ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-66008/24-15-537

02 октября 2024 г.

г. Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена «18» сентября 2024 года.

Решение в полном объеме изготовлено «02» октября 2024 года.

Арбитражный суд в составе: судьи Ведерникова М.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Зайченко О.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску

НЕБАНКОВСКОЙ КРЕДИТНОЙ ОРГАНИЗАЦИИ-ЦЕНТРАЛЬНОЙ КОНТРАГЕНТ "НАЦИОНАЛЬНЫЙ КЛИРИНГОВЫЙ ЦЕНТР" (АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО)

(ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ГРУППА КОМПАНИЙ РТА" (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

о соразмерном уменьшении покупной цены Сертификатов по договору № 071220-К-4 от 23.12.2020 г., взыскании неустойки по договору,

третье лицо ООО "МЕРЛИОН" (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

и приложенные к исковому заявлению документы,

при участии представителей сторон: 

от истца – ФИО1 по дов. №НКЦ-ДВ-2024-2 от 29.03.2024г., ФИО2 по дов. №НКЦ-ДВ-2024-2 от 10.04.2024г.

от ответчика – ФИО3 по дов. от 20.03.2024г.

от третьего лица – ФИО4 по дов. №МЛ-Д-138 от 03.08.2024

УСТАНОВИЛ:

НЕБАНКОВСКАЯ КРЕДИТНАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ-ЦЕНТРАЛЬНЫЙ КОНТРАГЕНТ "НАЦИОНАЛЬНЫЙ КЛИРИНГОВЫЙ ЦЕНТР" (АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО)  (далее – истец) обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ГРУППА КОМПАНИЙ РТА" (далее – ответчик) о взыскании задолженности по договору поставки № 071220-К-4 от 23.12.2020 неустойку в размере 1 090 442 (Один миллион девяносто тысяч четыреста сорок два) рубля 82 коп., о соразмерном уменьшении покупной цены Сертификатов по Договору на 2 200 802 (Два миллиона двести тысяч восемьсот два) рубля 41 коп.

Истец требования поддержал в полном объеме по доводам изложенным в исковом заявлении.

Представитель ответчика против удовлетворения исковых требований возражал по доводам, изложенным в отзыве на исковое заявление.

Суд, исследовав материалы дела, изучив доказательства в их совокупности и взаимосвязи, считает требования истца не подлежащими удовлетворению в связи с нижеследующим.

Как следует из материалов дела, в обоснование заявленных исковых требований истец ссылается на следующие обстоятельства.

Между НКО НКЦ (АО) (далее - Покупатель) и ООО «РТА» (далее - Поставщик) заключен Договор поставки сертификатов на техническую поддержку № 071220-К-4 от 23.12.2020 (далее - Договор) (Приложение № 2 к исковому заявлению).

По условиям п.1.1., 1.4. Договора Поставщик обязался в обусловленный срок передать в собственность Покупателя сертификаты для доступа к технической поддержке программного обеспечения VMWare (далее - Сертификаты), подтверждающие право Покупателя на получение доступа к технической поддержке программного обеспечения VMWare и непосредственно техническую поддержку программного обеспечения в течение 3 (трех) лет с даты подписания соответствующей товарной накладной, на условиях, изложенных в Спецификации-приложении № 1 к Договору, а Покупатель обязался принять и оплатить Сертификаты.

Согласно Спецификации к Договору Сертификаты позволяют получать услуги по обеспечению технической поддержки программного обеспечения VMWare (американский правообладатель), техническую поддержку по телефону 

<

***> или через портал технической поддержки правообладателя на странице официального сайта правообладателя по ссылке https://my.vmware.com/group/vmware/get-help, а также регистрацию, анализ и устранение дефектов, возникающих в процессе эксплуатации программного обеспечения VMWare. Согласно приложению №1 к Договору условия оказания технической поддержки по перечню услуг приведены на странице официального Сайта правообладателя https://www.vmware.com/content/dam/digitalmarketing/vmware/en/pdf/support которая с 05.03.2022 и по настоящее время не доступна.

Сертификаты были переданы Поставщиком по Договору на основании товарной накладной № 304 от 24.12.2020. С 24,12.2020 по 23.12.2023 (36 месяцев) Покупатель был вправе получать доступ к технической поддержке программного обеспечения и непосредственно техническую поддержку (п. 1 приложения № 1 к Договору).

