АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

634050, пр. Кирова д. 10, г. Томск, тел. (3822)284083, факс (3822)284077,  http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: tomsk.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Томск        Дело №А67-5231/2021

Резолютивная часть решения объявлена 09.03.2022

Полный текст решения изготовлен 16.03.2022

Судья Арбитражного суда Томской области Е.В. Чиндина,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Администрации Томской области (634050, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Департамента общего образования Томской области (634050, Томская область, г.Томск, пр.Ленина, д.111, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Департамента по управлению государственной собственностью Томской области (634034, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), общества с ограниченной ответственностью «Стройгарант» (634021, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН1197031057607), акционерного общества «Карьероуправление» (634049, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), администрации Первомайского района Томской области (636930, 

<

...>, ИНН7012000657, ОГРН 

<

***>), Департамента архитектуры и строительства Томской области (634050, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Управления имущественных отношений администрации Первомайского района (636930, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Томской области (634009, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании незаконным решения №070/01/16-70/2020 от 28.05.2021,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Прокуратуры Томской области (

<

...>), Администрации Первомайского сельского поселения (

<

...>) , МКУ Управление образования администрации Первомайского района (

<

...>),

при участии в заседании:

от Заявителя – ФИО2 (доверенность от 21.01.2022 №10), ФИО3 (доверенность от 01.02.2022 №21);

от Департамента общего образования – ФИО4 (доверенность от 01.06.2021);

от УФАС – ФИО5 (доверенность от 24.01.2022 №9), ФИО6 (доверенность от 09.03.2022 №11);

от Департамента по управлению государственной собственностью – ФИО7 (доверенность №3 от 10.01.2022);

от ООО «Стройгарант» – ФИО8 (паспорт);

от АО «Карьероуправление» - ФИО8 (паспорт);

от Департамента архитектуры и строительства Томской области – ФИО9 (доверенность №6 от 10.06.2021), ФИО10 (доверенность от 13.09.2021);

от Администрации Первомайского района – ФИО11 (доверенность от 24.02.2021);

от Управления имущественных отношений – ФИО12 (паспорт, распоряжение от 28.01.2021 №9-л/с);

иные лица – не явились (извещены);

УСТАНОВИЛ:

Администрация Томской области обратилась в Арбитражный суд Томской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Томской области (далее также – Томское УФАС России, ответчик) о признании незаконным решения №070/01/16-70/2020 от 28.05.2021.

Определениями арбитражного суда от 26.07.2021 и от 12.08.2021 к участию в деле в качестве соистцов привлечены Департамент общего образования Томской области и Департамент по управлению государственной собственностью Томской области. Также определением от 26.07.2021 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Прокуратура Томской области, Администрация Первомайского сельского поселения, МКУ Управление образования администрации Первомайского района.

Определениями суда от 12.08.2021, 26.08.2021, 18.10.2021, 20.10.2021 дела №А67-6065/2021, А67-6066/2021, А67-6748/2021, А67-6908/2021, А67-7417/2021 по заявлениям ООО «Стройгарант», АО «Карьероуправление», Администрации Первомайского района, Управления имущественных отношений администрации Первомайского района, Департамента архитектуры и строительства Томской области соответственно объединены в одно производство для совместного рассмотрения с делом №А67-5231/2021.

При этом, Департамент по управлению государственной собственностью Томской области просил признать недействительным решение №070/01/16-70/2020 от 28.05.2021 в части пунктов 1, 3, 4 резолютивной части решения. Остальные заявители просили признать оспариваемое решение в полном объеме.

Определением арбитражного суда от 14.02.2022 судебное заседание по делу назначено на 09.03.2022.

Прокуратура Томской области, Администрация Первомайского сельского поселения, МКУ Управление образования администрации Первомайского района, надлежащим  образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, в арбитражный суд своих представителей не направили.

На основании ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) судебное заседание проведено в отсутствие третьих лиц.

Представитель Администрации Томской области в судебном заседании поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, дополнительных пояснениях, указав, что в решении Томского УФАС России неверно установлены обстоятельства дела относительно участия Администрации Томской области в подготовке проекта распоряжения Губернатора Томской области от 28.06.2019 № 144-р «О соответствии объекта социально-культурного назначения критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области», и соответственно, сделаны ошибочные выводы. Администрация Томской области не определяла застройщика либо продавца корпуса № 2 детского сада «Светлячок», расположенного по адресу: 

<

...> (строительный адрес ул. Школьная, 1/1), не принимала распоряжение Губернатора Томской области № 144-р, а, следовательно, не участвовала в каком-либо соглашении, запрещённом Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Изменение мероприятия в Государственной программе было обусловлено внесением изменений в Закон Томской области об областном бюджете. Соответственно Администрация Томской области не могла не привести Государственную программу в соответствие с действующим законодательством. Само по себе принятие Государственной программы и приведение ее в соответствие с областным бюджетом не подтверждает, что в действиях высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации (Администрации Томской области), утверждающего в соответствии со статьей 179 Бюджетного кодекса Российской Федерации государственные программы субъектов Российской Федерации, имеются нарушения антимонопольного законодательства, выразившиеся только лишь в принятии документа стратегического планирования. Администрация Томской области не участвовала в отношениях по определению земельного участка под рассматриваемый объект и заключению договора аренды земельного участка. Администрация Томской области не участвовала в отношениях по заключению соглашений о предоставлении субсидий и не участвовала в иных отношениях, связанных с заключением контракта на приобретение объекта, ввиду отсутствия соответствующих полномочий по реализации рассматриваемого мероприятия государственной программы. Комиссия Томского УФАС России в своем решении не обосновала со ссылками на нормы права то, как Администрация Томской области могла бы не приводить Государственную программу в соответствие с Законом Томской области об областном бюджете. Земельный участок был предоставлен ООО «СтройГарант» в аренду в строгом соответствии с действующим законодательством, в соответствии с установленной процедурой, является правомерным, основано на муниципальных правовых актах, распоряжении Губернатора Томской области, которые в установленном законом порядке не оспорены и недействительными не признаны.

Представитель Департамента общего образования Томской области поддержал заявленные требования, указав, что выводы Томского УФАС России о том, что Департамент общего образования Томской области выступал в антиконкурентном соглашении, направленном на обход предусмотренных Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» конкурентных процедур по выбору хозяйствующего субъекта, осуществляющего строительство объекта социально-культурного назначения, в качестве исполнительного органа государственной власти, подготовившего заключение, которым планируемый к строительству ООО «СтройГарант» объект признан соответствующим критериям, установленным Законом Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области», с целью последующего предоставления обществу в аренду земельного участка без торгов, являются необоснованными. Департамент общего образования Томской области в соответствии с установленной компетенцией рассмотрел на предмет соответствия объекта социально-культурного назначения критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области», подготовил и направил в Департамент по управлению государственной собственностью Томской области заключение от 19.06.2019 № 57-2653 о наличии оснований для подготовки проекта распоряжения Губернатора Томской области о соответствии объекта социально-культурного назначения критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области». Заключение не содержит указаний на передачу земельного участка без проведения торгов в пользу именно ООО «СтройГарант», а лишь содержит выводы о соответствии планируемого к размещению объекта критериям, установленным законом в целях дальнейшего предоставления ООО «СтройГарант» в аренду без проведения торгов земельного участка. Таким образом, Департамент общего образования Томской области действовал в пределах своих полномочий в соответствии с законодательством.

Представитель Департамента по управлению государственной собственностью Томской области поддержал заявленные требования, указав, что рассмотрение обращения, включающее анализ указанных в нём сведений и вывод о соответствии объекта, планируемого к размещению ООО «СтройГарант», параметрам объекта социально-культурного назначения осуществлено Департаментом общего образования Томской области (заключение от 19.06.2019 №57-2653), Департамент же осуществил подготовку проекта распоряжения Губернатора Томской области на основании указанного заключения и содержащегося в нём вывода. Департамент не проверяет лицо, обратившееся с заявлением о признании планируемого к строительству объекта соответствующим критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 №100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области», поскольку действующее законодательство Российской Федерации не наделяет департамент указанными полномочиями.

Представитель ООО «СтройГарант» поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, дополнительных пояснениях, указав, что приобретение нежилого здания с инженерными сооружениями для размещения дошкольной образовательной организации на 90 мест в с. Первомайское Первомайского района Томской области, было осуществлено в соответствии с действующими нормами законодательства в рамках реализации государственных и муниципальных программ по развитию образования на территории Томской области с учетом нецелесообразности (фактически невозможности) использования других способов. Земельный участок был предоставлен в аренду ООО «СтройГарант» в рамках действующего законодательства. Материалы дела не содержат доказательств какую единую цель преследовали (и какую вообще цель) привлеченные по делу лица, были ли они взаимно осведомлены о действиях друг друга и осознавали согласованный характер поведения каждого из них, отсутствует причинно-следственная связь между действиями участников и выводом о том, что это привело или могла привести к ограничению конкуренции на определенном товарном рынке.

Представитель акционерного общества «Карьероуправление» поддержал заявленные требования, указав, что приобретение нежилого здания с инженерными сооружениями для размещения дошкольной образовательной организации на 90 мест в с. Первомайское Первомайского района Томской области, было осуществлено в соответствии с действующими нормами законодательства в рамках реализации государственных и муниципальных программ по развитию образования на территории Томской области с учетом нецелесообразности (фактически невозможности) использования других способов). Вывод комиссии об ограничении конкуренции, выраженный в предоставлении ООО «СтройГарант» земельного участка без проведения торгов, не основан на обстоятельствах дела, а также в материалах дела отсутствуют сведения о том, что какая-либо иная организация направляла обращение об установлении соответствия планируемого к строительству объекта критериям Закона Томской области № 100-ОЗ. Материалы дела не содержат доказательств какую единую цель преследовали (и какую вообще цель) привлеченные по делу лица, были ли они взаимно осведомлены о действиях друг друга и осознавали согласованный характер поведения каждого из них, отсутствует причинно-следственная связь между действиями участников и выводом о том, что это привело или могла привести к ограничению конкуренции на определенном товарном рынке.

Представитель администрации Первомайского района Томской области поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, дополнительных пояснениях, указав, что доводы Комиссии Томского УФАС России, отраженные в заключении, относительно бездействия Администрации Первомайского района и возможности в апреле 2019 года начать подготовку документов в целях проведения конкурентного отбора по выбору хозяйствующих субъектов для осуществления строительства объекта ошибочны и не находят своего документального подтверждения. В ходе изучения заявления ООО «СтройГарант» «О выдаче разрешения на строительство» от 13.09.2019 и приложенных к нему документов, оснований для отказа в выдаче разрешения на строительство по объекту Корпус № 2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: ул. Школьная, 1а с. Первомайское, Первомайский район, Томская область, должностными лицами Администрации Первомайского района, ответственными за предоставление данной муниципальной услуги, не выявлено. Выдача Администрацией Первомайского района ООО «СтройГарант» разрешения на строительство (при предоставлении последним всех документов, необходимых для предоставления данной муниципальной услуги) и действия других участников рассматриваемого дела не могут быть признаны согласованными и последовательными. В оспариваемом решении комиссии Томского УФАС России не усматривается причинно-следственная связь между действиями Администрации Первомайского района по направлению бюджетной заявки в декабре 2018 года на необходимость приобретения объекта и последующее внесение изменений в Соглашение (после внесения соответствующих изменений в федеральный целевой проект «Содействие занятости женщин - создание условий дошкольного образования для детей в возрасте до 3 лет», входящего в состав национального проекта «Демография», закон о бюджете Томской области, решение о бюджете Первомайского района, государственную программу, муниципальную программу) с угрозой наступления негативных антиконкурентных последствий, а также согласованность действий Администрации Первомайского района с хозяйствующими субъектами при исполнении возложенных на нее полномочий и задач. Каждое из перечисленных в заключении обстоятельств не может являться признаком антиконкурентного соглашения, заключенного между органом исполнительной власти, органом местного самоуправления и хозяйствующим субъектом.

Представитель Департамента архитектуры и строительства Томской области поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, дополнительных пояснениях, указав, что Соглашение о предоставлении в 2019 году субсидии из бюджета Томской области бюджету муниципального образования «Первомайский район» на создание дополнительных мест для детей в возрасте от 1,5 до 3 лет в образовательных организациях, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам дошкольного образования в рамках государственной программы «Развитие образования в Томской области» от 12.04.2019 № 69648000-1-2019-006 (далее - Соглашение) заключено на основании норм действующего законодательства. Соглашение не содержит конкретизацию способа реализации субсидии в связи с отсутствием такой конкретизации в нормативных правовых актах, на основании которых заключено Соглашение. Дополнительное соглашение от 18.12.2019 № 69648000-1-2019-006/1 к Соглашению заключено в соответствии с пунктом 7.3 Соглашения, с целью приведения в соответствие к Закону Томской области от 29.12.2018 № 151-ОЗ «Об областном бюджете на 2019 год и на плановый период 2020 и 2021 годов».

