АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

РЕШЕНИЕ

03 августа 2022 года

Дело № А33-8638/2022

Красноярск

Резолютивная часть решения объявлена 27 июля 2022 года.

В полном объеме решение изготовлено 03 августа 2022 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Полищук Е.В., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Центр инженерно-технического обеспечения" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Службе строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании предписания недействительным, 

в присутствии в судебном заседании:

от заявителя (посредством сервиса «Онлайн-заседания» информационной системы  «Картотека арбитражных дел»): ФИО1 – представителя по доверенности от 20.01.2021 №37, (до перерыва);

от ответчика: ФИО2 – представителя по доверенности от 14.01.2022 №25 (до перерыва).

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО3, с использованием средств аудиозаписи и видеозаписи посредством веб-конференции сервиса «Онлайн-заседания» информационной системы «Картотека арбитражных дел», 

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Центр инженерно-технического обеспечения" (далее – заявитель, ООО «ЦИТО») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Службе строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края (далее – ответчик, Служба) о признании предписания  № 173-ж от 22.02.2022 недействительным.

Определением от 08.04.2022 заявление оставлено судом без движения.

Заявление принято к производству суда. Определением от 19.04.2022 возбуждено производство по делу.

Представитель заявителя требования поддержал.

Представитель ответчика возражал против заявленных требований, в соответствии с доводами, изложенными в отзыве, представил дополнительные пояснения.

В соответствии со статьей 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом приобщены к материалам дела указанные документы.

В судебном заседании, в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, объявлен перерыв до 17 час.15 мин. 27.07.2022 года. 

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью "Центр инженерно-технического обеспечения"  зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 

<

***>.

Заместителем руководителя Службы 16.02.2022 в рамках регионального государственного жилищного контроля (надзора) на основании  пункта 1 части 1 статьи 57 Федерального закона «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в РФ» от 31.01.2020 № 248-ФЗ и мотивированного представления руководителя территориального подразделения по западной группе районов от 04.02.2022 № 860 в связи с выявлением соответствия объекта контроля параметрами, утверждённым индикаторами риска нарушения обязательных требований  (подпункт 2 пункта 3.1 Постановления Правительства Красноярского края  от 14.09.2021 № 632-п "Об утверждении Положения о региональном государственном жилищном контроле (надзоре) в Красноярском крае"): требований к правилам начисления платы  за коммунальную услугу холодного водоснабжения, по поступившему обращению гражданина (от 28.01.25022 № 02-08/860) принято решение № 173 о проведении внеплановой документарной проверки  в отношении ООО «ЦИТО» в отношении жилого помещения № 1 по адресу: 

<

...> Победы, д. 32, кв. 1.

В ходе проверки административным органом установлено, что в жилом помещении № 1 установлен и введен в эксплуатацию индивидуальный прибор учета холодной воды (далее - ИПУ), заводской номер 25356766 . Представлен акт ввода ИПУ холодного водоснабжения и эксплуатацию от 19.07.2016 № 1741, срок поверки не истек).

Согласно платежным документам начисление платы за коммунальную услугу холодное водоснабжение в июне 2021 года выполнено исходя из показаний контрольного прибора учета (заводской номер 29505575), в расчетные периоды с июля 2021 года по январь 2022 года выполнено исходя из наказаний контрольного прибора учета (заводской номер 41979977). Таким образом. ООО «Цито» нарушены обязательные требования ч 1 ст. 157 Жилищного кодекса Российской Федерации, п. 42 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирным домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354, а именно: ООО «Цито» с июня 2021 года по январь 2022 года выполняет начисление платы за коммунальную услугу холодное водоснабжение исходя из показаний контрольного прибора учета, при наличии ИПУ, установленного в жилом помещении, срок поверки которого не истек.

По результатам проверки должностным лицом административного органа составлен акт проверки № 173-ж от 22.02.2022, выдано предписание № 173-ж от 22.02.2022 со сроком исполнения 29.04.2022, согласно  которому Обществу надлежит:

- выполнить перерасчет размера платы за коммунальную услугу холодное водоснабжение за расчетные периоды с июня 2021 года по январь 2022 года и производить начисление платы с февраля 2022 года исходя из показаний индивидуального прибора учета холодной воды (заводской № 25356766) в соответствии с обязательными требованиями ч. 1 ст. 157 Жилищного кодекса РФ, абз. 1 п. 42 Правил № 354..

Полагая, что предписание является недействительным, нарушает права и интересы, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением. 

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Порядок рассмотрения дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц регулируется главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из содержания статей 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту,

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

Как следует из материалов дела, в отношении заявителя проведена внеплановая выездная проверка в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 57 Федерального Закона от 31.07.2020 № 248 «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» (далее – Закона № 248-ФЗ), внеплановая выездная проверка проведена на основании решения заместителя руководителя Службы строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края от 16.02.2022 № 173-ж.