Обязательства Покупателя по оплате Сертификатов по Договору исполнены надлежащим образом, что подтверждается платежным поручением от 29.12.2020 № 4056 на сумму 3 634 809 (Три миллиона шестьсот тридцать четыре тысячи восемьсот девять) рублей 41 коп.), счет от Ответчика на оплату от 24.12.2020 № 321, счет-фактура № 297 от 24.12.2020. В цену Сертификатов включены как стоимость услуг по предоставлению доступа к технической поддержке программного обеспечения соответствующего правообладателя, так и стоимость такой технической поддержки, а также все расходы Поставщика, связанные с исполнением обязательств по Договору (п. 2.3. Договора) за весь период действия Сертификатов.

НКО НКЦ (АО) (системно значимая инфраструктурная организация финансового рынка), заключая Договоры с ООО «РТА», исходило из возможности использовать Сертификаты в течение всего срока их действия. Без технической поддержки Сертификаты не выполняют тех функций, для которых были приобретены.

Однако согласно данным, опубликованным на официальном сайте американского правообладателя, VMware приостановил все бизнес-операции в России с 5 марта 2022 года https://news.vmware.com/releases/vmware-statement-regarding-ukra Приостановка операций включает в себя приостановку всех продаж, поддержки и профессиональных сервисов. Уход компании VMWare с российского рынка в начале марта 2022 г. и прекращение со стороны VMWare деятельности, включая техническую поддержку программного обеспечения, является общеизвестным фактом, подтверждается судебной практикой, данное обстоятельство подтверждено также в письме ООО «РТА» № 2-Г/22200525/02 от 25.05.2022 (Приложение № 9).

Техническая поддержка программного обеспечения была приостановлена, хотя НКО НКЦ (АО) не является SDN-лицом, то есть в отношении Истца со стороны Соединенных Штатов Америки (США) не были введены блокирующие санкции. В рамках российской санкционной программы США https ://www.ecfr. gov/current/title-31 / subtitle-B/chapter-V/part-501 / subpart-Е/section-501.801 заинтересованное лицо (заявитель) имеет возможность обратиться в Управление по контролю за иностранными активами (Office of Foreign Assets Control of U.S. Treasury) (OFAC) с целью получения лицензии - разрешения от регулятора осуществить сделку и/или транзакцию, которая иным образом была бы запрещена санкциями. Информации об обращении в OF АС и/или результата рассмотрения соответствующего заявления Ответчик не предоставил.

Таким образом, с 05.03.2022 Покупатель утратил возможность получения технической поддержки, на которую были приобретены Сертификаты в соответствии с Договором из-за прекращения доступа к учетной записи НКО НКЦ (АО) на сайте VMWare https://my.vmware.com/group/vmware/get-help, ранее позволявшего получать техническую поддержку путем формирования и направления в адрес правообладателя -компании VMWare запросов на консультацию, решение инцидентов, получение обновлений, возможность получать телефонные консультации также была прекращена.

В соответствии с п, 3.4., 4.7 Договора в случае прекращения доступа к технической поддержке программного обеспечения, непредоставления или предоставления не в полном объеме услуг технической поддержки со стороны правообладателя программного обеспечения Покупатель вправе обратиться непосредственно к Поставщику и требовать от Поставщика активного содействия в урегулировании возникшей ситуации (письмо Истца от 11.07.2023 № 01-09/1722), а Поставщик обязуется оказать максимальное содействие Покупателю в целях восстановления работоспособности сервиса.

Обязательства Поставщика по Договору перед Покупателем не исполнены надлежащим образом. Предусмотренный Сертификатами фактический доступ к технической поддержке программного обеспечения и техническая поддержка были предоставлен Покупателю только на 14 полных месяцев и 5 дней из 36 месяцев, предусмотренных Договором.

Правовое регулирование спорных правоотношений осуществляется в соответствии с нормами гл. 30 ГК РФ. Согласно пункту 5 статьи 454 ГК РФ к договору поставки применяются общие положения ГК РФ, регулирующие договор купли-продажи.