Представитель Управления имущественных отношений администрации Первомайского района подержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, дополнительных пояснениях, указав, что земельный участок с кадастровым № 70:12:0203004:1606 предоставлен Управлением имущественных отношений Администрации Первомайского района без проведения торгов на основании распоряжения Губернатора Томской области от 28.06.2019 № 144-р «О соответствии объекта социально-культурного назначения, критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области» во исполнение императивной нормы подпункта 3 пункта 2 статьи 39.6 Земельного кодекса Российской Федерации. Вывод Томского УФАС России о бездействии, а именно не принятии мер по реализации запланированных Государственными и муниципальными программами мероприятий, является необоснованным. В оспариваемом решении Томского УФАС России не усматривается причинно-следственная связь между действиями Управления имущественных отношений Администрации Первомайского района по предоставлению земельного участка ООО «СтройГарант» для строительства объекта, а также заключению муниципального контракта на покупку готового объекта, с угрозой наступления негативных антиконкуретных последствий и согласованность действий Управления имущественных отношений Администрации Первомайского района с хозяйствующими субъектами при исполнении возложенных полномочий.

Представитель Томского УФАС России возражал относительно заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, дополнительных пояснениях, указав, что участие Администрации Томской области в антиконкурентном соглашении выразилось во внесении изменений в Государственную программу, подменивших реальную государственную нужду в строительстве социального объекта на нужду в покупке готового объекта, позволивших в совокупности с действиями других ответчиков обойти муниципальному заказчику и застройщику требования Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» по проведению конкурентных процедур по определению хозяйствующего субъекта, осуществляющего строительство корпуса детского сада, и заключить контракт на покупку готового объекта с единственным поставщиком. Анализ поведения ответчиков позволил Комиссии по рассмотрению дела № 070/01/16-70/2020 сделать вывод, что, несмотря на то, что каждое действие ответчиков хоть формально и не противоречит действующему законодательству, в своей совокупности и взаимосвязи действия ответчиков направлены на обход конкурентных процедур, предусмотренных Федеральным законом № 44-ФЗ, и признаются нарушением антимонопольного законодательства. Томским УФАС России установлено несоответствие пункта 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области» законодательству о защите конкуренции и вынесено предупреждение Законодательной Думе Томской области от 31.03.2021 (исх.№БМ/2075) о необходимости приведения в соответствие с антимонопольным законодательством пункта 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области № 100-ОЗ посредством отмены или внесения в него изменений в срок до 01.09.2021. Указанное предупреждение не обжаловалось. Комиссией по делу № 070/01/16-70/2020, в том числе, установлено, что на основании противоречащей антимонопольному законодательству норму областного закона ООО «СтройГарант» был предоставлен земельный участок для строительства корпуса детского сада без торгов, что позволило определить исполнителя работ для государственных и муниципальных нужд без конкурентных процедур уже на стадии предоставления земельного участка.

В представленном отзыве прокуратура Томской области указала на то, что оспариваемое решение Томского УФАС России соответствует закону и не нарушает права и законные интересы заявителей.

Более подробно доводы лиц, участвующих в деле изложены письменно в заявлениях, отзывах и дополнениях к ним.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил следующие обстоятельства.

На основании информации, поступившей из прокуратуры Томской области (вх.№289 от 20.01.2020), о признаках нарушения антимонопольного законодательства при заключении муниципальным образованием «Первомайский район», в интересах которого действовало Управление имущественных отношений Администрации Первомайского района, и ООО «СтройГарант» муниципального контракта №2 от 19.12.2019 на основании пункта 31 части 1 статьи 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», Томским УФАС России приказом от 20.04.2020 № 53 возбуждено дело № 070/01/16-70/2020 по признакам нарушения Администрацией Первомайского района и ООО «СтройГарант» пункта 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Определением от 23.04.2020 №АА/2032 дело № 070/01/16-70/2020 назначено к рассмотрению.

Определением от 20.01.2021 №АА/471 к рассмотрению дела № 070/01/16-70/2020 в качестве ответчиков привлечены Администрация Томской области, Департамент архитектуры и строительства Томской области, Департамент общего образования Томской области, Управление имущественных отношений Администрации Первомайского района, ЗАО «Карьероуправление», Департамент по управлению государственной собственностью Томской области.

Рассмотрев все имеющиеся в материалах дела доказательства, Комиссия Томского УФАС России пришла к выводу о наличии в действиях ответчиков нарушения антимонопольного законодательства и необходимости квалифицировать действия Администрации Первомайского района, Управления имущественных отношений Администрации Первомайского района, Департамента общего образования Томской области, Департамента архитектуры и строительства Томской области, Администрации Томской области, Департамента по управлению государственной собственностью Томской области, ООО «СтройГарант» и АО «Карьероуправление» по пункту 4 статьи 16 Федерального закона № 135-ФЗ.

В частности, как указало Томское УФАС России, поведение и последовательные взаимосвязанные действия каждого из ответчиков привели к реализации антиконкурентного соглашения, запрет на который предусмотрен пунктом 4 статьи 16 Федерального закона № 135-ФЗ, выразившееся в предоставлении доступа органами власти конкретным хозяйствующим субъектам и осуществлении этими хозяйствующими субъектами строительства объекта «Корпус № 2 детского сада «Светлячок» по адресу: Российская Федерация, Томская область, Первомайский муниципальный район, Первомайское сельское поселение, 

<

...>» в обход конкурентных процедур по определению застройщика, что привело (могло привести) к ограничению доступа на товарный рынок иных юридических лиц-конкурентов.

По результатам рассмотрения дела № 070/01/16-70/2020 Томским УФАС России вынесено решение от 28.05.2021, которым в рассматриваемых действиях Администрации Первомайского района, ООО «СтройГарант», Администрации Томской области, Департамента архитектуры и строительства Томской области, Департамента общего образования Томской области, Управления имущественных отношений Администрации Первомайского района, АО «Карьероуправление», Департамента по управлению государственной собственностью Томской области признано наличие нарушения пункта 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2013 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Также Комиссией Томского УФАС России решено предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства не выдавать (пункт 2); передать материалы дела № 070/01/16-70/2020 уполномоченному должностному лицу Томского УФАС России для решения вопроса о привлечении виновных лиц к административной ответственности (пункт 3); направить решение по делу № 070/01/16-70/2020 в Управление МВД России по Томской области и Следственное управление Следственного комитета РФ по Томской области для оценки действий должностных лиц в соответствии с УК РФ (пункт 4).

Полагая, что решение от 28.05.2021 по делу № 070/01/16-70/2020 не соответствует законодательству Российской Федерации и нарушает их права и законные интересы, Администрация Первомайского района, ООО «СтройГарант», Администрация Томской области, Департамент архитектуры и строительства Томской области, Департамент общего образования Томской области, Управление имущественных отношений Администрации Первомайского района, АО «Карьероуправление», Департамент по управлению государственной собственностью Томской области обратились в арбитражный суд с соответствующими заявлениями.

В соответствии с ч. 1 ст. 198, ч. 4 ст. 200 АПК РФ и пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Согласно статьям 1 и 3 Федерального закона № 135-ФЗ целями данного закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков. Сферой применения указанного закона являются отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции.

В пункте 7 статьи 4 Федерального закона № 135-ФЗ установлено, что под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Признаки ограничения конкуренции перечислены в пункте 17 статьи 4 Федерального закона № 135-ФЗ. К ним относятся: сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке; рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке; отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке; определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке; иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке.

Согласно пункту 4 статьи 16 Федерального закона № 135-ФЗ запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Под соглашением в пункте 18 статьи 4 Федерального закона № 135-ФЗ понимается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

Таким образом, соглашение является согласованным выражением воли двух или более участников.

Установленный нормой статьи 16 Федерального закона № 135-ФЗ запрет ориентирован на органы публичной власти и организации, осуществляющие их публичные функции, и распространяется на акты и действия указанных органов и организаций в публично-властной сфере.

По существу данный запрет преследует цель предотвращения негативного влияния органов власти и указанных организаций на конкурентную среду с помощью административных, властный полномочий, в том числе путем соглашений с хозяйствующими субъектами.

В силу части 1 статьи 8 Федерального закона № 135-ФЗ согласованными действиями хозяйствующих субъектов являются действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке при отсутствии соглашения, удовлетворяющие совокупности следующих условий: 1) результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов; 2) действия заранее известны каждому из участвующих в них хозяйствующих субъектов в связи с публичным заявлением одного из них о совершениитаких действий; 3) действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов, участвующих в согласованных действиях, и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке.

Пунктом 31 части 1 статьи 93 Федерального закона №44-ФЗ предусмотрено, что закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком, в том числе, в случае заключения контракта, предметом которого является приобретение для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд нежилого здания, строения, сооружения, нежилого помещения, определенных в соответствии с решением о подготовке и реализации бюджетных инвестиций или о предоставлении субсидий на осуществление капитальных вложений в целях приобретения объектов недвижимого имущества в государственную или муниципальную собственность, принятым в порядке, установленном соответственно Правительством Российской Федерации, высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрацией.

В пункте 11 Обзора по вопросам судебной практики, возникающей при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.03.2016 (далее - Обзор судебной практики от 16.03.2016), разъяснено, что не любое несоответствие действий (соглашения) нормам законодательства свидетельствует о нарушении статьи 16 Федерального закона № 135-ФЗ. Для применения статьи 16 Федерального закона № 135-ФЗ необходимо установление предусмотренного данной статьей специального материального состава, обязательным элементом которого будет являться наличие соглашения и антиконкурентных последствий в совокупности.

Из пункта 18 статьи 4 Федерального закона № 135-ФЗ о защите конкуренции следует, что соглашением признается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме. Факт наличия антиконкурентного соглашения не ставится в зависимость от его заключения в виде договора по правилам, установленным гражданским законодательством, включая требования к форме и содержанию сделок, и может быть доказан, в том числе с использованием совокупности иных доказательств, в частности фактического поведения хозяйствующих субъектов (пункт 9 Обзора судебной практики от 16.03.2016).

Таким образом, для квалификации действий хозяйствующего субъекта и органа местного самоуправления, как не соответствующих статье 16 Федерального закона № 135-ФЗ о защите конкуренции, антимонопольному органу нужно установить одновременно следующие обстоятельства: наличие непредусмотренных законом соглашений между указанными лицами, или их согласованных действий; доказательства наступления (возможности наступления) последствий, связанных с недопущением, ограничением, устранением конкуренции вследствие указанных соглашений или согласованных действий.

Следовательно, квалифицирующими признаками применительно к статье 16 Закона о защите конкуренции выступают реальные либо возможные негативные последствия для определенной конкурентной среды и выявление причинной связи между определенными соглашениями и (или) согласованными действиями и такими последствиями.

О наличии договоренности в устной форме могут свидетельствовать скоординированные и целенаправленные действия (бездействие) субъектов, сознательно ставящих свое поведение в зависимость от поведения друг друга, совершенные ими на конкретном товарном рынке, подпадающие под критерии ограничения конкуренции и способные привести к результатам, определенным Законом о защите конкуренции. 

Таким образом, наличие антиконкурентного соглашения может быть установлено не только посредством представления каких-либо документов, сведений, объяснений, но и с учетом разумности и обоснованности их поведения при проведении закупки, а также в ходе исполнения контракта.

Поскольку Федеральным законом № 135-ФЗ понятие согласованных действий хозяйствующих субъектов и органов публичной власти не раскрывается, суд считает возможным применить по аналогии нормы статьи 8 Федерального закона № 135-ФЗ, определяющей согласованные действия хозяйствующих субъектов как  действия,  удовлетворяющие совокупности следующих условий: результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов только при  условии, что их действия заранее известны каждому из них; действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке.

Из оспариваемого решения следует, что Комиссией Томского УФАС России в ходе рассмотрения дела № 070/01/16-70/2020 были установлены следующее обстоятельства дела, свидетельствующие, по мнению Комиссии, о заключении соглашения между Администрацией Первомайского района, ООО «СтройГарант», Администрацией Томской области, Департаментом архитектуры и строительства Томской области, Департаментом общего образования Томской области, Управлением имущественных отношений Администрации Первомайского района, АО «Карьероуправление», Департаментом по управлению государственной собственностью Томской области, влекущего недопущение, ограничение, устранение конкуренции.

Как установлено антимонопольным органом, Постановлением Администрации Томской области от 30.10.2014 № 413а (утратило силу с 01.01.2020 в связи с изданием постановления Администрации Томской области от 27.09.2019 №342а) «Об утверждении государственной программы «Развитие образования в Томской области» утверждена государственная программа «Развитие образования в Томской области» (далее - Государственная программа). В пункте 9.1.2 подпрограммы 2 «Развитие инфраструктуры дошкольного, общего и дополнительного образования в Томской области» Государственной программы (в ред. №26 от 30.01.2019) предусмотрено «Мероприятие 2. Пристройка к зданию дошкольной образовательной организации по ул. Школьная, 1 в с. Первомайское Томской области на 90 мест за счёт федерального, областного и местного бюджетов».

