеты.

В соответствии с пунктом 7.6 контракта оплата размера экономии (доли размера экономии) заказчиком исполнителю по настоящему контракту осуществляется за каждый расчетный период, в течение срока действия контракта, указанного в пункте 14.1 контракта.

Пунктом 14.1 установлено, что контракт вступает в силу с момента его заключения и действует 60 месяцев с момента реализации мероприятий по энергосбережению и повышению энергетической эффективности в полном объеме (с даты подписания акта приема-передачи выполненных мероприятий по энергосбережению и повышению энергетической эффективности).

28.12.2017 между сторонами подписан акт сдачи-приема выполненных мероприятий по энергосбережению и повышению энергетической эффективности, в соответствии с которым по контракту исполнитель выполнил мероприятия по энергосбережению и повышению энергетической эффективности в отношении объектов системы наружного освещения; мероприятия должны быть выполнены 12.03.2018, фактически выполнены 28.12.2017; стоимость мероприятий составила не менее 74 413 335 рублей 56 копеек.

Во исполнение условий контракта истец на протяжении 2018 - 2022 годов, в том числе в период с июня по декабрь 2022 года, выполнял мероприятия, связанные с экономией расходов на электрическую энергию, в подтверждение чего выставлял ответчику акты определения размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии в натуральном выражении за соответствующие периоды:

- за июнь 2022 года истец направил в адрес Учреждения акт от 01.08.2022, согласно которому за период с 01.06.2022 по 30.06.2022 зафиксирована величина экономии в натуральном выражении - 72 582 кВт*ч, в том числе дополнительная 5616 кВт*ч, экономия электрической энергии составила: объем потребления за июнь 2016 года - объем потребления за июнь 2022 года =        103 025 кВт*ч - 30 443 кВт*ч = 72 582 кВт*ч. Также истец направил в адрес Учреждения акт определения размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии в денежном выражении от 01.08.2022, согласно которому величина экономии составила: экономия в натуральном выражении x размер тарифа на момент расчета x процент от размера экономии, подлежащий уплате исполнителю = 72 582 кВт*ч x 9,38 рублей x 90% = 612 737 рублей 24 копейки;

- за июль 2022 года истец направил в адрес Учреждения акт от 31.08.2022, согласно которому за период с 01.07.2022 по 31.07.2022 зафиксирована величина экономии в натуральном выражении - 104 216 кВт*ч, в том числе дополнительная 14 296 кВт*ч, экономия электрической энергии составила: объем потребления за июль 2016 года - объем потребления за июль 2022 года = 138 338 кВт*ч - 34 122 кВт*ч = 104 216 кВт*ч. Также истец направил в адрес Учреждения акт определения размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии в денежном выражении от 31.08.2022, согласно которому величина экономии составила: экономия в натуральном выражении x размер тарифа на момент расчета x процент от размера экономии, подлежащий уплате исполнителю = 104 216 кВт*ч x 9,70 рублей x 90% = 909 805 рублей 68 копеек;

- за август 2022 года истец направил в адрес Учреждения акт от 30.09.2022, согласно которому за период с 01.08.2022 по 31.08.2022 зафиксирована величина экономии в натуральном выражении - 158 524 кВт*ч, в том числе дополнительная 12 521 кВт*ч, экономия электрической энергии составила: объем потребления за август 2016 года - объем потребления за август 2022 года = 224 620 кВт*ч - 66 096 кВт*ч = 158 524 кВт*ч. Также истец направил в адрес Учреждения акт определения размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии в денежном выражении от 30.09.2022, согласно которому величина экономии составила: экономия в натуральном выражении x размер тарифа на момент расчета x процент от размера экономии, подлежащий уплате исполнителю = 158 524 кВт*ч x 9,64 рублей x 90% = 1 375 354 рубля 22 копейки;

- за сентябрь 2022 года истец направил в адрес Учреждения акт от 01.11.2022, согласно которому за период с 01.09.2022 по 30.09.2022 зафиксирована величина экономии в натуральном выражении - 221 518 кВт*ч, в том числе дополнительная 20 717 кВт*ч, экономия электрической энергии составила: объем потребления за сентябрь 2016 года - объем потребления за сентябрь 2022 года = 308 925 кВт*ч - 87 407 кВт*ч = 221 518 кВт*ч. Также истец направил в адрес Учреждения акт определения размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии в денежном выражении от 01.11.2022, согласно которому величина экономии составила: экономия в натуральном выражении x размер тарифа на момент расчета x процент от размера экономии, подлежащий уплате исполнителю = 221 518 кВт*ч x 9,73 рублей x 90% = 1 939 833 рубля 13 копеек;

- за октябрь 2022 года истец направил в адрес Учреждения акт от 30.11.2022, согласно которому за период с 01.10.2022 по 31.10.2022 зафиксирована величина экономии в натуральном выражении - 294 999 кВт*ч, в том числе дополнительная 31 870 кВт*ч, экономия электрической энергии составила: объем потребления за октябрь 2016 года - объем потребления за октябрь 2022 года = 404 814 кВт*ч - 109 815 кВт*ч = 294 999 кВт*ч. Также истец направил в адрес Учреждения акт определения размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии в денежном выражении от 30.11.2022, согласно которому величина экономии составила: экономия в натуральном выражении x размер тарифа на момент расчета x процент от размера экономии, подлежащий уплате исполнителю = 294 999 кВт*ч x 9,55 рублей x 90% = 2 535 516 рублей 41 копейка;