Согласно ст. 469 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи. Поставщик был поставлен в известность Покупателем о характеристиках Товара, требуемых последнему для целей, указанных в согласованной сторонами Спецификации, устанавливающей существенные требования к качеству покупаемого Товара, в частности, о сроке действия Сертификатов - с 24.12.2020 (дата поставки) по 23.12.2023. Именно исходя из данных качественных характеристик Товара Поставщик сформировал цену, поскольку стоимость Сертификатов с менее продолжительным сроком действия составила бы меньший размер цены.

В данном случае переданный Ответчиком и полученный Истцом Товар прекратил работоспособность раньше установленного Договором срока, а именно 04.03.2022, что фактически является существенной характеристикой Товара, на которую рассчитывал Истец при заключении Договора. Начиная с 05.03.2022, доступ к технической поддержке и техническая поддержка программного обеспечения VMWare не предоставлялись Покупателю.

Согласно ст. 475 ГК РФ если недостатки товара не были оговорены поставщиком, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от поставщика: соразмерного уменьшения покупной цены; безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок; возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. По общему правилу ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами.

В соответствии с п. 5.5. Договора Поставщик гарантировал Покупателю, что Сертификаты позволят Покупателю получать услуги технической поддержки программного обеспечения в течение срока, в объеме и на условиях, указанных в Спецификации (приложение № 1 к Договору). В случае нарушения указанных гарантий и заверений Поставщик обязался уплатить по требованию Покупателя неустойку в размере 30% от стоимости Сертификата в приложении № 1 к Договору (данное условие соответствует п. 1 ст. 431.2. ГК РФ).

При изложенных обстоятельствах, учитывая, что предусмотренный Сертификатами фактический доступ к технической поддержке программного обеспечения и техническая поддержка были предоставлены Покупателю вместо 36 месяцев только на 14 полных месяцев и 5 дней, полагаем, что с Ответчика подлежит взысканию стоимость не оказанных услуг по Договору в размере 2 200 802 (Два миллиона двести тысяч восемьсот два) рубля 41 коп., а также неустойка в размере 1 090 442 (Один миллион девяносто тысяч четыреста сорок два) рубля 82 коп. Стороны договорились, что убытки за нарушения указанных в Договорах обязательств могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки.

В целях соблюдения досудебного порядка урегулирования спора Истец согласно п.10.2. и п.10.3 Договора предпринимал попытки решить спор в порядке переговоров, путем направления претензионного письма от 11.07.2023 № 01-09/1722.

На основании изложенного, истец обратился с настоящим иском.

Непосредственно исследовав доводы Истца в указанной выше части, суд не усматривает правовых оснований для удовлетворения исковых требований в силу следующих обстоятельств.

Как установлено судом, между Истцом (Покупатель) и Ответчиком (Поставщик) был заключен Договор поставки сертификатов на техническую поддержку №071220-К-4 от 23.12.2020г.

В соответствии с п. 1.1 заключенного договора поставщик принял на себя обязательство в обусловленный срок передать в собственность покупателя документ (в бумажной или электронной форме) с зафиксированной на нём определенной информацией (наименование программного обеспечения, доступ к технической поддержке которого предоставляется, срок такой поддержки, наименование покупателя, наименование правообладателя программного обеспечения и иная информация), подтверждающий право покупателя на получение доступа к технической поддержке программного обеспечения (далее - «Сертификат») согласно условиям, изложенным в приложении №1 к договору, а покупатель обязался принять и оплатить сертификат.

В рамках приложения №1 (спецификации) к Договору №071220-К-4 стороны согласовали конкретные перечни сертификатов, подлежащих поставке. Все согласованные сертификаты представляли собой сертификаты на техническую поддержку программных продуктов компании VMware.

Также, в п. 6 подписанной сторонами спецификации был приведен объем услуг технической поддержки, предусмотренный сертификатами, а именно предусмотрено:

-           услуги по обеспечению технической поддержки оказываются правообладателем как с собственной территории, так и с территории Покупателя;

-           перечень услуг в рамках технической поддержки включает в себя техническую поддержку по телефону 

<

***>, или по ссылке https://my.vmware.com/group/vmware/get-help, регистрацию, анализ и устранение дефектов, возникающих в процессе эксплуатации;

-           с условиями оказания технической поддержки можно ознакомиться по следующей ссылке - https://vmware.com/ru/support/services/production.html, с более подробной информацией о технической поддержке программного обеспечения правообладателя Покупатель вправе ознакомиться на их официальном сайте в сети «Интернет»: https://vmware.com/files/pdf/support/.