Постановлением Администрации Первомайского района от 26.11.2018 №405 утверждена муниципальная программа «Развитие инфраструктуры муниципальных образовательных организаций Первомайского района на 2019-2021 годы» (далее - Муниципальная программа). На сайте Администрации Первомайского района http: //pmr.tomsk.ru/ в разделе «Программы» было опубликовано несколько редакций указанной Муниципальной программы: в редакции Постановления №120 от 11.04.2019, в редакции Постановления №168 от 09.07.2019, в редакции Постановления №257 от 18.12.2019, в редакции Постановления № 26 от 14.02.2020 (утратило силу в связи с изданием Постановления Администрацией Первомайского района № 280 от 28.12.2020).

В частности, в редакции Постановления № 120 от 11.04.2019 в приложении к указанному постановлению - Паспорте муниципальной программы Первомайского района в разделе № 3 «Перечень программных мероприятий», подразделе «Задача 2: Создание дополнительных мест в ОУ, реализующих программы дошкольного образования», впервые включено в Муниципальную программу мероприятие «Строительство корпуса №2 детского сада «Светлячок», расположенного по адресу: 

<

...>».

В редакции Постановления №168 от 09.07.2019 наименование мероприятия изменено на «Корпус №2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>».

В редакции Постановления №257 от 18.12.2019 наименование мероприятия указано «Приобретение нежилого здания с инженерными сооружениями для размещения дошкольной образовательной организации на 90 мест в с. Первомайское Первомайского района Томской области».

В представленном Постановлении от 26.11.2018 №405 «Об утверждении муниципальной программы «Развитие инфраструктуры муниципальных образовательных организаций Первомайского района на 2019-2021 годы»» в редакции Постановления № 26 от 14.02.2020 (утратило силу в связи с изданием Постановления Администрацией Первомайского района № 280 от 28.12.2020) предусмотрено мероприятие «Пристройка к зданию дошкольной образовательной организации по ул. Школьная, 1 в с. Первомайское Томской области».

В соответствии с соглашением от 12.04.2019 № 69648000-1-2019-006 (далее - Соглашение) Департамент архитектуры и строительства Томской области обязался предоставить субсидию из бюджета Томской области бюджету муниципального образования «Первомайский район» с целевым назначением: создание дополнительных мест для детей в возрасте от 1,5 до 3 лет в образовательных организациях, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам дошкольного образования МО «Первомайский район» в рамках государственной программы «Развития образования в Томской области», подпрограммы «Развитие инфраструктуры дошкольного, общего и дополнительного образования в Томской области», регионального проекта «Содействие занятости женщин - создание условий дошкольного образования для детей в возрасте до трех лет», мероприятия «Корпус №2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>».

27.05.2019 в Едином государственном реестре юридических лиц зарегистрировано создание ООО «СтройГарант».

Письмом № 02 от 06.06.2019 ООО «СтройГарант» обращается в Департамент по управлению государственной собственностью по Томской области с просьбой признать планируемый объект «Корпус №2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>» соответствующим критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 №100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области», и принять соответствующее распоряжение Губернатора Томской области в целях предоставления земельного участка с кадастровым номером 70:12:0203004:1606 в аренду без проведения торгов ООО «СтройГарант» для размещения указанного объекта социально-культурного назначения. В данном письме общество сообщает о том, что указанный объект включен в Государственную программу и в дальнейшем объект будет возмездно передан в собственность МО «Первомайский район» Томской области в порядке, установленном действующим законодательством.

10.06.2019 ООО «СтройГарант» заключило договор с ООО «Сибгеопроект» на выполнение инженерно-геодезических, инженерно-геологических и инженерно-экологических изысканий на объекте: «Здание для размещения дошкольной образовательной организации на 90 мест по ул. Школьная 1а, в с. Первомайское».

13.06.2019 Департамент по управлению государственной собственностью Томской области в соответствии с пунктами 3, 4 Регламента подготовки распоряжений Губернатора Томской области в целях предоставления земельных участков для размещения объектов социально-культурного назначения, утвержденного распоряжением Губернатора Томской области от 13.07.2016 № 188-р, направляет в адрес Департамента общего образования Томской области копию обращения ООО «СтройГарант» (от 06.06.2019 № 2) для его рассмотрения и подготовки заключения о наличии или об отсутствии оснований для подготовки проекта распоряжения Губернатора Томской области о соответствии объекта «Корпус №2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>» критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 №100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области».

19.06.2019 Департамент общего образования Томской области направляет в Департамент по управлению государственной собственностью по Томской области заключение (письмо исх.№57-2653) о наличии оснований для подготовки проекта распоряжения Губернатора Томской области о соответствии объекта социально-культурного и (или) коммунально-бытового назначения критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 №100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области». В заключении Департамента общего образования Томской области указано, что объект «Корпус №2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>» (строительный адрес ул. Школьная, 1/1) подлежит передаче (приобретению) в муниципальную собственность в соответствии с Законом Томской области от 29.12.2018 №151-ОЗ «Об областном бюджете на 2019 год и плановый период 2020 и 2021 годов». Правовые основания для подготовки проекта распоряжения Губернатора Томской области имеются.

На основании указанного заключения Департамент по управлению государственной собственностью по Томской области подготовил проект распоряжения Губернатора Томской области (пояснения Администрации Томской области вх.№4545 от 03.07.2020).

28.06.2019 исполняющим обязанности Губернатора Томской области принято распоряжение №144-р «О соответствии объекта социально-культурного назначения критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области». Указанным распоряжением планируемый к размещению объект «Корпус № 2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>» (строительный адрес ул. Школьная, 1/1) признан соответствующим критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области». Согласно распоряжению ООО «СтройГарант» предоставляется в аренду без проведения торгов земельный участок из земель населенных пунктов с кадастровым номером 70:12:0203004:1606, вид разрешенного использования: дошкольное, начальное и среднее общее образование, расположенный по адресу: Российская Федерация, Томская область, Первомайский муниципальный район, Первомайское сельское поселение, 

<

...>.

01.07.2019 между ООО «СтройГарант» и ЗАО «Карьероуправление» заключен Договор на выполнение функций технического заказчика.

02.07.2019 между ООО «СтройГарант» и Администрацией Томской области, от имени которой действовал Департамент архитектуры и строительства Томской области, заключен лицензионный договор №4 от 02.07.2019 на передачу прав по простой (неисключительной) лицензии на проектно-сметную документацию (далее - Лицензионный договор): Проект по объекту: «Детский сад-ясли на 90 мест в МКР «Северный» Заречного сельского поселения Томского района Томской области» для строительства объекта «Корпус №2 детского сада «Светлячок» по адресу: 

<

...>» (пункт 1.5 Лицензионного договора).

05.07.2019 ООО «СтройГарант» и АО «Карьероуправление» приступили к выполнению строительных работ.

Письмом № 05 от 08.07.2019 ООО «СтройГарант» обращается в Администрацию Первомайского района с просьбой предоставить земельный участок с кадастровым номером 70:12:0203004:1606, вид разрешенного использования: дошкольное, начальное и среднее общее образование, расположенный по адресу: Российская Федерация, Томская область, Первомайский муниципальный район, Первомайское сельское поселение, 

<

...> в аренду без проведения торгов сроком до 08.07.2020.

22.07.2019 Управлением имущественных отношений Администрации Первомайского района издается Распоряжение № 187-з о предоставлении ООО «СтройГарант» земельного участка с кадастровым номером 70:12:0203004:1606.

Также 22.07.2019 между МО «Первомайский район», в интересах которого действовало Управление имущественных отношений Администрации Первомайского района, и ООО «СтройГарант» заключается договор аренды земельного участка № 44-19-П. Предметом договора аренды является предоставление земельного участка из земель населенных пунктов с кадастровым номером 70:12:0203004:1606, расположенного по адресу: Российская Федерация, Томская область, Первомайский муниципальный район, Первомайское сельское поселение, 

<

...>, вид разрешенного использования - дошкольное, начальное и среднее общее образование (п. 1.1 Договора). Срок договора аренды установлен до 21.06.2020.

13.09.2019 Администрацией Первомайского района выдано ООО «СтройГарант» разрешение на строительство №70-70512000-11-2019 объекта «Корпус № 2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>».

28.11.2019 ООО «СтройГарант» выдано разрешение №70-7512000-03-19 на ввод объекта в эксплуатацию.

18.12.2019 между Департаментом архитектуры и строительства Томской области и Администрацией Первомайского района подписано дополнительное соглашение № 69648000-1-2019-006/1 к Соглашению от 12.04.2019 № 69648000-1-2019-006, которым изменены п. 2.1 в части изменения суммы субсидии, а также внесены изменения в п. 2.3: слова «мероприятия «Корпус №2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>» заменены словами «Приобретение нежилого здания с инженерными сооружениями для размещения дошкольной образовательной организации на 90 мест в с. Первомайское Первомайского района Томской области».

19.12.2019 между МО «Первомайский район», в интересах которого действовало Управление имущественных отношений Администрации Первомайского района, и ООО «СтройГарант» в порядке, предусмотренном пунктом 31 части 1 статьи 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» заключен муниципальный контракт №2 от 19.12.2019 на приобретение нежилого здания с инженерными сооружениями для размещения дошкольной образовательной организации на 90 мест в с. Первомайское Первомайского района Томской области. Наименование объекта: корпус № 2 детского сада «Светлячок» по адресу: Российская Федерация, Томская область, Первомайский муниципальный район, Первомайское сельское поселение, 

<

...> (нежилое здание, площадью 2073,2 кв.м, кадастровый номер 70:12:0203004:1623). Объект недвижимости расположен на земельном участке по адресу: 70:12:0203004:1606, площадь земельного участка 6284 м2, Российская Федерация, Томская область, Первомайский муниципальный район, Первомайское сельское поселение, 

<

...>, вид разрешенного использования - дошкольное, начальное и среднее общее образование. Цена контракта 134 096 000 (сто тридцать четыре миллиона девяносто шесть тысяч) рублей.

По мнению антимонопольного органа, из указанной хронологической последовательности действий участников дела, сопоставления мотивов и дат совершения таких действий, с учетом применения положений Федерального закона № 135-ФЗ, Федерального закона №44-ФЗ и иных нормативных актов Российской Федерации, следует, что в рассматриваемом случае между органами государственной власти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами достигнуто антиконкурентное соглашение, запрет на которое установлен пунктом 4 статьи 16 Федерального закона № 135-ФЗ.

При этом, Томское УФАС России в своем решении указало, что последовательные действия Администрации Первомайского района, Управления имущественных отношений Администрации Первомайского района, Департамента общего образования Томской области, Департамента архитектуры и строительства Томской области, Администрации Томской области и Департамента по управлению государственной собственностью Томской области: по предоставлению земельного участка под строительство детского сада (22.07.2019) без проведения торгов, осведомленность ООО «СтройГарант» в отношении имеющейся проектной документации на объект (заключение договора лицензирования от 01.07.2019), выдача разрешения на строительство уже после начала выполнения строительных работ на объекте (13.09.2019), внесение изменений в муниципальную программу «Развитие инфраструктуры муниципальных образовательных организаций Первомайского района на 2019-2021 годы», Государственную программу «Развитие образования в Томской области», подготовка заключения и проекта распоряжения №144-р «О соответствии объекта социально-культурного назначения критериям, установленным пункта 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области №100-ОЗ (28.06.2019), внесение изменений в Соглашение о предоставлении субсидии от 12.04.2019 № 69648000-1-2019-006 (покупка объекта 18.12.2019), свидетельствуют о фактическом курировании органами власти строительства детского сада в 2019 году во исполнение принятых Государственной и Муниципальной программ, и направленности на обеспечение формальной возможности непроведения конкурентных процедур на выполнение работ по строительству необходимого объекта.

Такие действия органов государственной власти, органов местного самоуправления указывают, что в данном случае, между органами власти и хозяйствующими субъектами было достигнуто соглашение, связанное со строительством и приобретением здания дошкольного учреждения для удовлетворения муниципальных нужд минуя предусмотренный Федеральным законом № 44-ФЗ порядок. При этом такое соглашение приводит и (или) может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на рынке строительства зданий (код ОКПД 41.20) в территориальных границах Томской области.

В результате заключения муниципального контракта Управлением имущественных отношений Администрации Первомайского района и ООО «СтройГарант», как с единственным поставщиком, последнее получило доступ к выполнению работ по максимально возможной цене без участия в какой-либо конкурентной борьбе и без подачи предложений о снижении цены контракта.

Заключение договора с единственным поставщиком и отсутствие конкурентных процедур на строительство способствовало созданию преимущественного положения единственного поставщика и лишило возможности иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичную деятельность, реализовать свое право на заключение контракта на строительство объекта.

Также Томское УФАС России указало, что объективная сторона нарушения пункта 4 статьи 16 Федерального закона № 135-ФЗ каждым из ответчиков выражена следующими действиями.