В соответствии с пунктом 1 статьи 20 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ЖК РФ) под государственным жилищным надзором понимается деятельность уполномоченных органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений в жилищной сфере посредством организации и проведения проверок, принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению и (или) устранению выявленных нарушений.

По пункту 2 статьи 20 ЖК РФ государственный жилищный надзор осуществляется уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации (региональный государственный жилищный надзор) в порядке, установленном высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации.

Подпунктом 3 пункта 5 статьи 20 ЖК РФ предусмотрено, что должностные лица органов государственного жилищного надзора, являющиеся государственными жилищными инспекторами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, имеют право выдавать предписания об устранении выявленных нарушений.

Согласно пункту 1.1 Положения о службе строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края, утвержденного Постановлением Правительства Красноярского края от 03.04.2012 № 143-п (далее - Положение от 03.04.2012 №143-п), Служба строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края является органом исполнительной власти Красноярского края, осуществляющим региональный государственный жилищный надзор.

В соответствии с пунктом 3.3. Положения от 03.04.2012 №143-п в компетенцию Службы входит осуществление регионального государственного жилищного надзора посредством принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению и (или) устранению выявленных нарушений, в том числе выдачи предписаний об устранении выявленных нарушений.

Предписание от 22.02.2022 № 173-ж выдано государственным инспектором территориального подразделения по западной группе районов Службы строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края, то есть уполномоченным лицом компетентного органа.

Нарушений Федерального закона № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации»  при проведения проверки судом при рассмотрении дела не установлено.

Оценив имеющиеся в деле доказательства, доводы лиц, участвующих в деле, суд пришел к выводу о соответствии оспариваемого предписания действующему законодательству и отсутствии нарушения прав и законных интересов заявителя на основании следующего.

Как следует из материалов дела, согласно предписанию от 22.02.2022 № 173-ж в нарушение  части 1 статьи 157 Жилищного кодекса РФ, п. 42 Правил № 354  ООО «Цито» с июня 2021 года по январь 2022 года выполняет начисление платы за коммунальную услугу холодное водоснабжение исходя из показаний контрольного прибора учета, при наличии ИПУ, установленного в жилом помещении, срок поверки которого не истек

Указанным предписанием на общество возложена обязанность в срок до 29.04.2022 устранить нарушение; предоставить документы, подтверждающие исполнение предписания. 

Частью 1 статьи 157 ЖК РФ установлено, что размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг (в том числе нормативов накопления твердых коммунальных отходов), утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, особенности предоставления отдельных видов коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме и - жилых домов, условия и порядок заключения соответствующих договоров, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Так, В соответствии со статьей 157 Жилищного кодекса Российской Федерации Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354 "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов" утверждены  "Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов") (далее – Правила № 354)

Указанные правила регулируют в том числе отношения по предоставлению коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах, собственникам и пользователям жилых домов, в том числе отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливают их права и обязанности, порядок заключения договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии, порядок перерасчета размера платы за отдельные виды коммунальных услуг в период временного отсутствия граждан в занимаемом жилом помещении, порядок изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, определяют основания и порядок приостановления или ограничения предоставления коммунальных услуг, а также регламентируют вопросы, связанные с наступлением ответственности исполнителей и потребителей коммунальных услуг.

В силу пункта 2 Правил № 354 "исполнитель" - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, предоставляющие потребителю коммунальные услуги; "коммунальные услуги" - осуществление деятельности исполнителя по подаче потребителям любого коммунального ресурса в отдельности или 2 и более из них в любом сочетании с целью обеспечения благоприятных и безопасных условий использования жилых, нежилых помещений, общего имущества в многоквартирном доме в случаях, установленных настоящими Правилами, а также земельных участков и расположенных на них жилых домов (домовладений). К коммунальной услуге относится услуга по обращению с твердыми коммунальными отходами; "индивидуальный прибор учета" - средство измерения (совокупность средств измерения и дополнительного оборудования), устанавливаемое на одно жилое или нежилое помещение в многоквартирном доме (за исключением жилого помещения в коммунальной квартире), на жилой дом (часть жилого дома) или домовладение при наличии технической возможности и используемое для определения объемов (количества) потребления коммунального ресурса в каждом из указанных помещений, жилом доме (части жилого дома) или домовладении; "норматив потребления коммунальной услуги" - количественный показатель объема потребления коммунального ресурса, утверждаемый в установленном порядке органами государственной власти субъектов Российской Федерации и применяемый для расчета размера платы за коммунальную услугу при отсутствии приборов учета и в иных случаях, предусмотренных настоящими Правилами.

Как следует им материалов проверки, заявителем в отношении жилого помещения № 1 по адресу: 

<

...> Победы, д. 32, кв. 1 начисление платы за коммунальную услугу холодное водоснабжение в июне 2021 года выполнено исходя из показаний контрольного прибора учета (заводской номер 29505575), в расчетные периоды с июля 2021 года по январь 2022 года выполнено исходя из наказаний контрольного прибора учета (заводской номер 41979977). 