В соответствии с условиями заключенного между сторонами договора Ответчик в полном объеме поставил Истцу сертификаты на техническую поддержку согласно перечню, согласованному в спецификации, о чем сторонами составлена и подписана товарная накладная №304 от 24.12.2020г. В счет оплаты за совершенную поставку 29.12.2020 Истец перечислил Ответчику денежные средства в общем размере 3 634 809,41 рублей.

Поставленные Ответчиком сертификаты были приняты Истцом без каких-либо замечаний по наименованию, количеству или качеству. В установленном правообладателем порядке сертификаты были активированы Истцом путем ввода регистрационного кода в личном кабинете на сайте правообладателя в сети «Интернет»: vmware.com. Подлинность поставленных сертификатов Истцом не оспаривается.

Таким образом, все обязательства по поставке сертификатов на техническую поддержку были исполнены Ответчиком надлежащим образом, в полном объеме и в установленный договорами срок, что подтверждается самим Истцом в исковом заявлении.

Обращаясь в суд с заявленными исковыми требованиями, Истец указывает на то, что начиная с 05.03.2022 г. американский правообладатель программного обеспечения VMWare приостановил свою деятельность на территории Российской Федерации, включая приостановку всех продаж, поддержки и работы профессиональных сервисов.

В результате указанных действий правообладателя Истец, до истечения срока действия приобретенных сертификатов, преждевременно утратил возможность получения технической поддержки правообладателя.

Сертификаты на техническую поддержку приобретались Истцом на три года и должны были действовать в течение трех лет с даты подписания товарных накладных, а именно до 23.12.2023 г.

Однако с 05.03.2022 г. правообладатель VMWare досрочно в одностороннем порядке прекратил доступ к учетной записи НКО НКЦ (АО) на сайте https://my.vmware.com/group/vmware/get-help, позволяющей Истцу получать техническую поддержку, в том числе прекращена возможность получать телефонные консультации.

В силу указанных обстоятельств, руководствуясь положениями п. 3.4, 4.7 заключенных договоров, а также ст. 475 ГК РФ, Истец требует соразмерного уменьшения покупной цены сертификатов пропорционально периоду невозможности их использования и взыскания с Ответчика денежных средств в счет уменьшения стоимости сертификатов.

В связи с тем, что датой прекращения технической поддержки правообладателя считается 05.03.2022 г., размер уменьшения покупной цены согласно расчету Истца составляет 2 200 802,41 руб.

Также, на основании п. 5.5 заключенного договора, Истец требует взыскания с Ответчика неустойки за нарушение гарантий о том, что переданные сертификаты позволят покупателю получать услуги технической поддержки в течение срока, в объеме и на условиях, указанных в приложении №1 к договору, в размере 30% от стоимости сертификатов. Согласно расчету Истца размер неустойки составляет 1 090 442,82 руб.

Вместе с тем, приведенные Истцом обстоятельства не позволяют сделать вывод о ненадлежащем исполнении Ответчиком своих обязательств по договору поставки и не могут послужить основанием для удовлетворения исковых требований.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии с п. 5 ст. 454 ГК РФ, к отдельным видам договора купли-продажи (розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

В соответствии с п. 1 ст. 475 ГК РФ, если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца: соразмерного уменьшения покупной цены; безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок; возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.

Согласно п. 1 ст. 476 ГК РФ продавец отвечает за недостатки товара, если покупатель докажет, что недостатки товара возникли до его передачи покупателю или по причинам, возникшим до этого момента.

Следовательно, исходя из положений действующего законодательства, для возложения на поставщика ответственности за недостатки поставленного товара должен быть четко установлен временной критерий возникновения указанных недостатков - спорные недостатки должны возникнуть до момента передачи товара покупателю или по причинам, возникшим до этого момента.

В настоящем случае предметом заключенного между сторонами договора является поставка сертификатов на техническую поддержку программного обеспечения, которые в рамках договора определены сторонами как документы с зафиксированной на них информацией, подтверждающие право покупателя на получение доступа к технической поддержке программного обеспечения VMware.

Во исполнение заключенного договора Ответчик осуществил поставку согласованных в спецификации документов (сертификатов) в полном объеме. Сертификаты были приняты Истцом без каких-либо замечаний по наименованию, количеству или качеству.