ООО «СтройГарант» выступало в антиконкурентном соглашении, направленном на обход предусмотренных Федеральным законом № 44-ФЗ конкурентных процедур по выбору хозяйствующего субъекта, осуществляющего строительство объекта социально-культурного назначения, в качестве застройщика. Изложенные выше обстоятельства свидетельствуют, что общество было зарегистрировано незадолго до того, как были произведены изменения в Государственную и Муниципальную программы, которыми государственная и муниципальная нужда по строительству объекта сменилась на мероприятие по приобретению указанного объекта. Только что зарегистрированное общество, не имеющее необходимых допусков и ресурсов для строительства объекта капитального строительства, обладая сведениями о планируемом внесении изменений в программы, обращается в уполномоченные органы местного самоуправления и государственной власти с заявлениями о намерении возвести объект, предусмотренный документами стратегического планирования, просьбой о предоставлении земельного участка. Впоследствии ООО «СтройГарант» заключает договор аренды земельного участка, оплачивает арендную плату разовым платежом, рассчитанным не за весь период действия договора, а только за период с момента заключения договора до конца 2019 года. ООО «СтройГарант» совместно с ЗАО «Карьероуправление», используя заемные денежные средства ЗАО «Карьероуправление» и ООО «ГК «Карьероуправление», еще до заключения договора аренды земельного участка, начинает строительство объекта «Корпус № 2 детского сада «Светлячок» по адресу: 

<

...>». В последующем общество передает МО «Первомайский район» возведенный объект по муниципальному контракту. Комиссией отдельно отмечен тот факт, что в случае проведения конкурентной закупки на определения застройщика корпуса детского сада в порядке Федерального закона № 44-ФЗ, общество бы не могло претендовать на участие в такой закупки, поскольку не отвечало требованиям законодательства к участникам закупок на возведение объектов капитального строительства.

ЗАО «Карьероуправление» выступало в антиконкурентном соглашении, направленном на обход предусмотренных Федеральным законом № 44-ФЗ конкурентных процедур по выбору хозяйствующего субъекта, осуществляющего строительство социально-культурного объекта, в качестве субъекта, фактически осуществляющего строительство объекта, но не получившего право на осуществление строительных работ в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ. Материалами дела установлено, что учредитель и директор ООО «СтройГарант» ФИО13 в период антиконкурентного соглашения являлась сотрудником ООО «ГК «Карьероуправление», а ранее являлась работником ЗАО «Карьероуправление». ООО «ГК «Карьероуправление» и ЗАО «Карьероуправление» предоставили денежные средства ООО «СтройГарант» на строительство корпуса детского сада в с. Первомайское. При этом ЗАО «Карьероуправление» выполняло функции технического заказчика по договору с ООО «СтройГарант» и самостоятельно осуществляло возведение объекта капитального строительства. Таким образом, материалами дела подтверждается, что изначально именно ЗАО «Карьероуправление» должно было строить указанный объект, поскольку ООО «СтройГарант» на момент обращения с заявлением в уполномоченные органы о предоставления земельного участка с намерением построить на нем объект, включенный в Государственную и Муниципальную программы, не имело необходимых допусков и средств для самостоятельного возведения объекта капитального строительства. Кроме того, финансирование строительства объекта осуществлялось за счет денежных средств, предоставленных формальному застройщику ООО «ГК «Карьероуправление» и ЗАО «Карьероуправление». В ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства №070/01/16-70/2020 ЗАО «Карьероуправление» переименовалось в Акционерное общество «Карьероуправление» (25.06.2020 сведения из ЕГРЮЛ) (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>, дата присвоения ОГРН: 03.12.2002).

Администрация Томской области выступала в антиконкурентном соглашении, направленном на обход предусмотренных Федеральном законом № 44-ФЗ конкурентных процедур по выбору хозяйствующего субъекта, осуществляющего строительство объекта социально-культурного объекта, в качестве органа государственной власти, издавшего и внесшего изменения в документ стратегического планирования. Так, изначально в Государственной программе (в ред. №26 от 30.01.2019) было предусмотрено «Мероприятие 2. Пристройка к зданию дошкольной образовательной организации по ул.Школьная, 1 в с. Первомайское Томской области на 90 мест за счёт федерального, областного и местного бюджетов». 30.07.2019 Государственная программа изложено в новой редакции № 30, где изменен пункт 9.1.2 на «Мероприятие 2. Приобретение объекта «Корпус № 2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>». Указанные изменения произошли после принятия распоряжения и.о. Губернатора Томской области от 28.06.2019 №144-р «О соответствии объекта социально-культурного назначения критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 9 июля 2015 года № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области», передачи Администрацией Томской области по Лицензионному договору ООО «СтройГарант» лицензии на проектно-сметную документацию для строительства объекта «Корпус №2 детского сада «Светлячок» по адресу: 

<

...>», предоставления ООО «СтройГарант» земельного участка для строительства объекта и начала подготовительных и строительных работ обществом на земельном участке. Соответственно, Администрация Томской области, знала и допускала, что ООО «СтройГарант» определен в качестве застройщика объекта, включенного в Государственную программу, и в момент начала строительства, право на которое в обход требований Федерального закона №44-ФЗ не было выставлено на конкурентную закупку, изменила мероприятие Государственной программы таким образом, чтобы такое изменение позволило органу местного самоуправления исполнить мероприятие программы, формально проведя закупку у единственного поставщика на приобретение здания детского сада.

Администрация Первомайского района выступала в антиконкурентном соглашении, направленном на обход предусмотренных Федеральным законом № 44-ФЗ конкурентных процедур по выбору хозяйствующего субъекта, осуществляющего строительство объекта социально-культурного объекта, в качестве органа местного самоуправления, издавшего и внесшего изменения в документ стратегического планирования. Так, изначально в Муниципальной программе (в ред. Постановления № 120 от 11.04.2019) было предусмотрено мероприятие «Строительство корпуса №2 детского сада «Светлячок», расположенного по адресу: 

<

...>». В редакции Постановления №168 от 09.07.2019 наименование мероприятия изменено на «Корпус №2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>». Однако, Администрация Первомайского района бездействовала, мер по реализации запланированных мероприятий (строительство объекта), предусмотренных Государственной и Муниципальной программами, не предпринимала. Уже в редакции Постановления №257 от 18.12.2019 наименование мероприятия указано «Приобретение нежилого здания с инженерными сооружениями для размещения дошкольной образовательной организации на 90 мест в с. Первомайское Первомайского района Томской области». Указанные окончательные изменения в Муниципальную программу уже были внесены после того, как объект был построен ООО «СтройГарант» и ЗАО «Карьероуправление» на переданном земельном участке, после того, как было заключено дополнительное соглашение № 69648000-1-2019-006/1 к Соглашению от 12.04.2019 № 69648000-1-2019-006 о предоставлении субсидии, за день до того, как между МО «Первомайский район» и ООО «СтройГарант» заключен муниципальный контракт №2 от 19.12.2019 на приобретение нежилого здания для размещения дошкольной образовательной организации на 90 мест в с. Первомайское. При этом Администрация выступала стороной указанного дополнительного соглашения № 69648000-1-2019-006/1 к Соглашению о предоставлении субсидии с Департаментом архитектуры и строительства Томской области. Администрацией Первомайского района 13.09.2019 выдано ООО «СтройГарант» разрешение на строительство №70-70512000-11-2019. Однако Администрация Первомайского района допустила ООО «СтройГарант» и ЗАО «Карьероуправление» к началу строительных работ на муниципальном земельном участке до того, как ООО «СтройГарант» был предоставлен земельный участок и до того, как обществу было выдано разрешение на строительство объекта.

Управление имущественных отношений Администрации Первомайского района выступало в антиконкурентном соглашении, направленном на обход предусмотренных Федеральным законом № 44-ФЗ конкурентных процедур по выбору хозяйствующего субъекта, осуществляющего строительство объекта социально-культурного объекта, в качестве органа местного самоуправления, действующего от имени муниципального образования «Первомайский район», предоставившего земельный участок ООО «СтройГарант» для строительства объекта и заключившего с Обществом муниципальный контракт на покупку готового объекта. Так, Управлением имущественных отношений Администрации Первомайского района были приняты и подписаны следующие акты: Распоряжение от 22.07.2019 № 187-з о предоставлении ООО «СтройГарант» земельного участка с кадастровым номером 70:12:0203004:1606 без проведения торгов, договор аренды земельного участка № 44-19-П с ООО «СтройГарант», муниципальный контракт №2 от 19.12.2019 на приобретение нежилого здания с инженерными сооружениями для размещения дошкольной образовательной организации на 90 мест в с. Первомайское (наименование объекта: корпус № 2 детского сада «Светлячок» по адресу: 

<

...>). 21.08.2019 Управлением имущественных отношений Администрации Первомайского района выданы распоряжения № 220-з о разрешении ООО «СтройГарант» на использование земельного участка для строительства электрокабеля, № 222-з о разрешении ООО «СтройГарант» на использование земельного участка для размещения водопровода, № 223-з о разрешении ООО «СтройГарант» на использование земельного участка для телефонной канализации. Управление имущественных отношений Администрации Первомайского района представило в качестве приложения к договору аренды земельного участка от 22.07.2019, заключенного на 11 месяцев, расчет размера арендной платы единым платежом не на весь срок аренды, а на срок до конца 2019 года, т.е. окончание срока реализации мероприятия Государственной и Муниципальной программ по строительству объекта. После завершения строительства, подписания 19.12.2019 акта приема-передачи построенного объекта, 27.12.2019 стороны подписали соглашение № 53-19 к договору аренды, которым досрочно расторгают договор аренды и правоотношения сторон с 20.12.2019. Распоряжением Управления имущественных отношений Администрации Первомайского района № 365-з от 27.12.2019 договор аренды с ООО «СтройГарант» расторгнут, земельный участок передан МО «Первомайский район» по акту приема-передачи от 27.12.2019.

Департамент общего образования Томской области выступал в антиконкурентном соглашении, направленном на обход предусмотренных Федеральным законом № 44-ФЗ конкурентных процедур по выбору хозяйствующего субъекта, осуществляющего строительство объекта социально-культурного объекта, в качестве исполнительного органа государственной власти, подготовившего заключение, которым планируемый к строительству ООО «СтройГарант» объект признан соответствующим критериям, установленным Законом № 100-ОЗ, с целью последующего предоставления обществу в аренду земельного участка без торгов. Так, 19.06.2019 Департамент общего образования Томской области направил в Департамент по управлению государственной собственностью по Томской области заключение (письмо исх.№57-2653) о наличии оснований для подготовки проекта распоряжения Губернатора Томской области о соответствии объекта социально-культурного и (или) коммунально-бытового назначения критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона №100-ОЗ. В заключении Департамента общего образования Томской области указано, что объект «Корпус №2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>» (строительный адрес ул. Школьная, 1/1) подлежит передаче (приобретению) в муниципальную собственность в соответствии с Законом Томской области от 29.12.2018 №151-ОЗ «Об областном бюджете на 2019 год и плановый период 2020 и 2021 годов». Правовые основания для подготовки проекта распоряжения Губернатора Томской области имеются.

Департамент архитектуры и строительства Томской области выступал в антиконкурентном соглашении, направленном на обход предусмотренных Федеральным законом № 44-ФЗ конкурентных процедур по выбору хозяйствующего субъекта, осуществляющего строительство объекта социально-культурного объекта, в качестве исполнительного органа государственной власти, являющегося главным распорядителем средств областного бюджета. Так, Департамент архитектуры и строительства Томской области был определен главным распорядителем средств областного бюджета и участником мероприятия, отраженного в пункте 9.1.2. Государственной программы (в ред. № 26 от 30.01.2019), «Мероприятие 2. Пристройка к зданию дошкольной образовательной организации по ул. Школьная, 1 в с. Первомайское Томской области». 12.04.2019 для реализации запланированных Государственной и Муниципальной программами мероприятий между Департаментом архитектуры и строительства Томской области и Администрацией Первомайского района заключается Соглашение №69648000-1-2019-006 о предоставлении субсидии, в пункте 2.3 Соглашения указано, что целевым назначением субсидии является: создание дополнительных мест для детей в возрасте от 1,5 до 3 лет в образовательных организациях, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам дошкольного образования МО «Первомайский район» в рамках государственной программы «Развития образования в Томской области», подпрограммы «Развитие инфраструктуры дошкольного, общего и дополнительного образования в Томской области», регионального проекта «Содействие занятости женщин -создание условий дошкольного образования для детей в возрасте до трех лет», мероприятия «Корпус №2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>». 18.12.2019 между сторонами подписано дополнительное соглашение № 69648000-1-2019-006/1 к Соглашению от 12.04.2019 № 69648000-1-2019-006, которым изменены п. 2.1 в части изменения суммы субсидии, а также внесены изменения в п. 2.3: слова «мероприятия «Корпус №2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>» заменены словами «Приобретение нежилого здания с инженерными сооружениями для размещения дошкольной образовательной организации на 90 мест в с. Первомайское Первомайского района Томской области». Также Департамент архитектуры и строительства Томской области, действовавший от имени Администрации Томской области, 02.07.2019 заключил Лицензионный договор № 4 с ООО «СтройГарант» на передачу лицензии на проектно-сметную документацию по строительству объекта.