- за ноябрь 2022 года истец направил в адрес Учреждения акт от 30.12.2022, согласно которому за период с 01.11.2022 по 30.11.2022 зафиксирована величина экономии в натуральном выражении - 316 153 кВт*ч, в том числе дополнительная 15 622 кВт*ч, экономия электрической энергии составила: объем потребления за ноябрь 2016 года - объем потребления за ноябрь 2022 года = 462 355 кВт*ч - 146 202 кВт*ч = 316 153 кВт*ч. Также истец направил в адрес Учреждения акт определения размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии в денежном выражении от 30.12.2022, согласно которому величина экономии составила: экономия в натуральном выражении x размер тарифа на момент расчета x процент от размера экономии, подлежащий уплате исполнителю = 316 153 кВт*ч x 9,51 рублей x 90% = 2 705 953 рубля 53 копейки;

- за декабрь 2022 года истец направил в адрес Учреждения акт от 31.01.2023, согласно которому за период с 01.12.2022 по 31.12.2022 зафиксирована величина экономии в натуральном выражении - 365 653 кВт*ч, в том числе дополнительная 25 873 кВт*ч, экономия электрической энергии составила: объем потребления за декабрь 2016 года - объем потребления за декабрь 2022 года = 522 738 кВт*ч - 157 085 кВт*ч = 365 653 кВт*ч. Также истец направил в адрес Учреждения акт определения размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии в денежном выражении от 31.01.2023, согласно которому величина экономии составила: экономия в натуральном выражении x размер тарифа на момент расчета x процент от размера экономии, подлежащий уплате исполнителю = 365 653 кВт*ч x 10,03 рублей x 90% = 3 300 749 рублей 63 копейки.

В соответствии с указанными актами размер экономии электрической энергии в денежном выражении за июнь – декабрь 2022 года в общем размере составил 13 379 949 рублей 84 копейки.

Вышеуказанные акты за июнь – декабрь 2022 года направлены истцом в адрес Учреждения, однако, последним подписаны не были. Доказательств неоказания истцом услуг предусмотренных договором, либо отражение в указанных актов недостоверной информации ответчиками не представлено. 

В связи с отсутствием оплаты истец направил в адрес Учреждения претензию от 24.10.2023, в которой просил оплатить задолженность, а также неустойку за просрочку оплаты. Претензия была получена Учреждением 03.11.2022, оставлена без удовлетворения.

По расчету истца задолженность Учреждения составляет 13 379 949 рублей 84 копейки.

Доказательства оплаты задолженности суду не представлены.

Ссылаясь на условия конкурсной документации и контракта, Администрация указывает, что цена контракта является твердой и не может быть увеличена. Указанные доводы отклоняются апелляционным судом как основанные на неверном толковании норм материального права, так как порядок определения цены энергосервисных контрактов регулируется специальной главой 7 Закона № 44-ФЗ.

Механизм распределения дополнительной экономии прямо предусмотрен контрактом (пункт 6.5 контракта). Контракт предусматривает непрерывность оказания услуг исполнителем в течение всего срока действия контракта. Оплата ответчиком цены, указанной в пункте 6.1 контракта не освобождает Учреждение от обязанности уплатить истцу вознаграждение, размер которого определяется при достижении дополнительной экономии энергетического ресурса. При ином толковании условий контракта положительный экономический эффект от дополнительной экономии энергетического ресурса возникнет только у заказчика, при этом расходы для достижения дополнительной экономии будут понесены исполнителем, что повлечет нарушение баланса интересов сторон.

Исследовав и оценив представленные доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, учитывая, что ПАО «Ростелеком» оказало Учреждению услуги, направленные на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов на объектах Учреждения, обязательство по оплате услуг ответчиком не исполнено и доказательств, оплаты задолженности в полном объеме не представлено, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об удовлетворении исковых требований истца о взыскании с ответчика спорной задолженности в сумме 13 379 949 рублей 84 копеек.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с пунктом 10.4 контракта в случае несвоевременной оплаты заказчик уплачивает неустойку в размере 1/300 действующей на день оплаты ставки рефинансирования ЦБ РФ от размера платежа подлежащего уплате за каждый календарный день просрочки.

В связи с просрочкой оплаты истец начислил Учреждению пени в общей сумме 194 009 рублей 27 копеек за период с 10.11.2023 по 08.12.2023, а также заявил требование о продолжении начисления неустойки по день фактической оплаты долга.

Расчет судом проверен и признан правильным.

Учитывая вышеизложенное, требование о взыскании неустойки правомерно удовлетворено судом первой инстанции.

Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы заявителя не имеется.

Решение суда от 23.04.2023 принято с соблюдением норм материального права, выводы суда соответствуют обстоятельствам дела.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Вопрос о взыскании государственной пошлины по апелляционной жалобе не рассматривался, так как на основании подпункта 1.1. пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации заявитель освобожден от уплаты государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 258, 268–271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

решение  Арбитражного суда Кировской области от 23.04.2024  по делу №А28-15826/2023 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Администрации муниципального образования «Город «Кирово-Чепецк» Кировской области  – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в установленном законом порядке.

Председательствующий                                      

М.В. Немчанинова

Судьи             

ФИО2

ФИО1