После осуществления поставки спорые сертификаты были активированы Истцом на официальном сайте правообладателя vmware.com и обеспечили получение Истцом доступа к технической поддержке правообладателя. Как указывает сам Истец в исковом заявлении, с момента приобретения и до 05.03.2022 г. Истец имел возможность пользоваться услугами технической поддержки, что свидетельствует о том, что на момент осуществления поставки сертификаты отвечали своим потребительским свойствам и каких-либо недостатков не имели.

Доказательств, подтверждающих передачу товара ненадлежащего качества либо доказательств, свидетельствующих, что недостатки товара появились до его передачи Истцу, в материалы дела не представлено.

Причины, по которым компания VMware с 05.03.2022 г. приостановила свою деятельность на территории Российской Федерации, включая оказание услуг по технической поддержке, на момент поставки также отсутствовали и возникли значительно позже передачи сертификатов покупателю.

Таким образом, Истцом в материалы дела не представлено доказательств, свидетельствующих о том, что на момент поставки спорные сертификаты имели какие-либо недостатки и эти недостатки возникли до момента их передачи покупателю или по причинам, возникшим до этого момента. Временной критерий возложения ответственности на поставщика, установленный п. 1 ст. 476 ГК РФ, в настоящем случае отсутствует.

Выступая поставщиком сертификатов на техническую поддержку, Ответчик в то же время не является стороной соглашения об оказании технической поддержки. Сама техническая поддержка оказывается непосредственно компанией VMWare, которая является исходным эмитентом спорных сертификатов и разработчиком программного обеспечения, для работы с которым Истцом и приобретались сертификаты на техническую поддержку.

То есть, техническая поддержка VMware представляет собой прямую модель взаимодействия между пользователем и компанией VMware, которая подразумевает самостоятельные действия пользователя в отношении ресурсов технической поддержки на сайте производителя при помощи переданного поставщиком сертификата/ключа. Функциональность, работоспособность программного обеспечения регулируется и обеспечивается самой компанией VMware.

В целях получения доступа к технической поддержке поставленные Ответчиком сертификаты должны быть активированы покупателем на официальном сайте компании VMWare посредством ввода регистрационного кода и подписания в электронной форме соответствующего пользовательского соглашения.

Совершая действия по вводу отраженного на сертификатах регистрационного кода на сайте правообладателя и принимая пользовательское соглашение, покупатель вступает в прямые договорные отношения с компанией VMware, непосредственно оказывающей услуги технической поддержки и определяющей условия их оказания.

Таким образом, в настоящем случае при разрешении вопроса о разграничении ответственности необходимо исходить из наличия двух отдельных правоотношений:

-           правоотношения между Истцом и Ответчиком, возникшие из договора поставки;

-           правоотношения между Истцом и правообладателем в рамках пользовательского соглашения на оказание самой технической поддержки.

В рамках первого вида правоотношений - правоотношений из договора поставки - Ответчик принимал на себя обязательства только поставить Истцу документы (сертификаты), в которых отражены регистрационные ключи и иная информация, необходимая Истцу для дальнейшего взаимодействия с компанией VMWare. Указанные обязательства Ответчиком исполнены полностью и надлежащим образом.

Ответчик при этом не является эмитентом указанных сертификатов, не наделен правом самостоятельно производить ключи доступа и определять срок их действия, а также не устанавливает условия оказания технической поддержки. Все регистрационные ключи с конкретным сроком действия формируются и выпускаются в оборот самим правообладателем.

Непосредственно оказание технической поддержки производится в рамках вторых правоотношений - правоотношений между Истцом и компанией VMWare.

Именно компания VMWare на основании приобретенного покупателем регистрационного ключа доступа и подписанного пользовательского соглашения осуществляет оказание технической поддержки, а также определяет условия ее оказания.

Как было отмечено ранее, в рамках п. 6 подписанных сторонами спецификаций к договорам поставки имеется прямое указание на то, что «с более подробной информацией о технической поддержке программного обеспечения правообладателя покупатель вправе ознакомиться на их официальном сайте в сети «Интернет».