Департамент по управлению государственной собственностью Томской области выступал в антиконкурентном соглашении, направленном на обход предусмотренных Федеральным законом № 44-ФЗ конкурентных процедур по выбору хозяйствующего субъекта, осуществляющего строительство объекта социально-культурного объекта, в качестве исполнительного органа государственной власти, инициировавшего процесс определения ООО «СтройГарант» в качестве исполнителя мероприятий Государственной и Муниципальной программ по строительству объекта и предоставления для этих целей обществу земельного участка. Так, после обращения ООО «СтройГарант» (письмо № 02 от 06.06.2019) 13.06.2019 Департамент по управлению государственной собственностью Томской области направляет в адрес Департамента общего образования Томской области копию обращения ООО «СтройГарант» для его рассмотрения и подготовки заключения о наличии или об отсутствии оснований для подготовки проекта распоряжения Губернатора Томской области о соответствии объекта «Корпус №2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>» критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона №100-ОЗ. На основании принятого заключения Департамента общего образования Томской области (письмо исх.№57-2653) Департамент по управлению государственной собственностью по Томской области подготовил проект распоряжения Губернатора Томской области (пояснения Администрации Томской области вх.№4545 от 03.07.2020), который и послужил основанием для предоставления обществу земельного участка органом местного самоуправления.

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия органами, осуществляющими публичные полномочия, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо (часть 5 статьи 200 АПК РФ).

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам, установленным в статье 71 АПК РФ, арбитражный суд приходит к выводу о том, что Томское УФАС России не доказало законность и обоснованность принятого им решения исходя из следующего.

Федеральный закон № 44-ФЗ регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

Заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) (часть 1 статьи 24 Федерального закона № 44-ФЗ).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (часть 2 статьи 24 Федерального закона № 44-ФЗ).

Заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями главы 3 названного Федерального закона, при этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки (часть 5 статьи 24 Федерального закона № 44-ФЗ).

Закупка у единственного поставщика не относится к конкурентным способам закупки, а, следовательно, применение такого метода закупок должно осуществляться исключительно в случаях, установленных законом.

Статьей 93 Федерального закона № 44-ФЗ определены случаи осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), имеющие исключительный характер, когда применение процедур конкурентного отбора невозможно либо нецелесообразно.

Согласно пункту 31 части 1 статьи 93 Федерального закона № 44-ФЗ указанного закона закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком в случае заключение контракта, предметом которого является приобретение для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд нежилого здания, строения, сооружения, нежилого помещения, определенных в соответствии с решением о подготовке и реализации бюджетных инвестиций или о предоставлении субсидий на осуществление капитальных вложений в целях приобретения объектов недвижимого имущества в государственную или муниципальную собственность, принятым в порядке, установленном соответственно Правительством Российской Федерации, высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрацией.

В соответствии с п. 2 Правил предоставления и распределения субсидий из федерального бюджета бюджетам субъектов Российской Федерации на софинансирование расходных обязательств субъектов Российской Федерации, возникающих при реализации государственных программ субъектов Российской Федерации, связанных с реализацией мероприятий по созданию в субъектах Российской Федерации дополнительных мест для детей в возрасте от 1,5 до 3 лет в образовательных организациях, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам дошкольного образования, в рамках реализации государственной программы Российской Федерации «Развитие образования», утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.01.2019 № 23 «О внесении изменений в государственную программу Российской Федерации «Развитие образования», субсидии из федерального бюджета бюджетам субъектов Российской Федерации предоставляются в целях реализации региональных программ (региональных проектов), которые включают в себя мероприятия по модернизации инфраструктуры дошкольного образования (строительство зданий (пристроек к зданию), приобретение (выкуп) зданий (пристроек к зданию) и помещений дошкольных организаций, проектная документация по которым разработана с использованием экономически эффективной проектной документации повторного использования (типовой проектной документации) из соответствующих реестров Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации), а также предоставления межбюджетных трансфертов из бюджета субъекта Российской Федерации местным бюджетам на оказание финансовой поддержки выполнения органами местного самоуправления полномочий по вопросам местного значения в рамках реализации региональной программы (регионального проекта).

Как установлено в ходе судебного разбирательства, Государственная программа «Развитие образования в Томской области» (далее - Государственная программа) утверждена постановлением Администрации Томской области от 30.10.2014 № 413а «Об утверждении государственной программы «Развитие образования в Томской области».

Законом Томской области от 29.12.2018 № 151-ОЗ «Об областном бюджете на 2019 год и на плановый период 2020 и 2021 годов» было предусмотрено мероприятие «Пристройка к зданию дошкольной образовательной организации по ул. Школьная, 1 в с. Первомайское Томской области» (Приложение 9 к Закону Томской области «Об областном бюджете на 2019 год и на плановый период 2020 и 2021 годов» распределение бюджетных ассигнований по объектам капитального строительства государственной собственности Томской области (муниципальной собственности) и объектам недвижимого имущества, приобретаемым в государственную собственность Томской области (муниципальную собственность), финансируемых за счет средств областного бюджета, на 2019 год и на плановый период 2020 и 2021 годов (Раздел 1. Объекты капитального строительства государственной собственности Томской области (муниципальной собственности)).

После принятия указанного закона постановлением Администрации Томской области от 30.01.2019 № 35а «О внесении изменений в постановление Администрации Томской области от 30.10.2014 № 413а» в Государственную программу включено «Мероприятие 2. Пристройка к зданию дошкольной образовательной организации по ул. Школьная, 1 в с. Первомайское Томской области» (пункт 9.2.1 Подпрограммы 2 «Развитие инфраструктуры дошкольного, общего и дополнительного образования в Томской области». При этом, исходя из преамбулы постановления Администрации Томской области от 30.01.2019 № 35а «О внесении изменений в постановление Администрации Томской области от 30.10.2014 № 413а» указанное постановление принято в целях приведения нормативного правового акта в соответствие с действующим законодательством, а именно Законом Томской области от 29.12.2018 № 151-ОЗ «Об областном бюджете на 2019 год и на плановый период 2020 и 2021 годов».

Таким образом, рассматриваемое мероприятие появилось в Государственной программе в связи с его включением в Закон Томской области об областном бюджете.

11.04.2019 в Муниципальную программу «Развитие структуры муниципальных образовательных организации Первомайского района на 2019-2021 годы» включено мероприятие «Строительство корпуса №2 детского сада «Светлячок», расположенного по адресу: 

<

...>».

В соответствии с постановлением Администрации Томской области от 30.07.2019 № 274а «О внесении изменений в постановление Администрации Томской области от 30.10.2014 № 413а» рассматриваемое мероприятие было изменено на «Мероприятие 2. Приобретение объекта «Корпус № 2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>» (пункт 9.2.1 Подпрограммы 2 «Развитие инфраструктуры дошкольного, общего и дополнительного образования в Томской области» Государственной программы).

Согласно преамбуле постановления Администрации Томской области от 30.07.2019 № 274а «О внесении изменений в постановление Администрации Томской области от 30.10.2014 № 413а» оно принято в целях приведения нормативного правового акта в соответствие с Законом Томской области от 18.06.2019 № 48-ОЗ «О внесении изменений в Закон Томской области «Об областном бюджете на 2019 год и на плановый период 2020 и 2021 годов». В силу указанного закона в Закон Томской области об областном бюджете были внесены изменения, в соответствии с которыми рассматриваемое мероприятие стало звучать как «Приобретение объекта «Корпус № 2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>» (Приложение 9 к Закону Томской области «Об областном бюджете на 2019 год и на плановый период 2020 и 2021 годов» распределение бюджетных ассигнований по объектам капитального строительства государственной собственности Томской области (муниципальной собственности) и объектам недвижимого имущества, приобретаемым в государственную собственность Томской области (муниципальную собственность), финансируемых за счет средств областного бюджета, на 2019 год и на плановый период 2020 и 2021 годов (Раздел 2. Объекты недвижимого имущества, приобретаемые в государственную собственность Томской области (муниципальную собственность).

16.07.2019 осуществлено изменение в Муниципальной программе мероприятия на «Корпус №2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>».

Законом Томской области от 31.10.2019 № 107-ОЗ «О внесении изменений в Закон Томской области «Об областном бюджете на 2019 год и на плановый период 2020 и 2021 годов» Приложение № 9 изложено в новой редакции, согласно которой в разделе 2 «Объекты недвижимого имущества, приобретаемые в государственную собственность Томской области (муниципальную собственность)» пункте 2.2 «Объекты недвижимого имущества, приобретаемые в муниципальную собственность» предусмотрено мероприятие на «Приобретение нежилого здания с инженерными сооружениями для размещения дошкольной образовательной организации на 90 мест в с. Первомайское Первомайского района Томской области».

Постановлением Администрации Томской области от 06.12.2019 № 446а «О внесении изменений в отдельные постановления Администрации Томской области» внесено изменение в Государственную программу рассматриваемого мероприятия на «Приобретение нежилого здания с инженерными сооружениями для размещения дошкольной образовательной организации на 90 мест в с. Первомайское Первомайского района Томской области».

В соответствии с пунктом 33 Порядка принятия решений о разработке государственных программ Томской области, их формирования и реализации, утвержденного постановлением Администрации Томской области от 03.04.2014 № 119а «Об утверждении Порядка принятия решений о разработке государственных программ Томской области, их формирования и реализации» (действовавшего в указанные даты) изменения в государственную программу в течение финансового года вносятся с целью приведения в соответствие с законом Томской области об областном бюджете.

18.12.2019 также было внесено изменение в Муниципальную программу, в которой предусмотрено мероприятие «Приобретение нежилого здания с инженерными сооружениями для размещения дошкольной образовательной организации на 90 мест в с. Первомайское Первомайского района Томской области».

Таким образом, изменение мероприятий в Государственной программе и Муниципальной программе было обусловлено внесением изменений в Закон Томской области от 29.12.2018 № 151-ОЗ «Об областном бюджете на 2019 год и на плановый период 2020 и 2021 годов». Соответственно Администрация Томской области и Администрация Первомайского района обязаны были привести Государственную программу в соответствие с действующим законодательством.

При этом, из пояснений Администрации Первомайского района следует, что потребность в увеличении мест в дошкольных образовательных организациях возникла в связи с увеличением численности детей дошкольного возраста и возникшей проблемой нехватки мест для детей в дошкольных образовательных организациях у муниципального образования «Первомайский район». Для реализации данной задачи Администрацией Первомайского района в 2018 году была направлена бюджетная заявка в Департамент общего образования Томской области на реализацию объекта «Реконструкция дошкольной образовательной организации на 145 мест в с. Первомайском Томской области по ул. Школьная, 1».

В дальнейшем выяснилось, что проведение реконструкции существующего здания детского сада «Светлячок» грозит недостижением показателей результативности государственной программы по причине того, что увеличение общей площади здания путем пристройки с одной общей стеной кардинально нарушит уровень инсоляции существующих групп неизменяемой части здания с оконными проемами в смежной стене и дальнейшее использование указанных помещений возможно будет лишь в хозяйственных целях.

Рассматривалось также проведение реконструкции с проектным решением в виде теплого перехода. Но реконструкция с проектным решением в виде теплого перехода с организацией необходимой инсоляции оказалась технически невозможна по причине недостаточной площади земельного участка и невозможности его расширения ввиду того, что участок граничит с линией электропередач. К тому же данное решение было бы экономически неэффективно поскольку помимо строительства нового здания требовалось бы строительство теплого перехода. В связи с этим, Администрация Первомайского района пришла к выводу о потребности в новом здании дошкольной образовательной организации.

На основании этого, в декабре 2018 года Администрацией Первомайского района в Департамент общего образования Томской области подана бюджетная заявка на финансирование объекта «Приобретение дошкольной образовательной организации на 90 мест в с. Первомайском Томской области по ул. Школьная».

Также Администрация Первомайского района указала, что муниципальная программа «Развитие структуры муниципальных образовательных организации Первомайского района на 2019-2021 годы» разрабатывалась в соответствии с государственной программой Российской Федерации «Развитие образования», государственной программой Томской области «Развитие образования в Томской области», обеспечивающей достижение целей, показателей и результатов федерального проекта «Содействие занятости женщин - создание условий дошкольного образования для детей в возрасте до 3 лет», входящего в состав национального проекта «Демография», а также в связи с острой потребностью в увеличении количества мест в дошкольных образовательных учреждениях с. Первомайское.

В соответствии с Порядком принятия решений о разработке муниципальных программ, формирования и реализации муниципальных программ, утвержденным постановлением Администрации Первомайского района от 18.03.2016 № 55, утвержденные муниципальные программы подлежат приведению в соответствие с решением о бюджете не позднее трех месяцев со дня вступления его в силу. Решение о бюджете муниципального образования, в свою очередь, приводится в соответствие с законом субъекта Российской Федерации о бюджете на текущий финансовый год и на плановый период, изменения в который вносятся, в том числе, после рассмотрения поступающих бюджетных заявок. Указанные обстоятельства объясняют невозможность внесения изменений в муниципальную программу сразу же после принятия решения о необходимости изменения программных мероприятий.