Из заявления ООО «ЦИТО» и представленных в дело документов следует, что в июне 2020 года в адрес ООО «ЦИТО» поступила информация о бесконтрольном водопотреблении питьевой воды по адресу: 

<

...> Победы, д. 3, кв. 1 (потребителем коммунальной услуги в указанном жилом помещении является ФИО4).

В связи с чем, 01.07.2020 ООО «ЦИТО» в целях проверки и контроля объемов воды, поданной по адресу: 

<

...> Победы, д. 3, кв. 1, предварительно был установлен контрольный прибор учета (заводской № 0150110). При установке указанного прибора учета присутствовали Глава Холмогорского сельсовета, директор ООО «УЖКХ», потребитель кв.№2, жилого дома №3 ул. 40 лет Победы, указанные лица в акте об установке прибора учета расписались. Об установке прибора учета потребитель - ФИО4 была устно уведомлена сотрудниками ООО «ЦИТО». За период с 01.07.2020 по 20.07.2021 по показаниям контрольного прибора учета было поставлено 256,585 м3 холодной воды, по переданным показаниям индивидуального прибора учета (заводской № 25356766) потребителем за период с 01.07.2020 по 20.07.2021 было потреблено 28м3 холодной воды. Указанные обстоятельства, по мнению заявителя, свидетельствовали о расхождении объема воды зафиксированными в процессе сверки показаний прибора учета ООО «ЦИТО» с представленными потребителем, а равно о причинении предприятию материального ущерба. В указанный период начисление размера платы по контрольному прибору учета не производилось.

В связи с этим, согласно пп. «б» п. 82 Правил № 354 ООО «ЦИТО» уведомило потребителя, что 05.07.2021 будет проведена проверка достоверности представленных потребителем сведений о показаниях индивидуального прибора учета (заводской № 25356766) и установка антимагнитных пломб в соответствии с пп. г(1) п. 32 Правил №354.

В связи с тем, что представители ООО «ЦИТО» к осмотру индивидуального прибора учета допущены не были, показания приборов учета ООО «ЦИТО» и потребителя имели расхождение, 20.07.2021 по адресу: 

<

...> Победы, д. 3, кв. 1, установлен и введен в эксплуатацию контрольный прибор учета холодной воды (заводской № 41979977), который по мнению заявителя  позволял фиксировать объемы холодной воды поставленные непосредственно ФИО4

24.08.2021 комиссией в составе представителей ООО «ЦИТО» и МКУ «УСЗ» ШМО  сняты показания с контрольного прибора учета холодной воды (заводской № 41979977), расход холодной воды за месяц составил 00026,029 м3. ФИО4 уведомлялась о снятии показаний контрольного прибора учета холодной воды посредством смс-сообщения. Однако на снятии показаний потребитель не присутствовала.

В связи с вышеизложенными обстоятельствами, ООО «ЦИТО» плата за расчетный период с август 2021 по январь 2022 за услугу холодного водоснабжения по жилому помещению № 1, расположенному по адресу: 

<

...> Победы, д. 3, начислена исходя из показаний контрольного прибора учета холодного водоснабжения.

При этом заявитель руководствовался Правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.09.2013 № 776 (далее – Правила № 776).

Согласно абз. 1 ст. 1 Правил № 776 настоящие Правила распространяются на отношения, возникающие при предоставлении коммунальных услуг, в той части, в которой такие отношения не урегулированы жилищным законодательством Российской Федерации, в том числе Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 6 мая 2011 г. № 354 "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов".

Вместе с тем, пунктом 42 Правил № 354 урегулирован порядок определения размера платы за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом помещении.

Так установлено, что размер платы за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом помещении, оборудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета, за исключением платы за коммунальную услугу по отоплению, определяется в соответствии с формулой 1 приложения N 2 к настоящим Правилам исходя из показаний такого прибора учета за расчетный период. В случае установления двухкомпонентных тарифов на горячую воду размер платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению, предоставленную потребителю за расчетный период в жилом помещении, определяется в соответствии с формулой 23 приложения N 2 к настоящим Правилам исходя из показаний приборов учета горячей воды.

При отсутствии индивидуального или общего (квартирного) прибора учета холодной воды, горячей воды, электрической энергии и газа и отсутствии технической возможности установки такого прибора учета размер платы за коммунальную услугу по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению, электроснабжению, газоснабжению, предоставленную потребителю в жилом помещении, определяется в соответствии с формулами 4 и 5 приложения N 2 к настоящим Правилам исходя из нормативов потребления коммунальной услуги. 