Услуги технической поддержки предоставляются покупателям компанией VMWare на основании двух основных пользовательских соглашений - VMWARE END USER LICENSE AGREEMENT (Лицензионное соглашение между VMWare и конечным пользователем) (далее - «EULA») и VMware Technical Support and Subscription and VMware Success 360 Services (Техническая поддержка и подписка VMware, а также услуги VMware Success 360) (далее -«SnS»).

В рамках настоящего спора имеют значение следующие несколько условий соглашения SnS между Истцом (конечным пользователем) и Правообладателем (VMware), которые были приняты Истцом при активации ключа доступа на сайте правообладателя.

Согласно п. 2.1. соглашения SnS «VMware предоставляет заказчику услуги в течение периода обслуживания на приобретенном уровне обслуживания. Использование заказчиком версии служб по подписке регулируется условиями Руководства по продукту VMware, опубликованного по адресу https://www. vmware.com/downioad/eula на дату первой установки заказчиком этого ПО».

При этом, в рамках п. 2.2 соглашения SnS установлено право правообладателя в любой момент приостановить техническую поддержку:

«VMware может по своему усмотрению периодически принимать решение о прекращении поддержки какого-либо программного обеспечения и/или предлагаемых Услуг («Прекращение доступа»). VMware уведомит затронутых заказчиков и разместит информацию о прекращении доступа и сроках прекращения работы затронутых служб по адресу https://www.vmware.com/support/policies/lifecycle.html. VMware не обязана предоставлять услуги для любого Программного обеспечения после даты окончания доступности, опубликованной в политике жизненного цикла этого программного обеспечения».

В рамках п. 4.2 соглашения SnS также установлен порядок уведомления клиентом непосредственно правообладателя о несоответствии предоставленных услуг:

«VMware гарантирует, что услуги будут предоставляться качественно, и будут соответствовать отраслевым стандартам. После того как заказчик предоставит VMware достаточно подробное письменное уведомление о предполагаемом несоответствии, VMware предпримет разумные усилия для возобновления предоставления услуг. В максимально допустимой законом степени настоящая гарантия предоставляется явно и заменяет все другие гарантии, предусмотренные законом, явные или подразумеваемые, включая, но, не ограничиваясь, подразумеваемыми гарантиями товарного состояния, пригодности для определенной цели и не нарушения авторских прав. В максимально допустимой законом степени настоящая гарантия является единственным и исключительным средством правовой защиты клиента в отношении несоответствия услуг».

Все условия соглашений Sns и EULA, регулирующих порядок оказания компанией VMWare услуг по технической поддержке конечным пользователям, размещены на официальном сайте компании VMWare в сети Интернет (Приложения №1, №2).

Активируя на сайте компании VMWare регистрационный ключ и принимая пользовательское соглашение, Истец своими действиями согласился с условиями использования технической поддержки, установленными компанией VMWare. В том числе, Истец принял условия соглашения SnS о праве компании VMWare в любой момент приостановить оказание услуг, а также о необходимости предъявления претензий, связанных с оказанием услуг, непосредственно компании VMWare.

В то же время Истец не представил в материалы дела доказательств по соблюдению порядка обращения и уведомления правообладателя VMware, согласно которому Истец должен был напрямую уведомить VMware о несоответствии предоставления услуг технической поддержки.

С учетом всего вышеизложенного, поставленные Ответчиком сертификаты являются средствами, посредством активации которых Истец автоматически заключает самостоятельное соглашение об оказании технической поддержки с компанией VMware. Сертификаты активируются один раз в электронной системе VMware и более не используются в процессе получения техподдержки.

В настоящем случае обязательства Ответчика ограничивались поставкой сертификатов, которые предназначались не для обеспечения получения Истцом техподдержки, а для активации ключа доступа и заключения Истцом самостоятельного соглашения с VMware на оказание технической поддержки. Активируя ключ доступа и принимая предложенные компанией VMware условия пользовательских соглашений, Истец тем самым согласился с условиями оказания технической поддержки и вступил в правоотношения с компанией VMWare.

Последующая невозможность получения техподдержки вызвана не недостатками поставленных Ответчиком сертификатов, а действиями самого правообладателя (VMware) по отказу от дальнейшего исполнения обязательств в рамках соглашения на техническую поддержку с Истцом.

Ответчик же при исполнении своих обязательств по договору поставки фактически выполнял роль посредника между Истцом и компанией VMWare, осуществив поставку Истцу сертификатов с ключами доступа, сформированными и выпущенными в оборот самой компанией VMWare.