Как следует из материалов дела, в декабре 2018 года бюджетная заявка направлялась Администрацией Первомайского района в Департамент общего образования Администрации Томской области на финансирование объекта «Приобретение дошкольной образовательной организации на 90 мест в с.Первомайское Томской области по ул. Школьная». В соответствии с Порядком организации работы по подготовке проекта закона Томской области о внесении изменений в закон об областном бюджете, утвержденным Распоряжением Губернатора Томской области от 04.06.2015 № 148-р, проект закона Томской области о внесении изменений в закон об областном бюджете разрабатывается Департаментом финансов Томской области на основе предложений о внесении изменений в закон об областном бюджете. Предложения по изменению расходов областного бюджета на реализацию государственных программ Томской области (далее - ГП) формируются ответственными исполнителями ГП на основе предложений соисполнителей, участников ГП, согласованных с заместителем Губернатора Томской области, курирующим ГП, и заместителем Губернатора Томской области, курирующим деятельность соответствующего соисполнителя, участника ГП. Предложение по изменению расходов областного бюджета на реализацию ГП согласовывается с курирующими заместителями Губернатора Томской области, а также с Департаментом экономики Администрации Томской области. В случае если планируется увеличение бюджетных ассигнований на реализацию ГП (за исключением расходов за счет межбюджетных трансфертов из федерального бюджета) либо увеличение бюджетных ассигнований на реализацию отдельных направлений расходов за счет перераспределения расходов в рамках одной ГП, предложение по изменению расходов областного бюджета на реализацию ГП направляется на согласование Губернатору Томской области. Перед направлением на согласование Губернатору Томской области обращение визируется руководителями Департамента финансов Томской области и Департамента экономики Администрации Томской области в течение трех рабочих дней со дня его поступления в соответствующий департамент. Решение о необходимости включения в проект закона Томской области о внесении изменений в закон об областном бюджете предложений, сформированных в соответствии с настоящим Порядком, принимает Губернатор Томской области.

Согласованные с Губернатором Томской области предложения направляются структурными подразделениями Администрации Томской области и иными исполнительными органами государственной власти Томской области в Департамент финансов Томской области не позднее 1-го числа месяца, предшествующего месяцу, в котором планируется рассмотрение проекта закона Томской области о внесении изменений в закон об областном бюджете. Департамент финансов Томской области на основе указанных в настоящем пункте предложений формирует проект закона Томской области о внесении изменений в закон об областном бюджете и направляет его в Министерство финансов Российской Федерации в соответствии с соглашением, предусмотренным пунктом 10 статьи 131 Бюджетного кодекса Российской Федерации.

Проект закона Томской области о внесении изменений в закон об областном бюджете вносится в Законодательную Думу Томской области в установленном порядке с учетом рекомендаций Министерства финансов Российской Федерации.

В приложении № 9 к Закону Томской области от 14.03.2019 № 1-ОЗ «О внесении изменений в Закон Томской области «Об областном бюджете на 2019 год и на плановый период 2020 и 2021 годов» бюджетные ассигнования предусматривались на «Пристройку к зданию дошкольной образовательной организации по ул. Школьная, 1 в с. Первомайское Томской области», а в приложении № 9 к Закону Томской области от 18.06.2019 № 48-ОЗ «О внесении изменений в Закон Томской области «Об областном бюджете на 2019 год и на плановый период 2020 и 2021 годов» бюджетные ассигнования уже предусмотрены на «Приобретение объекта «Корпус № 2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...> a», что свидетельствует об одобрении бюджетной заявки, поданной в декабре 2018 года, в указанный период.

Таким образом, от момента подачи бюджетной заявки до возможности внесения изменений в решение Думы Первомайского района о бюджете на 2019 год и последующей корректировки мероприятий муниципальной программы потребовался длительный  промежуток времени.

Относительно довода Томского УФАС России о том, что Администрация Томской области выступала в антиконкурентом соглашении, направленном на обход предусмотренных Федеральным законом № 44-ФЗ конкурентных процедур по выбору хозяйствующего субъекта в качестве органа государственной власти, издавшего и внесшего изменения в документ стратегического планирования, арбитражный суд отмечает, что данный довод основан на неверном определении характера Государственной программы, постановлений Администрации Томской области, предусматривающих указанные внесения изменений в Государственную программу, а также отношений, которые они регулируют.

В соответствии с пунктом 32 статьи 3 Федерального закона от 28.06.2014 № 172-ФЗ «О стратегическом планировании в Российской Федерации» государственная программа субъекта Российской Федерации - документ стратегического планирования, содержащий комплекс планируемых мероприятий, взаимоувязанных по задачам, срокам осуществления, исполнителям и ресурсам и обеспечивающих наиболее эффективное достижение целей и решение задач социально-экономического развития субъекта Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 Порядка принятия решений о разработке государственных программ Томской области, их формирования и реализации, утвержденного постановлением Администрации Томской области от 03.04.2014 № 119а (действовало на даты принятия рассматриваемой Государственной программы и внесения в нее изменений), мероприятие государственной программы - действие, направленное на реализацию одной из задач подпрограммы в среднесрочной перспективе, входящее в состав ведомственной целевой программы, основного мероприятия либо обеспечивающей подпрограммы.

Указанные нормы подтверждают, что Администрация Томской области, включив рассматриваемое мероприятие в Государственную программу, указывала на возможность реализации мероприятия государственной программы в сроки, установленные государственной программой.

Более того, в соответствии с рассматриваемой государственной программой и Порядком принятия решений о разработке государственных программ Томской области, их формирования и реализации, утвержденного постановлением Администрации Томской области от 03.04.2014 № 119а, у Администрации Томской области отсутствуют какие-либо полномочия по реализации указанного мероприятия. Администрация Томской области, включив в государственную программу указанное мероприятие, не устанавливала какого-либо механизма его реализации, предусматривающего совершение каких-либо действий, нарушающих положения Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», не устанавливала каких-либо намерений и обязательств по приобретению объекта у конкретного хозяйствующего субъекта, условий и способов приобретения здания.

Само по себе принятие Государственной программы и приведение ее в соответствие с областным бюджетом не свидетельствует о том, что в действиях высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации (Администрации Томской области), утверждающего в соответствии со статьей 179 Бюджетного кодекса Российской Федерации государственные программы субъектов Российской Федерации, имеются нарушения антимонопольного законодательства, выразившиеся в принятии документа стратегического планирования.

ООО «СтройГарант», иные хозяйствующие субъекты, не являются участником отношений по стратегическому планированию по смыслу ст. 1 Федерального закона от 28.06.2014 № 172-ФЗ «О стратегическом планировании в Российской Федерации», следовательно не находились ни в каких отношениях с Администрацией Томской области, которые могли бы повлиять на включение мероприятия в Государственную программу.

Кроме того, Закон об областном бюджете, Государственная программа, постановления Администрации Томской области, предусматривающие рассматриваемые изменения в Государственную программу, были опубликованы в установленном законом порядке, находились в свободном доступе, соответственно у всех хозяйствующих субъектов, заинтересованных в участии в реализации мероприятия Государственной программы, имелась возможность в равной степени претендовать на данную реализацию. Вместе с тем, никакой иной хозяйствующий субъект в Департамент по управлению государственной собственностью Томской области с какими-либо предложениями по реализации мероприятия Государственной программы не обращался. 

Из материалов дела следует, что Администрация Томской области не участвовала в отношениях по определению земельного участка под рассматриваемый объект и заключению договора аренды земельного участка, по заключению соглашений о предоставлении субсидий и не участвовала в иных отношениях, связанных с заключением контракта на приобретение объекта, ввиду отсутствия соответствующих полномочий по реализации рассматриваемого мероприятия государственной программы. Администрация Томской области не определяла застройщика либо продавца здания рассматриваемого объекта. Также у Администрации Томской области отсутствуют полномочия по контролю за реализацией органами местного самоуправления полномочий по распоряжению земельными участками, законодательства о контрактной системе и хода реализации мероприятий государственной программы. Администрация Томской области не участвовала в каких-либо отношениях с хозяйствующим субъектом, которые могли бы повлиять на строительство и характеристики рассматриваемого здания

При этом, Томское УФАС России в своем решении не обосновало со ссылками на нормы права отсутствие у Администрации Томской области обязанности по приведению Государственной программы в соответствие с Законом Томской области об областном бюджете.

Указанное, по мнению арбитражного суда, свидетельствует об отсутствии каких-либо действий со стороны Администрации Томской области, направленных на создание какому-либо конкретному хозяйствующему субъекту каких-либо преимуществ, а также на ограничение доступа на товарный рынок или устранению с него каких-либо хозяйствующих субъектов.

Также в оспариваемом решении Томское УФАС России указывает на то, что Администрация Томской области передала «по Лицензионному договору ООО «СтройГарант» лицензию на проектно-сметную документацию для строительства объекта «Корпус № 2 детского сада «Светлячок» по адресу: 

<

...>» (стр. 37 Решения).

Вместе с тем, указанный Лицензионный договор № 4 на передачу прав по простой (неисключительной) лицензии на проектно-сметную документацию от 02.07.2019 заключен не Администрацией Томской области, а Департаментом архитектуры и строительства Томской области.

Так, в разделе «Адреса и реквизиты сторон» в качестве лицензиара указан именно Департамент архитектуры и строительства Томской области, а не Администрация Томской области. Лицензионный договор был подписан начальником Департамента архитектуры и строительства Томской области, действующим, как указано в преамбуле Лицензионного договора, на основании Положения о Департаменте архитектуры и строительства Томской области.

Департамент архитектуры и строительства Томской области является самостоятельными исполнительным органом государственной власти Томской области, обладает правами юридического лица и не входит в структуру Администрации Томской области, что подтверждается Законом Томской области от 19.06.2012 № 88-ОЗ «О системе исполнительных органов государственной власти Томской области, структуре и порядке формирования Администрации Томской области», Постановлением Губернатора Томской области от 30.08.2012 № 94 «О структуре исполнительных органов государственной власти Томской области и составе Администрации Томской области», Постановлением Губернатора Томской области от 12.03.2013 № 26 «Об утверждении Положения о Департаменте архитектуры и строительства Томской области».

Положение о Департаменте архитектуры и строительства Томской области, утвержденное постановлением Губернатора Томской области от 12.03.2013 № 26, не наделяет Департамент архитектуры и строительства Томской области полномочиями на заключение каких-либо соглашений, договоров от имени Администрации Томской области.

В соответствии со статьей 48 Регламента работы Администрации Томской области, утвержденного постановлением Губернатора Томской области от 14.01.2019 № 2 «О Регламенте работы Администрации Томской области» от имени Администрации Томской области соглашения заключает и подписывает Губернатор Томской области; Другие должностные лица могут выступать от имени Администрации Томской области при заключении соглашений на основании распоряжения Губернатора Томской области или на основании выданной им доверенности.

Согласно пояснениям Администрации Томской области последняя не имеет отношения к данному Лицензионному договору, не наделяла каких-либо лиц на его заключение от имени Администрации Томской области. Доказательств, опровергающих указанные обстоятельства, ответчиком в материалы дела не представлено.

Указанное относится и к Договору об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности № 62 от 25.12.2018, в соответствии с которым Департамент архитектуры и строительства Томской области (а не Администрация Томской области) приобрел исключительное право на проектную документацию (в разделе 11 Адреса, реквизиты и подписи Сторон в качестве приобретателя указан Департамент архитектуры и строительства Томской области).

Поскольку исполнительные органы государственной власти действуют самостоятельно в пределах собственных полномочий, оснований для вывода о заключении Лицензионного договора Администрацией Томской области не имеется.

Доказательств того, что передача Департаментом архитектуры и строительства Томской области прав на проектную документацию ООО «СтройГарант» была проведена с нарушением требований действующего законодательства, и что у Департамент должен был отказать ООО «СтройГарант» в заключении Лицензионного договора, Томским УФАС России в материалы дела не представлено.

Ссылки в оспариваемом решении Томского УФАС России на то, что Администрация Томской области знала и допускала, что ООО «СтройГарант» определен в качестве застройщика объекта, включенного в Государственную программу, и в момент начала строительства изменила мероприятие Государственной программы, (стр. 37 решения), признаются судом необоснованными, поскольку в материалах дела № 070/01/16-70/2020 нет ни одного документа, иной информации, которые бы свидетельствовали о том, что Администрация Томской области знала и допускала, что ООО «СтройГарант» определен в качестве застройщика.

Материалы судебного дела свидетельствуют о том, что Администрация Томской области не находилась в каких-либо  отношениях с указанным хозяйствующим субъектом, не участвовала в отношениях по определению хозяйствующего субъекта, в Администрацию Томской области не поступали документы, иная информация о том, какой хозяйствующий субъект организует или не организует строительство объекта.

При изложенных обстоятельствах, суд приходит к выводу о недоказанности со стороны антимонопольного органа о совершении Администрацией Томской области действий, направленных на заключение антиконкурентного соглашения.

В оспариваемом решении Томским УФАС России также указано на то, что ООО «СтройГарант» на дату обращения с заявлением в Департамент по управлению государственной собственностью Томской области о предоставлении земельного участка в аренду без проведения торгов для размещения объекта социально-культурного назначения обладало информацией о подготавливаемом внесении изменений в Государственную и Муниципальную программы, в то время как другие участники рассматриваемого рынка такими сведениями не располагали. Следовательно, ООО «СтройГарант» уже на этапе обращения с заявлением было поставлено в более выгодные условия для выполнения работ по строительству данного объекта.

Вместе с тем, достоверных и относимых доказательств в подтверждение приводимого довода об осведомленности хозяйствующего субъекта о внесении изменений в Государственную и муниципальную программы ответчиком в материалы дела не представлено.