При отсутствии индивидуального или общего (квартирного) прибора учета холодной воды, горячей воды, электрической энергии и в случае наличия обязанности установки такого прибора учета размер платы за коммунальную услугу по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению и (или) электроснабжению, предоставленную потребителю в жилом помещении, определяется по формуле 4(1) приложения N 2 к настоящим Правилам исходя из норматива потребления коммунальной услуги по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению и (или) электроснабжению с применением повышающего коэффициента, а в случае установления двухкомпонентных тарифов на горячую воду размер платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению, предоставленную потребителю за расчетный период в жилом помещении, которое не оснащено такими приборами учета, определяется по формуле 23(1) приложения N 2 к настоящим Правилам исходя из норматива потребления горячей воды с применением повышающего коэффициента.

С учетом изложенного, довод заявителя о необходимости применения к спорным правоотношениям Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.09.2013 № 776 (далее – Правила № 776) ввиду неурегулированности данного вопроса в части организации контроля за водопотреблением потребителями коммунальных услуг путем установления контрольных (параллельных) приборов учета Правилами № 354, подлежит отклонению судом как несоответствующий вышеизложенным положениям Правил № 354.

Применение положений Правил № 776 и данном случае недопустимо, поскольку Правила № 776 определяют порядок коммерческого учета воды, сточных вод с использованием приборов учета, соответствующих требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, в узлах учета, спроектированных и допущенных в эксплуатацию в порядке, предусмотренном настоящими Правилами, или расчетным способом в целях расчета размера платы за поданную (полученную), транспортируемую воду, принятые (отведенные), транспортируемые сточные воды но договорам холодного водоснабжения, договорам горячего водоснабжения (далее - договоры водоснабжения), договорам водоотведения, единым договорам холодного водоснабжения и водоотведения, договорам но транспортировке холодной воды, договорам по транспортировке горячей воды, договорам по транспортировке сточных вод и другим договорам» заключенным с организациями, _ осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере водоснабжения и (или) водоотведении.

В рассматриваемом случае, холодное водоснабжение предоставляется физическому лицу (собственнику жилого помещения № 1) для личного потребления.

В силу пункта 80 Правил № 354 учет объема (количества) коммунальных услуг, предоставленных потребителю в жилом или в нежилом помещении, осуществляется с использованием индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета.

При этом правилами № 354 предусмотрено, что прибор учета должен быть защищен от несанкционированного вмешательства в его работу.

Согласно абзацу 1 пункта 81(11) Правил № 354 в целях установления факта несанкционированного вмешательства в работу прибора учета исполнитель, гарантирующий поставщик или сетевая организация с учетом особенностей, установленных пунктом 81(1) настоящих Правил, при установке прибора учета, проведении очередной проверки состояния прибора учета потребителя вправе установить контрольные пломбы и индикаторы антимагнитных пломб, пломбы и устройства, позволяющие фиксировать факт несанкционированного вмешательства в работу прибора учета, а также конструкции, защищающие приборы учета от несанкционированного вмешательства в их работу с обязательным уведомлением потребителя о последствиях обнаружения факта нарушения таких пломб или устройств, при этом плата за установку таких пломб или устройств с потребителя не взимается.

В пункте 81 Правил № 354 указано, что ввод установленного прибора учета в эксплуатацию, то есть документальное оформление прибора учета в качестве прибора учета, по показаниям которого осуществляется расчет размера платы за коммунальные услуги, осуществляется исполнителем, в том числе на основании заявки собственника жилого или нежилого помещения, поданной исполнителю, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 80(1) настоящих Правил.

Согласно пункту 81(4) Правил № 354 в ходе ввода прибора учета в эксплуатацию проверке подлежат:

а) соответствие заводского номера на приборе учета номеру, указанному в его паспорте;

б) соответствие прибора учета технической документации изготовителя прибора, в том числе комплектации и схеме монтажа прибора учета;

в) наличие знаков последней поверки (за исключением новых приборов учета);

г) работоспособность прибора учета.

Несоответствие прибора учета положениям, предусмотренным пунктом 81(4) настоящих Правил, выявленное исполнителем или гарантирующим поставщиком в ходе проверки, является основанием для отказа ввода прибора учета в эксплуатацию (пункт 81(5) Правил № 354).

По результатам проверки прибора учета исполнитель оформляет, а в случаях, предусмотренных пунктом 80(1) настоящих Правил, - гарантирующий поставщик, сетевая организация оформляют акт ввода прибора учета в эксплуатацию(пункт 81(6) Правил № 354).

Пунктом 81(7) Правил № 354 предусмотрено, что акт ввода прибора учета в эксплуатацию составляется в 2 экземплярах и подписывается потребителем и представителями исполнителя, принимавшими участие в процедуре ввода прибора учета в эксплуатацию, а в случаях, предусмотренных пунктом 80(1) настоящих Правил, составляется в 3 экземплярах и подписывается потребителем, представителями исполнителя и гарантирующим поставщиком или сетевой организацией и при условии, что такие лица принимали участие в процедуре ввода прибора учета электрической энергии в эксплуатацию.