При указанных обстоятельствах требования Истца о соразмерном уменьшении покупной цены сертификатов и взыскании с Ответчика неустойки не могут быть признаны обоснованными.

Подобный подход нашел свое отражение в правоприменительной практике. В частности, может быть приведено Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.02.2024 № Ф05-3021/2023 по делу № А40-89521/2022.

Более того, после прекращения технической поддержки правообладателя Ответчик самостоятельно оказывал Истцу услуги по технической поддержке программного обеспечения.

В соответствии с п. 3.4, 4.7 договоров поставки сертификатов, в случае прекращения доступа к технической поддержке программного обеспечения, непредоставления или предоставления не в полном объеме услуг технической поддержки со стороны правообладателя программного обеспечения покупатель вправе обратиться непосредственно к поставщику и требовать от поставщика активного содействия в урегулировании возникшей ситуации, а поставщик обязуется оказать максимальное содействие покупателю в целях восстановлении работоспособности сервиса.

Устанавливая обязанность поставщика оказывать содействие покупателю в восстановлении технической поддержки со стороны правообладателя, заключенный между сторонами договор поставки в то же время не содержит положений, обязывающих поставщика принять на себя обязательства по оказанию самой технической поддержки.

После того, как с 05.03.2022 г. компания VMWare приостановила свою деятельность на территории Российской Федерации, программное обеспечение VMWare, для использования которого Истец приобрел сертификаты на техническую поддержку, не прекратило свою работоспособность. Истец не утратил возможность использования самих программных продуктов.

В то же время после прекращения технической поддержки от правообладателя Истец неоднократно обращался непосредственно к Ответчику с просьбами о предоставлении обновлений и решении ряда технических вопросов по программному обеспечению VMWare.

Ответчик, располагая соответствующими возможностями и компетенциями, в целях оказания Истцу максимального содействия в сложившейся ситуации, самостоятельно предоставлял Истцу (а также единственному акционеру Истца - ПАО «Московская Биржа ММВБ-РТС») запрашиваемые обновления программного обеспечения и оказывал помощь в решении возникающих технических вопросов. То есть, Ответчик фактически продолжил оказывать техническую поддержку вместо компании VMWare, несмотря на отсутствие в договоре поставки таких обязательств.

При этом, с сообщениями о неработоспособности программного обеспечения, а также с запросами об исправлении таких ошибок, которые объективно препятствовали бы использованию программного обеспечения и не могли быть устранены силами Ответчика, Истец к Ответчику не обращался.

В подтверждение факта оказания Истцу запрашиваемой технической поддержки Ответчик представил в материалы дела нотариально заверенный протокол осмотра переписки, из которой следует, что в спорный период Ответчик по запросу предоставлял НКО НКЦ (АО) и единственному акционеру истца - ПАО «Московская Биржа ММВБ-РТС» обновления программного обеспечения и оказывал помощь в решении возникающих технических вопросов.

В целях оформления сложившихся между сторонами фактических отношений и урегулирования ситуации с прекращением официальной поддержки со стороны компании VMWare, Ответчик также вел переговоры и направлял в адрес Истца и ПАО «Московская Биржа ММВБ-РТС» письмо с предложением заключить дополнительное соглашение к договору поставки №071220-К-4 от 23.12.2020 г., в рамках которого предусматривалось положение о том, что Ответчик принимает на себя обязательства за свой счет оказывать техническую поддержку Истцу вместо компании VMWare в течение срока действия сертификатов.

Данное предложение обсуждалось на заседаниях Комиссии по проблемной задолженности по поддержке программного обеспечения, сформированной в ПАО «Московская Биржа ММВБ-РТС», и первоначально было поддержано. В связи с чем руководитель Департамента эксплуатации ПАО «Московская Биржа ММВБ-РТС» вела переписку с Ответчиком по вопросу корректировки и заключения данного дополнительного соглашения.

Однако, в конце 2023 г. комиссией было принято решение что поставщики должны бесплатно оказать техническую поддержку поставляемого программного обеспечения на срок с даты прекращения технической поддержки правообладателями до окончания срока действия сертификата (что изначально предлагал и фактически осуществлял Ответчик), либо выплатить неустойку. При этом с целью оставить возможность в любой момент обратиться в суд с иском о взыскании неустойки было принято решение никакие документы с поставщиками не подписывать.