В оспариваемом решении Томским УФАС России не приведено доказательств, свидетельствующих о том, что ООО «СтройГарант» обладало какими-то сведениями до внесения изменений в программы.

При этом, арбитражный суд отмечает, что Государственная и Муниципальная программы были опубликованы в установленном порядке, находились в свободном доступе для любых лиц, соответственно любой хозяйствующий субъект имел возможность обратиться в соответствующие органы государственной власти для целей реализации мероприятия указанных программ. Вместе с тем, в решении Томского УФАС России не содержится указаний о том, что какие-либо иные хозяйствующие субъекты обращались в соответствующие органы государственной власти и данными органами, в нарушении каких-либо норм, приоритет был предоставлен именно ООО «СтройГарант». В связи с тем, что программные мероприятия были официально опубликованы, были доступны для ознакомления любым хозяйствующим субъектам, и иные хозяйствующие субъекты не обращались в органы публичной власти с целью реализации мероприятий названных программ, арбитражным судом не усматривается обстоятельств того, что органы государственной власти в указанных условиях могли нарушить принципы открытости и прозрачности, ограничить конкуренцию и число участников.

Доказательств того, что какой-либо орган публичной власти, участвующий в деле № 070/01/16-70/2020,  запрещал или препятствовал каким-либо хозяйствующим субъектам обращаться в целях реализации мероприятия Государственной программы, в оспариваемом решении не указано.

Относительно доводов Томского УФАС России о предоставлении ООО «СтройГарант» в аренду земельного участка без проведения торгов в нарушение антимонопольного и федерального законодательства, арбитражный суд отмечает следующее.

Как следует из материалов дела, земельный участок был предоставлен ООО «СтройГарант» в аренду на основании распоряжения Управления имущественных отношений Администрации Первомайского района от 22.07.2019 № 187-3.

Указанное распоряжение, исходя из его содержания, вынесено на основании положений подпункта 3 пункта 2 статьи 39.6 Земельного кодекса Российской Федерации, подпункт 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области», распоряжение Губернатора Томской области от 28.06.2019 № 144-р.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 2 статьи 39.6 Земельного кодекса Российской Федерации договор аренды земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, заключается без проведения торгов в случае предоставления земельного участка юридическим лицам в соответствии с распоряжением высшего должностного лица субъекта Российской Федерации для размещения объектов социально-культурного и коммунально-бытового назначения, реализации масштабных инвестиционных проектов при условии соответствия указанных объектов, инвестиционных проектов критериям, установленным законами субъектов Российской Федерации.

Согласно подпункту 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области» договор аренды земельного участка заключается без торгов в случае предоставления земельного участка юридическим лицам для размещения объектов социально-культурного и (или) коммунально-бытового назначения, включенных в государственные программы Российской Федерации и (или) государственные программы Томской области и (или) муниципальные программы, и подлежащих оформлению в государственную или муниципальную собственность.

Таким образом, Закон Томской области установил необходимые критерии, указанные в Земельном кодексе Российской Федерации в пределах полномочий субъекта Российской Федерации, а именно включение объекта в государственные программы Российской Федерации и (или) государственные программы Томской области и (или) муниципальные программы и оформление объекта в государственную или муниципальную собственность.

При этом, Закон Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области» определяет особенности регулирования земельных отношений на территории Томской области, а не регулирует отношения, связанные с осуществлением закупок для государственных и муниципальных нужд. В связи с этим, ссылки Томского УФАС России на положения Федерального закона № 44-ФЗ, статью 72 Бюджетного кодекса Российской Федерации признаются несостоятельными.

Закон Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области» в установленном порядке не признан не соответствующим нормам действующего законодательства; являлся и является действующим нормативным актом.

Порядок взаимодействия структурных подразделений Администрации Томской области, исполнительных органов государственной власти Томской области при подготовке распоряжений Губернатора Томской области в целях предоставления земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, в аренду без проведения торгов юридическим лицам для размещения объектов социально-культурного и (или) коммунально-бытового назначения определен Регламентом подготовки распоряжений Губернатора Томской области в целях предоставления земельных участков для размещения объектов социально-культурного и (или) коммунально-бытового назначения, утвержденным распоряжением Губернатора Томской области от 13.07.2016 № 188-р (далее - Регламент).

В соответствии с п. 3 Регламента уполномоченный орган (Департамент по управлению государственной собственностью Томской области) в срок не более пяти рабочих дней со дня поступления в уполномоченный орган обращения о подготовке проекта распоряжения с приложенными к нему документами, обосновывающими наличие оснований для подготовки проекта распоряжения (далее - обращение), направляет копию обращения:

- в структурное подразделение Администрации Томской области или исполнительный орган государственной власти Томской области, являющийся ответственным за разработку и реализацию государственной программы Томской области (в случае, если размещение объекта социально-культурного и (или) коммунально-бытового назначения предусмотрено государственной программой Томской области);

- в структурное подразделение Администрации Томской области или исполнительный орган государственной власти Томской области, уполномоченный в соответствии с положением о структурном подразделении Администрации Томской области или исполнительном органе государственной власти Томской области на решение задач в соответствующей сфере управления (в случае, если размещение объекта социально-культурного и (или) коммунально-бытового назначения не предусмотрено государственной программой Томской области).

Структурное подразделение Администрации Томской области или исполнительный орган государственной власти Томской области в срок не более пяти рабочих дней со дня поступления копии обращения рассматривает обращение и направляет в уполномоченный орган заключение о наличии или об отсутствии оснований для подготовки проекта распоряжения (п. 4 Регламента).

В судебном заседании установлено, что 07.06.2019 в Департамент по управлению государственной собственностью Томской области от ООО «СтройГарант» поступило обращение о признании объекта «Корпус № 2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>» соответствующим критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области».

Письмом от 13.06.2019 № 51-0743 Департамент по управлению государственной собственностью Томской области направил копию обращения ООО «СтройГарант» от 06.06.2019 № 02 в Департамент общего образования Томской области для его рассмотрения и подготовки заключения о наличии или отсутствии оснований для подготовки проекта распоряжения Губернатора Томской области о соответствии объекта - «Корпус №2 детского сада «Светлячок», расположенного по адресу: 

<

...>» (далее - Объект) критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области».

Департамент общего образования Томской области в соответствии с установленной компетенцией рассмотрел на предмет соответствия объекта социально-культурного назначения критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области», подготовил и направил в Департамент по управлению государственной собственностью Томской области заключение от 19.06.2019 № 57-2653 о наличии оснований для подготовки проекта распоряжения Губернатора Томской области о соответствии объекта социально-культурного назначения критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области» (далее - заключение).

Указанное заключение не содержит указаний на передачу земельного участка без проведения торгов в пользу именно ООО «СтройГарант», а лишь содержит выводы о соответствии планируемого к размещению объекта критериям, установленным законом, в целях дальнейшего предоставления ООО «СтройГарант» в аренду без проведения торгов земельного участка.

В данном случае, Департамент общего образования Томской области действовал в пределах своих полномочий в соответствии с законодательством. При этом, Департамент общего образования Томской области не определял застройщика либо продавца объекта, а, следовательно, не участвовал в каком-либо соглашении, запрещенном Федеральным законом № 135-Ф3.

Департамент по управлению государственной собственностью Томской области при поступлении заключения Департамента общего образования Томской области от 19.06.2019 № 57-2653 о наличии оснований для подготовки проекта распоряжения и на основании и содержащегося в нём вывода осуществил подготовку проекта распоряжения.

При этом, поскольку несоответствие объекта социально-культурного назначения установленным законом критериям установлено не было, учитывая заключение о наличии оснований для подготовки проекта распоряжения о соответствии объекта социально-культурного и (или) коммунально-бытового назначения критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области», у Департамента по управлению государственной собственностью Томской области отсутствовали правовые основания для отказа в подготовке такого проекта распоряжения.

Распоряжение Губернатора Томской области от 28.06.2019 № 144-р «О соответствии объекта социально-культурного назначения критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области» не является распорядительным актом о предоставлении земельного участка и принято в соответствии с земельным законодательством и в пределах компетенции Губернатора Томской области (на основании подпункта 1 пункта 2 статьи 39.6 Земельного кодекса Российской Федерации). Указанное распоряжение Губернатора Томской области № 144-р никем не оспаривалось и не признавалось незаконным в установленном порядке.

Из материалов дела следует, что единственным заинтересованным лицом, обратившимся с просьбой признать объект - Корпус № 2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: 

<

...>, соответствующим критериям, установленным пунктом 2 части 1 статьи 9 Закона Томской области от 09.07.2015 № 100-ОЗ «О земельных отношениях в Томской области», являлось ООО «СтройГарант». В связи с этим, именно данное юридическое лицо указано в распоряжении Губернатора Томской области от 28.06.2019 № 144-р.

Предоставление земельного участка в аренду на основании подпункта 3 пункта 2 статьи 39.6 Земельного кодекса Российской Федерации без проведения торгов является специальным случаем, при котором соблюдение конкурентных процедур не требуется в связи с особым статусом объекта, размещение которого планируется на земельном участке.

С учетом положений пункта 3 части 2 статьи 39.6 Земельного кодекса Российской Федерации предоставление земельного участка без торгов, в том числе и в условиях отсутствия иных претендентов на него, не является нарушением конкуренции. У Управления имущественных отношений Администрации Первомайского района отсутствовали основания для отказа в предоставлении ООО «СтройГарант» земельного участка без проведения торгов.

Таким образом, земельный участок был предоставлен ООО «СтройГарант» в аренду в строгом соответствии с действующим законодательством, в соответствии с установленной процедурой. Предоставление земельного участка является правомерным, основано на муниципальных правовых актах, распоряжении Губернатора Томской области, которые в установленном законом порядке не оспорены и недействительными не признаны. При этом оснований полагать, что данные акты не соответствуют антимонопольному законодательству, у арбитражного суда не имеется.

По мнению арбитражного суда, в данном конкретном случае предоставление земельного участка ООО «СтройГарант» с целью размещения объектов социально-культурного назначения не ставит данного хозяйствующего субъекта в более выгодные условия по сравнению с другими хозяйствующими субъектами.

ООО «СтройГарант» на общих основаниях воспользовалось правом на обращение в органы публичной власти для приобретения в аренду земельного участка, а последние не создавали никаких препятствий иным хозяйствующим субъектам для подобного обращения.

Указание в решении Томского УФАС России от 28.05.2021 по делу № 070/01/16-70/2020 на то, что Департамент по управлению государственной собственностью Томской области выступал в антиконкурентном соглашении в качестве исполнительного органа государственной власти, инициировавшего процесс определения ООО «Стройгарант» исполнителем мероприятий государственной и муниципальной программ по строительству объекта и предоставлению для этих целей земельного участка, признается судом необоснованным, поскольку данный вывод не соответствует фактическим обстоятельства дела.

В данном случае, ООО «СтройГарант» первоначально обратилось в Департамент по управлению государственной собственностью Томской области с соответствующим заявлением. При этом, Департамент по управлению государственной собственностью Томской области, исходя из положений Федерального закона от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации», так и положений Регламента подготовки распоряжений Губернатора Томской области в целях предоставления земельных участков для размещения объектов социально-культурного и (или) коммунально-бытового назначения, утвержденного распоряжением Губернатора Томской области от 13.07.2016 № 188-р, не мог не рассмотреть поступившее обращение ООО «СтройГарант».

В решении от 28.05.2021 по делу № 070/01/16-70/2020 Томским УФАС России указано на осуществление допуска ООО «СтройГарант» к выполнению строительных работ до получения последним разрешения на строительство.

Вместе с тем, данное обстоятельство не может являться безусловным основанием для вывода о наличии антиконкурентного соглашения.

Также не свидетельствует о допуске к строительным работам и заключение Департаментом архитектуры и строительства Томской области Лицензионного договора на передачу прав на проектно-сметную документацию, который свидетельствует лишь о передаче соответствующих прав, а не о допуске хозяйствующего субъекта к началу строительных работ.

Факт создания ООО «СтройГарант» незадолго до обращения в органы с заявлением о признании объекта критериям и принятии распоряжения Губернатора Томской области не может в данном случае свидетельствовать о совместном поведении органов власти  и ООО «СтройГарант».

В соответствии с пунктом 3 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении.

Соответственно, любое юридическое лицо вправе участвовать в гражданском обороте с указанного в Гражданском кодексе Российской Федерации момента. Действующее законодательство не ставит законные отношения органов государственной власти, органов местного самоуправления с юридическими лицами в зависимость от прошествия какого-либо времени с момента возникновения юридического лица. При этом, действующее законодательство в процедуре предоставления земельного участка ООО «СтройГарант» и приобретению у последнего объекта, не наделяет органы государственной власти и органы местного самоуправления полномочиями по проверке наличия денежных средств, технических и иных возможностей у хозяйствующего субъекта.