Согласно пункту 81(11) Правил № 354 при проведении исполнителем, а в случаях, предусмотренных пунктом 81(1) настоящих Правил, гарантирующим поставщиком, сетевой организацией проверки состояния прибора учета проверке подлежат:

-  целостность прибора учета, отсутствие механических повреждений, отсутствие не предусмотренных изготовителем отверстий или трещин, плотное прилегание стекла индикатора;

-  наличие и сохранность контрольных пломб и индикаторов антимагнитных пломб, а также пломб и устройств, позволяющих фиксировать факт несанкционированного вмешательства в работу прибора учета, а также наличие информации о несанкционированном вскрытии клеммной крышки прибора учета электрической энергии и факта события воздействия магнитных полей на элементы прибора учета электрической энергии в соответствии с предельными значениями, определенными Правилами предоставления доступа к минимальному набору функций интеллектуальных систем учета электрической энергии (мощности);

-  отсутствие свободного доступа к элементам коммутации (узлам, зажимам) прибора учета, позволяющим осуществлять вмешательство в работу прибора учета.

Нарушение показателей, указанных в абзацах третьем - пятом настоящего пункта, признается несанкционированным вмешательством в работу прибора учета. При обнаружении в ходе проверки указанных нарушений исполнитель составляет акт о несанкционированном вмешательстве в работу прибора учета. При этом, если прибор учета установлен в жилом помещении и иных помещениях, доступ к которым не может быть осуществлен без присутствия потребителя, исполнитель производит перерасчет платы за коммунальную услугу и направляет потребителю требование о внесении доначисленной платы за коммунальные услуги. Такой перерасчет производится за период, начиная с даты установления указанных пломб или устройств, но не ранее чем с даты проведения исполнителем предыдущей проверки и не более чем за 3 месяца, предшествующие дате проверки прибора учета, при которой выявлено несанкционированное вмешательство в работу прибора учета, и до даты устранения такого вмешательства, исходя из объема, рассчитанного на основании нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг с применением повышающего коэффициента 10.

Акт о несанкционированном вмешательстве в работу прибора учета составляется в порядке, установленном настоящими Правилами.

По пункту 81(12) Правил № 354 прибор учета считается вышедшим из строя в случаях:

а) неотображения приборами учета результатов измерений;

б) нарушения контрольных пломб и (или) знаков поверки;

в) механического повреждения прибора учета;

г) превышения допустимой погрешности показаний прибора учета.

Ввод в эксплуатацию прибора учета после его ремонта, замены и поверки осуществляется в порядке, предусмотренном пунктами 81 - 81(9) настоящих Правил. Установленный прибор учета, в том числе после поверки, опломбируется лицом, указанным в пункте 81(8) настоящих Правил, исполнителем без взимания платы с потребителя, за исключением случаев, когда опломбирование соответствующих приборов учета производится исполнителем повторно в связи с нарушением пломбы или знаков поверки потребителем или третьим лицом (пункту 81(14) Правил № 354).

Согласно пункту 82 Правил в обязанности исполнителя входит:

а) проводить проверки состояния установленных и введенных в эксплуатацию индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета и распределителей, факта их наличия или отсутствия, за исключением случаев, если прибор учета электрической энергии установлен начиная с 1 июля 2020 г. В отношении приборов учета электрической энергии, установленных начиная с 1 июля 2020 г., проверки таких приборов учета проводятся гарантирующим поставщиком, сетевой организацией;

б) проводить проверки достоверности представленных потребителями сведений о показаниях индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета и распределителей путем сверки их с показаниями соответствующего прибора учета на момент проверки (в случаях, когда снятие показаний таких приборов учета и распределителей осуществляют потребители), в том числе до присоединения к интеллектуальной системе учета электрической энергии (мощности) в порядке, предусмотренном Правилами предоставления доступа к минимальному набору функций интеллектуальных систем учета электрической энергии (мощности), прибора учета электрической энергии, установленного гарантирующим поставщиком (сетевой организацией - в отношении жилых домов (домовладений).

По пункту 85 Правил № 354 проверки, указанные в подпункте "е(1)" пункта 31, подпункте "г" пункта 32 и пункте 82 настоящих Правил, если для их проведения требуется доступ в жилое помещение потребителя, осуществляются исполнителем и (или) гарантирующим поставщиком в следующем порядке, если договором, содержащим условия предоставления коммунальных услуг, не предусмотрено иное:

а) исполнитель, а в случаях, установленных пунктом 80(1) настоящих Правил, - гарантирующий поставщик направляет потребителю не позднее 14 дней до даты проведения проверки способом, предусмотренным подпунктом "а" пункта 119 настоящих Правил, извещение о предполагаемых дате (датах) и времени проведения проверки, о необходимости допуска в указанное время представителей исполнителя и (или) гарантирующего поставщика для совершения проверки с обязательным разъяснением последствий бездействия потребителя или его отказа в допуске представителей исполнителя и (или) гарантирующего поставщика к приборам учета;