Все указанные выше обстоятельства, а именно - факт оказания Ответчиком технической поддержки после прекращения деятельности правообладателя, наличие предложения Ответчика заключить дополнительное соглашение к договору поставки и ведение переговоров по указанному предложению, может подтвердить Руководитель Департамента эксплуатации ПАО «Московская Биржа ММВБ-РТС» - ФИО5.

Ведение переговоров о заключении дополнительного соглашения к договору поставки и фактическое оказание услуг по технической поддержке осуществлялось при участии сотрудников ПАО «Московская Биржа ММВБ-РТС» в силу того, что именно ПАО «Московская Биржа ММВБ-РТС» (единственный акционер Истца) предоставляет Истцу услуги по обеспечению IT-инфраструктуры и вовлечено во все процессы, связанные с использованием Истцом компьютерного программного обеспечения.

Таким образом после того, как компания VMWare приостановила оказание услуг пользователям в Российской Федерации, Ответчик своими силами оказывал Истцу необходимую техническую поддержку в течение всего оставшегося срока действия ключей доступа. Истец обращался к Ответчику для оказания поддержки и принимал оказанные Ответчиком услуги по технической поддержке, при этом дополнительная плата за оказанные услуги Ответчиком не взималась.

Вместе с тем, несмотря на фактическое оказание Ответчиком услуг по технической поддержке, Истец отказался документально оформить указанные отношения сторон посредством заключения дополнительного соглашения к договору поставки и, по истечении срока оказания поддержки, обратился в суд с настоящими исковыми требованиями.

Подобное поведение Истца, выражающееся в том, что Истец сначала фактически принимает от Ответчика услуги по продолжению оказания технической поддержки вместо компании VMWare и не предъявляет претензий к качеству таких услуг, а затем по истечении срока оказания таких услуг обращается в суд с требованиями о взыскании с Ответчика денежных средств, мотивируя это тем, что Истец не получил услуги технической поддержки от самой компании VMWare, содержат в себе признаки злоупотребления права и направлены на необоснованное получение имущественной выгоды.

При таких обстоятельствах удовлетворение требований Истца приведет к тому, что стороны настоящего спора будут поставлены в ситуацию, при которой Истец фактически получил необходимую техническую поддержку, которая была оказана ему Ответчиком вместо компании VMWare, и одновременно получит назад денежные средства, что не может быть признано обоснованным.

При таких обстоятельствах, суд, пришел к выводу, что требования удовлетворению не подлежат.

В соответствии со ст. 64 АПК РФ - доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим кодексом и другими Федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования или возражения лиц, участвующих в деле, а также иные  обстоятельства,  имеющие значение для правильного  рассмотрения  дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные  доказательства,  объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов,  показания свидетелей, аудио-видеозаписи, иные  документы  и  материалы.

Согласно ст. 65 АПК РФ - каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ - доказательство  признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования  выясняется, что содержащиеся в   нем сведения  соответствуют  действительности.

Арбитражным процессуальным законодательством установлены критерии оценки доказательств  в качестве подтверждающих фактов наличия тех или иных обстоятельств.

Доказательства, на основании которых лицо, участвующее в деле, обосновывает свои требования и возражения должны быть допустимыми, относимыми и достаточными.

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями ст. 68 АПК РФ.

В соответствии с указанной статьей обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Достаточность доказательств можно определить как наличие необходимого количества сведений, достоверно подтверждающих те или иные обстоятельства спора.

Отсутствие хотя бы одного из указанных признаков является основанием не признавать требования лица, участвующего в деле, обоснованными (доказанными).

В результате исследования и оценки имеющихся в деле доказательств, арбитражный суд пришел к выводу о необоснованности заявленного истцом искового требования к ответчику, учитывая что результат работ Истцом не достигнут, обязательство по оплате не наступило.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Расходы по госпошлине распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ и относятся на истца.

Руководствуясь ст.ст.4, 9, 64-66, 71, 75, 110, 156, 167-171 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных исковых требований отказать.

Решение суда может быть обжаловано в течение месяца в Девятом арбитражном апелляционном суде.

СУДЬЯ:                                                                                                  М.А. Ведерников