Применительно к выводу Томского УФАС России о том, что ООО «СтройГарант», Администрация Первомайского района, Управление имущественных отношений Администрации Первомайского района знали о завершении строительства объекта в 2019 году, который основан на том, что расчет арендной платы по договору аренды № 44-19-П от 22.07.2019 произведен только на 2019 год, арбитражный суд отмечает, что согласно решению Думы Первомайского района от 27.12.2018 № 343 «Об утверждении ставок и размера арендной платы за использование земельных участков на территории муниципального образования «Первомайский район», находящихся в собственности муниципального образования «Первомайский район» ставки арендной платы за использование земельных участков на территории муниципального образования «Первомайский район», находящиеся в собственности муниципального образования «Первомайский район» утверждены на 2019 год. Ставки арендной платы на 2020 год были утверждены решением Думы Первомайского района от 26.12.2019 № 433.

Применительно к выдаче Администрацией Первомайского района разрешения на строительство объекта и внесению изменений в Соглашение о предоставлении субсидии из бюджета Томской области от 12.04.2019 № 69648000-1-2019-006 арбитражный суд отмечает следующее.

В соответствии с п. 11 ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации уполномоченный на выдачу разрешений на строительство орган местного самоуправления в течение пяти дней со дня получения заявления о выдаче разрешения на строительство:

- проводит проверку наличия документов, необходимых для принятия решения о выдаче разрешения на строительство;

- проводит проверку соответствия проектной документации или схемы планировочной организации земельного участка с обозначением места размещения объекта индивидуального жилищного строительства требованиям к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, или в случае выдачи разрешения на строительство линейного объекта требованиям проекта планировки территории и проекта межевания территории, а также допустимости размещения объекта капитального строительства в соответствии с разрешенным использованием земельного участка и ограничениями, установленными в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации. В случае выдачи лицу разрешения на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции проводится проверка проектной документации или указанной схемы планировочной организации земельного участка на соответствие требованиям, установленным в разрешении на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции;

- выдает разрешение на строительство или отказывает в выдаче такого разрешения с указанием причин отказа.

Исчерпывающий перечень оснований для отказа в выдаче разрешения на строительство приведен в ч. 13 ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации и содержит указание на отсутствие документов, предусмотренных ч.ч. 7 и 9 названной статьи, или несоответствие представленных документов требованиям градостроительного плана земельного участка.

Согласно пояснениям Администрации Первомайского района в ходе изучения заявления ООО «СтройГарант» о выдаче разрешения на строительство от 13.09.2019 и приложенных к нему документов, оснований для отказа в выдаче разрешения на строительство по объекту Корпус № 2 детского сада «Светлячок», расположенный по адресу: ул. Школьная, 1а с. Первомайское, Первомайский район, Томская область, должностными лицами Администрации Первомайского района, ответственными за предоставление данной муниципальной услуги, не выявлено. Наличие таких оснований Томским УФАС России ни в оспариваемом решении ни в ходе судебного разбирательства не указано.

Таким образом, выдача Администрацией Первомайского района ООО «СтройГарант» разрешения на строительство (при предоставлении последним всех документов, необходимых для предоставления данной муниципальной услуги) и действия других участников рассматриваемого дела не могут быть признаны согласованными и последовательными.

В связи с отсутствием у Администрации Первомайского района полномочий по осуществлению муниципального земельного контроля последняя не могла обладать информацией о фактическом начале работ по строительству до выдачи соответствующего разрешения Администрация Первомайского района. 

Соглашение о предоставлении в 2019 году субсидии из бюджета Томской области бюджету муниципального образования «Первомайский район» на создание дополнительных мест для детей в возрасте от 1,5 до 3 лет в образовательных организациях, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам дошкольного образования в рамках государственной программы «Развитие образования в Томской области» от 12.04.2019 № 69648000-1-2019-006 заключено на основании Правил формирования, предоставления и распределения субсидий из федерального бюджета бюджетам субъектов Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2014 № 999 «О формировании, предоставлении и распределении субсидий из федерального бюджета бюджетам субъектов Российской Федерации», Правил предоставления и распределения субсидий из федерального бюджета бюджетам субъектов Российской Федерации на софинансирование расходных обязательств субъектов Российской Федерации, возникающих при реализации государственных программ субъектов Российской Федерации, связанных с реализацией мероприятий по созданию в субъектах Российской Федерации дополнительных мест для детей в возрасте от 1,5 до 3 лет в образовательных организациях, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам дошкольного образования, в рамках реализации государственной программы Российской Федерации «Развитие образования», указанными в приложении № 14(2) к государственной программе Российской Федерации «Развитие образования», утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2017 № 1642, Закона Томской области от 29.12.2018 № 151-ОЗ «Об областном бюджете на 2019 год и на плановый период 2020 и 2021 годов», государственной программы «Развитие образования в Томской области», утвержденной постановлением Администрации Томской области от 30.10.2014 № 413а, Порядка предоставления из областного бюджета субсидий бюджетам муниципальных образований Томской области и их расходования, утвержденного постановлением Администрации Томской области от 13.05.2010 № 94а, Соглашения с Министерством просвещения Российской Федерации от 05.02.2019 №073-09-2019-041.

Данный проект Соглашения подготовлен Департаментом архитектуры и строительства Томской области.

При том, соглашение не содержит конкретизацию способа реализации субсидии в связи с отсутствием такой конкретизации в нормативных правовых актах, на основании которых заключено Соглашение.

Дополнительное соглашение от 18.12.2019 № 69648000-1-2019-006/1 к Соглашению заключено в соответствии с пунктом 7.3 Соглашения, с целью приведения в соответствие с Законом Томской области от 29.12.2018 № 151-03 «Об областном бюджете на 2019 год и на плановый период 2020 и 2021 годов». Проект дополнительного соглашения к Соглашению был подготовлен Департаментом архитектуры и строительства Томской области.

В оспариваемом решении Томское УФАС России пришло к выводу, что АО «Карьероуправление» выступало в антиконкурентном соглашении, направленном на обход предусмотренных Федеральным законом № 44-ФЗ конкурентных процедур по выбору хозяйствующего субъекта, осуществляющего строительство социально-культурного объекта, в качестве субъекта, фактически осуществляющего строительство объекта, но не получившего право на осуществление строительных работ в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ. 

Из пояснений АО «Карьероуправление» следует, что общество узнало о строительстве детского сада по адресу: 

<

...> в конце июня 2019г. от директора ООО «СтройГарант», который сообщил, что распоряжением Губернатора Томской области от 28.06.2019 № 144-р ООО «СтройГарант» был предоставлен в аренду земельный участок. АО «Карьероуправление» было предложено заключить договор на оказание услуг технического заказчика, который был заключен 01.07.2019.

Строительство не является для АО «Карьероуправление» основным видом деятельности и общество не планировало обращаться в уполномоченные органы для предоставления земельного участка в аренду. 

Строительство объекта велось на собственные и привлечённые (заемные) средства. При выборе контрагентов для получения заемных средств под строительство ООО «СтройГарант» предпочтение было отдано коммерческим, а не кредитным организациям.

То обстоятельство, что ООО «СтройГарант» на момент обращения с заявлением в уполномоченные органы о предоставления земельного участка с намерением построить на нем объект, включенный в Государственную и Муниципальную программы, не имело необходимых допусков и средств для самостоятельного возведения объекта капитального строительства, по мнению арбитражного суда, не может свидетельствовать о том, что изначально именно ЗАО «Карьероуправление» должно было строить указанный объект. Осуществление строительства объекта в силу действующего законодательства может быть осуществлено путем привлечения третьих лиц, что и было осуществлено ООО «СтройГарант». Кроме того, действующее законодательство также не устанавливает запретов на привлечение для строительства заемных денежных средств.

В связи с этим, вывод Томского УФАС России о том, что изначально именно ЗАО «Карьероуправление» должно было строить объект не может быть признан судом обоснованным.

То обстоятельство, что учредитель и директор ООО «СтройГарант» ФИО13 в период антиконкурентного соглашения являлась сотрудником ООО «ГК «Карьероуправление», а ранее являлась работником ЗАО «Карьероуправление», не свидетельствует о наличии договоренности между органами власти и хозяйствующими субъектами.

Таким образом, исследовав и оценив представленные в материалы дела документы по правилам, установленным в статье 71 АПК РФ, арбитражный суд приходит выводу о том, что Томское УФАС России не доказало обстоятельства, входящие в состав нарушения, предусмотренного статьей 16 Федерального закона № 135-ФЗ, а именно: не доказало факт осуществления заявителями согласованных действий, создавших обществу преимущественное положение по сравнению с другими хозяйствующими субъектами; в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие, что заявители преследовали единую цель, были взаимно осведомлены о действиях друг друга и осознавали согласованный характер поведения каждого из них (не доказана субъективная сторона нарушения); не подтверждено доказательствами наличие причинно-следственной связи между действиями участников и выводом о том, что это привело или может привести к ограничению конкуренции на определенном товарном рынке.

Фактически доводы ответчика сводятся к подмене перечисленных обстоятельств сведениями о наличии нужды муниципального образования в здании детского сада и наличии у общества возможности его построить вкупе с целью осуществления обществом, как и любой иной коммерческой организацией, предпринимательской деятельности, обеспечивающей извлечение прибыли или недопущение убытков.

Каждое из перечисленных в решении Томского УФАС России обстоятельств в отдельности и в их совокупности не может являться признаком антиконкурентного соглашения.

Поскольку обоснованность изложенных в оспариваемом решении доводов в ходе рассмотрения дела Томским УФАС России не подтверждена, оснований для принятия вышеуказанного решения применительно к тем обстоятельствам, которые в нем изложены, не усматривается, следовательно, указанным ненормативным правовым актом нарушаются права Администрации Томской области, Департамента общего образования Томской области, Департамента по управлению государственной собственностью Томской области, ООО «Стройгарант», АО «Карьероуправление», администрации Первомайского района Томской области, Департамента архитектуры и строительства Томской области, Управления имущественных отношений администрации Первомайского района, в связи с чем требования заявителей о признании недействительным решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства  №070/01/16-70/2020 от 28.05.2021 подлежат удовлетворению в части пунктов 1, 3, 4.

Требования Администрации Томской области, Департамента общего образования Томской области, ООО «Стройгарант», АО «Карьероуправление», администрации Первомайского района Томской области, Департамента архитектуры и строительства Томской области, Управления имущественных отношений администрации Первомайского района, о признании недействительным решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства №070/01/16-70/2020 от 28.05.2021 в части пункта 2 резолютивной части решения, предусматривающего не выдавать предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, удовлетворению не подлежат, поскольку оспариваемое решение в указанной части не влечет нарушения прав и законных интересов указанных заявителей не зависимо от того, какой мотив не выдачи предписания изложен в оспариваемом решении.

В силу ч.ч. 2, 3 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными. В случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Согласно ч. 1 ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Из материалов дела следует, что при обращении в арбитражный суд ООО «СтройГарант» и АО «Карьероуправление» была уплачена государственная пошлина в размере 3 000 руб. каждым из обратившихся лиц.

Согласно абзацу 2 пункта 2 статьи 333.18 Налогового кодекса Российской Федерации в случае, если за совершением юридически значимого действия одновременно обратились несколько плательщиков, не имеющих права на льготы, установленные настоящей главой, государственная пошлина уплачивается плательщиками в равных долях.

Следовательно, в соответствии с пунктом 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации ООО «СтройГарант» из федерального бюджета следует возвратить государственную пошлину за рассмотрение заявления в размере 1 500 руб., излишне уплаченную по плательному поручению № 66 от 19.07.2021; АО «Карьероуправление» из федерального бюджета следует возвратить государственную пошлину за рассмотрение заявления в размере 1 500 руб., излишне уплаченную по плательному поручению №368 от 14.07.2021.

В соответствии с ч. 1 ст. 110 АПК РФ с Томского УФАС России в пользу ООО «СтройГарант» и АО «Карьероуправление» подлежат взысканию судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 1 500 руб. в отношении каждого из лиц.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

признать недействительным решение по делу о нарушении антимонопольного законодательства №070/01/16-70/2020 от 28.05.2021 в части пунктов 1, 3, 4.

В удовлетворении остальной части требований Администрации Томской области, Департамента общего образования Томской области, общества с ограниченной ответственностью «Стройгарант», акционерного общества «Карьероуправление», администрации Первомайского района Томской области, Департамента архитектуры и строительства Томской области, Управления имущественных отношений администрации Первомайского района, отказать.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Томской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Администрации Томской области, Департамента общего образования Томской области, Департамента по управлению государственной собственностью Томской области, общества с ограниченной ответственностью «Стройгарант», акционерного общества «Карьероуправление», администрации Первомайского района Томской области, Департамента архитектуры и строительства Томской области, Управления имущественных отношений администрации Первомайского района,  

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области  (634009, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в общества с ограниченной ответственностью «Стройгарант» (634021, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН1197031057607) расходы, связанные с уплатой государственной пошлины, в размере 1 500 руб.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области  (634009, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу акционерного общества «Карьероуправление» (634049, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) расходы, связанные с уплатой государственной пошлины, в размере 1 500 руб.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Стройгарант» из федерального бюджета государственную пошлину, уплаченную по платежному поручению № 66 от 19.07.2021, в размере 1 500 руб.

Возвратить акционерному обществу «Карьероуправление» из федерального бюджета государственную пошлину, уплаченную по платежному поручению №368 от 14.07.2021 ,в размере 1 500 руб.

Решение суда может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления решения в полном объеме) путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

СудьяЕ.В. Чиндина