б) потребитель обязан обеспечить допуск указанных в подпункте "а" настоящего пункта лиц в занимаемое потребителем жилое помещение для проведения проверки в указанное в извещении время, за исключением случая, когда потребитель не может обеспечить допуск представителей исполнителя и (или) гарантирующего поставщика в занимаемое потребителем жилое помещение по причине временного отсутствия, о чем он обязан сообщить указанным лицам в срок не позднее 2 дней до даты проведения проверки, указанной в извещении, с указанием иных возможных даты (дат) и времени допуска для проведения проверки, удобных для потребителя, при этом предложенная потребителем дата проверки не может быть ранее 2 дней с даты, когда поступило сообщение от потребителя, и позднее 3 дней с даты, указанной в извещении о проведении проверки;

в) лица, указанные в подпункте "а" настоящего пункта, обязаны провести проверку в указанные в подпункте "а" настоящего пункта дату и время, а при наличии сообщения потребителя об ином времени в соответствии с подпунктом "б" настоящего пункта - в указанные в таком сообщении дату и время. По итогам проверки указанное лицо обязано незамедлительно составить акт проверки в порядке, установленном пунктом 85(1) настоящих Правил;

г) если потребитель не обеспечил допуск представителей исполнителя и (или) гарантирующего поставщика в занимаемое потребителем жилое помещение в дату и время, указанные в извещении о проведении проверки или в предусмотренном подпунктом "б" настоящего пункта сообщении потребителя, и при этом в отношении потребителя, проживающего в жилом помещении, у указанных лиц отсутствует информация о его временном отсутствии в занимаемом жилом помещении, такие лица составляют акт об отказе в допуске к прибору учета;

д) лица, указанные в подпункте "а" настоящего пункта, обязаны провести проверку и составить акт проверки в течение 10 дней после получения от потребителя, в отношении которого оставлен акт об отказе в допуске к прибору учета, заявления о готовности обеспечить допуск таких лиц в помещение для проверки.

При этом согласно пп. «а» пункта 119 Правил № 354 исполнитель направляет потребителю-должнику предупреждение (уведомление) о том, что в случае непогашения задолженности по оплате коммунальной услуги в течение 20 дней со дня доставки потребителю указанного предупреждения (уведомления) предоставление ему такой коммунальной услуги может быть сначала ограничено, а затем приостановлено либо при отсутствии технической возможности введения ограничения приостановлено без предварительного введения ограничения. Предупреждение (уведомление) доставляется потребителю путем вручения потребителю-должнику под расписку, или направления по почте заказным письмом (с уведомлением о вручении), или путем включения в платежный документ для внесения платы за коммунальные услуги текста соответствующего предупреждения (уведомления), или иным способом уведомления, подтверждающим факт и дату его получения потребителем, в том числе путем передачи потребителю предупреждения (уведомления) посредством сообщения по сети подвижной радиотелефонной связи на пользовательское оборудование потребителя, телефонного звонка с записью разговора, сообщения электронной почты или через личный кабинет потребителя в государственной информационной системе жилищно-коммунального хозяйства либо на официальной странице исполнителя в сети Интернет, передачи потребителю голосовой информации по сети фиксированной телефонной связи.

Пунктом 85(1) Правил № 354 предусмотрено, что указанные в пунктах 62, 81(11), 82 и 85 настоящих Правил акты составляются исполнителем, а в случаях, предусмотренных пунктом 80(1) настоящих Правил, - гарантирующим поставщиком, немедленно после окончания соответствующих проверок.

Акты подписываются представителем исполнителя, а в случаях, предусмотренных пунктом 80(1) настоящих Правил, - гарантирующим поставщиком, проводившим проверку и потребителем (его представителем) и включают следующие сведения:

а) дата, место, время составление акта;

б) обстоятельства, в связи с которыми проводилась проверка, и выявленные нарушения;

в) состав лиц, участвовавших в проверке, составлении акта;

г) подписи исполнителя (его представителя), а в случаях, предусмотренных пунктом 80(1) настоящих Правил, - гарантирующего поставщика, потребителя (его представителя);

д) отметка об отказе потребителя (его представителя) от подписания указанного акта, в том числе информация о причинах такого отказа (при наличии);

е) возражения (позиция) потребителя (его представителя) в связи с выявленным нарушением;

ж) иные обстоятельства, связанные с выявленным нарушением.

Один экземпляр акта передается потребителю (его представителю), в том числе вручением или путем направления заказным письмом. В случаях, предусмотренных пунктом 80(1) настоящих Правил, при отсутствии исполнителя при составлении указанного акта гарантирующий поставщик передает один экземпляр акта исполнителю для применения при начислении размера платы за коммунальную услугу по электроснабжению (пункт  85(2) Правил). 

Согласно пункту 85(3) Правил № 354 в случае составления предусмотренного пунктом 85 настоящих Правил акта об отказе в допуске к прибору учета по истечении 3 расчетных периодов с даты составления такого акта исполнитель вправе производить расчет платы за коммунальные услуги исходя из норматива потребления коммунальных услуг с учетом количества постоянно и временно проживающих в жилом помещении лиц, в том числе указанного в акте, составленном в соответствии с пунктом 56(1), а также с учетом повышающего коэффициента начиная с 1-го числа месяца, в котором такой акт составлен. Величина повышающего коэффициента принимается равной 1,5.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ, учитывая изложенные нормы права, суд приходит к выводу о законности оспариваемого предписания в силу следующего.

Заявитель в материалы дела представил доказательства в подтверждение доводов о том, что заявителем проводилась проверка индивидуального прибора учета потребителя, в допуске к прибору учета потребителем отказано, о чем составлены акты об отказе в допуске от 05.07.2021 и от 04.08.2021, представлено также уведомление о проведении проверки от 10.03.2021 № 162 о проведении проверки индивидуального прибора учета 19.04.2021, однако акт от 19.04.2021 в материалы дела не представлен.

Представленные заявителем в материалы дела доказательства не могут служить основанием для признания незаконным оспариваемого предписания, поскольку представленные заявителем доказательства не были представлены заявителем в службы на момент проведения проверки и не могли служить основанием для вынесения оспариваемого предписания, а в соответствии с положениями статей 198-200 АПК РФ суд проверяет законность оспариваемого ненормативного правового акта на момент вынесения.

Кроме того, оценив представленные заявителем в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суд приходит к выводу о том, что они не могут служить основанием для признания оспариваемого предписания незаконным и не подтверждают наличие правовых оснований для перерасчета размера платы потребителю за коммунальную услугу холодное водоснабжение за спорный период не на основании показаний индивидуального прибора учета, а по нормативу, в силу следующего.

Как следует из материалов дела, в жилом помещении установлен и введен в эксплуатацию ИПУ холодной воды, заводской номер 25356766. Представлен акт ввода ИПУ холодного водоснабжения в эксплуатацию от 19.07.2016 № 1741, срок поверки на период спорных начислений не истек (срок действия допуска до 08.04.2022).

Заявителем не обоснована невозможность применения показаний ИПУ №25356766 для расчета платы за холодное водоснабжение, факт несанкционированного вмешательства в его работу либо его выхода из строя заявителем не доказан.

Порядок ввода в эксплуатацию прибора учета предусмотрен пунктами 81(14), 81-91(9) Правил № 354 и предусматривает обязательное согласование времени ввода его в эксплуатацию с потребителем и составление по результатам проверки прибора учета соответствующего акта о несоответствии прибора учета установленным требованиям.

22.07.2021 в адрес ООО «ЦИТО» поступило заявление от ФИО4 о вводе прибора учета холодной воды после поверки в помещении по адресу: 

<

...> Победы, д. 3, кв. 1.

Оценив представленные заявителем в материалы дела доказательств согласования с потребителем времени ввода в эксплуатацию прибора учета в порядке статьи 71 АПК РФ, суд приходит к выводу об отсутствии надлежащего согласования времени осмотра прибора учета с потребителем с учетом ее отсутствия в указанное заявителем время в городе и нахождением в больнице.

При составлении акта об отказе в допуске к прибору учета от 04.08.2021 потребитель ФИО4 отсутствовала, отметки об отказе в допуске в акте отсутствуют. Таким образом, прибор учета фактически не осмотрен, нарушения в его работе не установлены и документально не зафиксированы.

В подтверждение проведения проверки индивидуального прибора учета в порядке, предусмотренном пунктами 82, 85, 85(1)-85(3) заявителем в материалы дела представлены акты об отказе в допуске от 05.07.2021 и от 04.08.2021, представлено также уведомление о проведении проверки от 10.03.2021 № 162 о проведении проверки индивидуального прибора учета 19.04.2021, однако акт от 19.04.2021 в материалы дела не представлен

Согласно акту от 05.07.2021 в указанное время доступ для проведения проверки не обеспечен. Вместе с тем, согласно возражениям потребителя, содержащемся в акте, доступ к приборам учета был, спускались 4 человека, хотели самостоятельно наклеить противомагнитные ленты, причину не устранили, воды нет. 

В материалы дела не представлено извещение потребителя в соответствии с подпунктом «а» пункта 85 Привил № 354 о предполагаемых дате (датах) и времени проведения проверки прибора учета, о необходимости допуска в указанное время представителей исполнителя с разъяснением последствий такого недопуска.

При этом, как следует из  анализа представленных документов, в том числе акта от 05.07.2021  об отказе в допуске к прибору учета, выход представителей исполнителя 05.07.2021 осуществлялся не в целях проверки прибора учета, установления несанкционированного вмешательства в работу прибора учета, а по заявлению абонента – ФИО4 об отсутствии холодного водоснабжения.

Согласно акту от 04.08.2021, 26.07.2021 в адрес потребителя ФИО4  направлено уведомление об обеспечении доступа для проведения проверки состояния установленных и введенных в эксплуатацию индивидуальных, общих (квартирных) приборов учета, факта их наличия или отсутствия, достоверности представленных потребителями сведений о показаниях индивидуальных, общих (квартирных) приборов учета путем сверки их с показаниями прибора учета на момент проверки, согласно Правил № 354. 

Вместе с тем, уведомление от 27.07.2021 № 456 направлено в адрес потребителя не о проверке прибора учета в установленном порядке с разъяснением последствий недопуска к прибору учета, а уведомление о вводе прибора учета в эксплуатацию по заявлению потребителя.

При составлении акта об отказе в допуске к прибору учета от 04.08.2021 потребитель ФИО4 отсутствовала, отметки об отказе в допуске в акте отсутствуют.

Как указывает заявитель, в заявлении ФИО4 от 22.07.2021 о вводе прибора учета холодной воды после поверки не были указаны предлагаемые дата и время ввода прибора учета в эксплуатацию, в телефонном режиме дата и время ввода в эксплуатацию ИПУ согласованы не были, в связи с этим, на основании пункта 81(1) Правил № 354, ООО «ЦИТО» 27.07.2021 направило ФИО4 по средствам почтовых отправлений уведомление о вводе прибора учета в эксплуатацию с предложением о дате и времени осуществления работ, ФИО4 данное письмо не получено, возвращено в адрес ООО «ЦИТО» с истечением срока хранения. Такой порядок уведомления потребителя противоречит подп. 2а» пункта 119 Правил № 354.

ООО «ЦИТО» по средствам приложения WhatsApp для обмена сообщениями  направлено предложение о согласовании даты и времени ввода прибора учета в эксплуатацию. ФИО4 дата и время не были предложены, в связи, с чем представитель ООО «ЦИТО» назначил работы по вводу прибора учета на 04.08.2021 в 10:00, в ответ иная дата ФИО4 не была предложена. Также, заявитель направил уведомление ФИО4 через систему смс-сообщений. 

В ответ на предложения заявителя потребитель сообщила об отсутствии ее в городе и нахождении в больнице и невозможности присутствовать в квартире в указанное заявителем время. В итоге дата и время ввода прибора учета по заявлению потребителя не согласованы, прибора учета заявителем не осматривался, вмешательство в работу прибора учета или выход его из строя не установлены.

Сам по себе факт направления в адрес ФИО4 предупреждения (уведомления) заказным письмом с уведомлением о вручении, которое адресатом не получено (независимо от причины неполучения), не свидетельствует о том, что потребитель извещен надлежащим образом в соответствии с требованиями подп. «А» п. 119 Правил № 119.

Законодательством не предусмотрено применение мер воздействия без уведомления об этом должника, а пунктом 119 Правил № 354 установлен специальный порядок уведомления потребителя коммунальной услуги, включающий различные способы предупреждения (путем вручения потребителю-должнику под расписку, направления по почте заказным письмом с уведомлением о вручении, путем включения в платежный документ для внесения платы за коммунальные услуги текста соответствующего предупреждения (уведомления), иным способом), применяемые для подтверждения факта и конкретной даты получения потребителем соответствующего предупреждения (уведомления).

Общее правило о том, что риск наступления последствий неполучения юридически значимого сообщения (уведомления) несет адресат (потребитель), не обеспечивший надлежащее получение корреспонденции, в данном случае не применяется.

Такое толкование соответствует правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 20.12.2011 № 29-П, Определении от 29.92022 N 1113-О-О, а также Верховного Суда Российской Федерации, приведенной в решении от 25.09.2013 N АКПИ13-852, а также целям защиты потребителя от ущерба его здоровью и безопасности, а также защите его экономических интересов, как экономически более слабой и зависимой стороны в гражданско-правовых отношениях с организацией - исполнителем коммунальной услуги.

Таким образом, доказательств несоответствия индивидуального прибора учета установленным требованиям не доказано, фактически прибор учета в установленном порядке не проверялся, порядок проведения проверки прибора учета, установленный Правилами № 354, не соблюден, акты об отказе в допуске от 05.07.2021 и от 04.08.2021 являются ненадлежащими доказательства проведения проверки прибора учета потребителя, в связи с чем не могут служить основанием для расчета размера платы за холодное водоснабжение в спорный период по нормативу, у суда отсутствуют основания для вывода о несоответствии ИПУ установленным требованиям и невозможности начисления платы за холодное водоснабжение, исходя из показаний этого прибора учета.

Таким образом, Служба обоснованно и правомерно выдала Обществу оспариваемое предписание.

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

С учетом установленных по делу обстоятельств, предписание от 22.02.2022 № 173-ж является законным и обоснованным, а заявление не подлежащим удовлетворению.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, в том числе связанные с уплатой государственной пошлины по делу, относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение арбитражным судом настоящего заявления составляют 3000 рублей и с учетом результата рассмотрения дела подлежат отнесению на заявителя.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством его размещения в установленном порядке в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа - ).

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 174, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края 

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявленных требований отказать.

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

 

Судья

Е.В. Полищук