ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А70-13632/2017

05 апреля 2018 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена  03 апреля 2018 года

Постановление изготовлено в полном объеме  05 апреля 2018 года

 

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей  Бодунковой С.А., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Запорожец А.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1211/2018) финансового управляющего ФИО1 на определение Арбитражного суда Тюменской области от 19 декабря 2017 года по делу № А70-13632/2017 (судья Климшина Н.В.), вынесенное по результатам рассмотрения требования Фонда «Инвестиционное агентство Тюменской области» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к должнику о включении требования в реестр требований кредиторов должника в размере 33 919 386 руб. 91 коп., как требование обеспеченное залогом имущества должника, в рамках дела о признании ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 316723200085533) несостоятельным (банкротом),

разбирательство по жалобе проведено в отсутствие представителей участников обособленного спора, извещенных о времени и месте судебного заседания, 

 

установил:

09.10.2017 ФИО2 (далее - ФИО2) обратился в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением о признании его банкротом. 

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 13.10.2017 заявление принято к производству, возбуждено дело о банкротстве ФИО2 

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 13.11.2017 (резолютивная часть решения объявлена 07.11.2017) в отношении ФИО2 открыта процедура реализации имущества должника, финансовым управляющим должника утвержден ФИО1. 

Сведения о введении процедуры реализации опубликовано в газете «Коммерсант» от 18.11.2017 № 215. 

В Арбитражный суд Тюменской области 27.11.2017 обратился Фонд «Инвестиционное агентство Тюменской области» (далее - Фонд) с заявлением к ФИО2 о включении в реестр требований кредиторов должника его требования в размере 33 919 386 руб. 91 коп. долга, как требование обеспеченное залогом следующего имущества должника:

-  часть здания, назначение: часть здания, общая площадь 109 кв.м., этаж 1, адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:07:00:00:00:2;

-  помещение, назначение: нежилое, общая площадь 64,7 кв.м., этаж 1, адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72-72-11/006/2010-339;

-  магазин, назначение: нежилое, общая площадь 9 кв.м., литер А, адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72-72/11/009/2008-115;

- земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под нежилое здание (магазин), общая площадь 235 кв.м., адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:01:0101016:121;

- мельница, назначение: нежилое, 1 - этажный (подземных этажей - 0), общая площадь 218,6 кв.м., лит. А, адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72-72-11/004/2010-420;

- здание, назначение: жилой дом, 1 - этажный (подземных этажей - 0), общая площадь 128 кв.м., инв. № нет, лит. А, адрес (местонахождение) объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:01:0601003:98;

- земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под нежилые строения (контора, мельница), общая площадь 1533 кв.м., адрес объекта: обл. Тюменская, р-н. Абатский, 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:01:0601003:65;

- гараж, назначение: нежилое, общая площадь 322,6 кв.м., лит. А, адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:07:00:00:00:16;

- земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под гараж, общая площадь 5 301 кв.м., адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:01:0101009:116.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 19 декабря 2017 года по делу № А70-13632/2017 установлено и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ФИО2 требование Фонда «Инвестиционное агентство Тюменской области» в размере 33 919 386 руб. 91 коп. долга как требование, обеспеченное залогом имущества должника.

В апелляционной жалобе финансовый управляющий должника просит отменить определение Арбитражного суда Тюменской области от 19.12.2017 г. по делу №А70-13632/2017. Принять новый судебный акт: требования конкурсного кредитора Фонд «Инвестиционное агентство Тюменской области», в размере 17 618 232 (семнадцать миллионов шестьсот восемнадцать тысяч двести тридцать два) рубля 14 копеек, включить в третью очередь реестра требований кредиторов ФИО2 как требование, обеспеченное залогом имущества должника. Требования конкурсного кредитора Фонд «Инвестиционное агентство Тюменской области», в размере 16 301 063 (шестнадцать миллионов триста одна тысяча шестьдесят три) рубля 77 копеек, включить в часть 2 раздела 3 (иные требования) реестра требований кредиторов должника ФИО2.

Доводы жалобы сводятся к тезису, что требования конкурсного кредитора, обеспеченные залогом имущества должника, составляют 17 618 232 рубля 14 копеек (обеспечение исполнения договора целевого займа № 20/ЗСК от 24.07.2014, задолженность по которому составляет 17 618 232 рубля 14 копеек). Оставшаяся сумма в размере 16 301 063,77 рубля подлежит включению в часть 2 раздела 3 реестра требований кредиторов должника ФИО2, как иные требования кредиторов, не обеспеченные залогом имущества должника и подлежащие удовлетворению в общем порядке, предусмотренном статьей 134 Закона о банкротстве.

02.02.2018 от финансового управляющего поступили пояснения к апелляционной жалобе, согласно которым:

-   требование Фонда в размере 16 301 063 рубля 77 копеек, вытекающие из договора целевого займа № 74/ФЦЗ от «16» августа 2012 года обеспечены только поручительством ФИО2 (договор поручительства от 16.08.2012 г. № 74/ФЦЗ-П-1);

-   требование Фонда в размере 17 618 323 рубля 14 копеек, вытекающие из договора целевого займа № 20/ЗСК от «24» июля 2014 года обеспечены поручительством ФИО2 (договор поручительства от 24.07.2014 г. № 20/ЗСК-П-1), а также залогом недвижимого имущества ФИО2 (договор об ипотеке (залоге) недвижимого имущества от 31.07.2014).

28.03.2018 от финансового управляющего поступило ходатайство о рассмотрении жалобы в его отсутствие, которое апелляционным судом удовлетворено.

Отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

Участники обособленного спора, извещенные надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, явку представителей в него не обеспечили. Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ), рассмотрел дело по апелляционной  жалобе в их отсутствие. 

Проверив законность и обоснованность определения Арбитражного суда Тюменской области от 19 декабря 2017 года по делу № А70-13632/2017, суд апелляционной инстанции считает необходимым его изменить с учетом следующего.

Как следует из материалов дела, 16.08.2012 между Фондом и ООО «Берёзка» (заемщик) был заключен договор целевого займа № 74/ФЦЗ (далее – договор целевого займа № 74/ФЦЗ) на сумму 20 000 000 руб., сроком на 84 месяца начиная с момента перечисления займа (части займа). 

Фондом была перечислена сумма займа в размере 20 000 000 руб., что подтверждается платежными поручениями № 3038 от 23.08.2012, № 3474 от 21.09.2012, № 3782 от 16.10.2012, № 3781 от 16.10.2012.

В обеспечение исполнения обязательств по договору целевого займа № 74/ФЦЗ был заключен договор поручительства от 16.08.2012 № 74/ФЦЗ-П-1, в соответствии с условиями которого, поручители - ФИО3 и ФИО2 несут солидарную с ООО «Берёзка» ответственность за исполнение последним своих обязательств по договору целевого займа.

Существенные условия договора целевого займа № 74/ФЦЗ от 16.08.2012 описаны в разделе 1 договора поручительства № 74/ФЦЗ-П-1 от 16.08.2012.

В соответствии с п. 2.1 договора поручительства № 74/ФЦЗ-П-1 от 16.08.2012 поручители обязуются отвечать солидарно и в полном объеме, указанном в пункте 2.2 настоящего договора, за исполнение обеспеченных настоящим договором обязательств заемщика по договору целевого займа как заемщиком, так и третьим лицом в случае перевода долга на нового должника.

Дополнительным соглашением № 197 от 22.09.2015 внесены изменения в подп. 1.2.1 пункта 1.2 договора поручительства № 74/ФЦЗ-П-1 от 16.08.2012 (в части изменения графика платежей по договору целевого займа).

24.07.2014 между Фондом и ООО «Берёзка» (заемщик) был заключен договор целевого займа № 20/ЗСК (далее - договор целевого займа № 20/ЗСК), на сумму 20 000 000 руб., сроком на 60 месяцев начиная с момента перечисления займа (части займа) (с учетом дополнительного соглашения № 36 от 19.02.2016).

Фондом была перечислена сумма займа в размере 20 000 000 руб., что подтверждается платежным поручением № 2532 от 08.08.2014.

24.07.2014 между Фондом с одной стороны, и ФИО3, ФИО2 (далее - поручители), с другой, был заключен договор поручительства № 20/ЗСК-П-1 от 24.07.2014, в соответствии с п. 1.1 которого поручители обязались нести солидарную с ООО «Березка» (заемщик) ответственность за исполнение последним своих обязательств по договору целевого займа № 20/ЗСК от 24.07.2014.

Поручители обязались отвечать солидарно и в полном объеме, указанном в п. 2.2 договора поручительства № 20/ЗСК-П-1 от 24.07.2014, за исполнение обеспеченных настоящим договором обязательств заемщика по договору целевого займа как заемщиком, так и третьим лицом в случае перевода долга на нового должника (п. 2.1).

Дополнительным соглашением № 37 от 19.02.2016 внесены изменения в подп. 1.2.1 пункта 1.2 договора поручительства № 20/ЗСК-П-1 от 24.07.2014 (в части изменения графика платежей по договору целевого займа).

31.07.2014 между Фондом (залогодержатель) и ФИО2 (залогодатель) был заключен договор об ипотеке (залоге) недвижимого имущества, в соответствии с п. 1.1 которого с целью обеспечения исполнения договора целевого займа № 20/ЗСК от 24.07.2014 залогодатель передает залогодержателю в залог:

-  часть здания, назначение: часть здания, общая площадь 109 кв.м., этаж 1, адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:07:00:00:00:2;

-  помещение, назначение: нежилое, общая площадь 64,7 кв.м., этаж 1, адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72-72-11/006/2010-339;

-  магазин, назначение: нежилое, общая площадь 9 кв.м., литер А, адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72-72/11/009/2008-115;

- земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под нежилое здание (магазин), общая площадь 235 кв.м., адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:01:0101016:121;

- мельница, назначение: нежилое, 1 - этажный (подземных этажей - 0), общая площадь 218,6 кв.м., лит. А, адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72-72-11/004/2010-420;

- здание, назначение: жилой дом, 1 - этажный (подземных этажей - 0), общая площадь 128 кв.м., инв. № нет, лит. А, адрес (местонахождение) объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:01:0601003:98;

- земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под нежилые строения (контора, мельница), общая площадь 1533 кв.м., адрес объекта: обл. Тюменская, р-н. Абатский, 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:01:0601003:65;

- гараж, назначение: нежилое, общая площадь 322,6 кв.м., лит. А, адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:07:00:00:00:16;

- земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под гараж, общая площадь 5 301 кв.м., адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:01:0101009:116 (л.д. 56-66 т. 3).

 Фонд в настоящем деле о банкротстве просил признать обеспеченным свое требование только залогом указанного выше имущества, переданного в залог по договору об ипотеке  от 31.07.2014.

В соответствии с п. 2.9 договора ипотекой обеспечиваются требования залогодержателя: по уплате заемщиком процентов на сумму займа; по уплате заемщиком за просрочку возврата основной суммы займа (части займа) неустойки (пени) в размере удвоенной учетной ставки рефинансирования; по уплате за просрочку возврата процентов за пользование займом неустойки (пени) в размере 0.7% от просроченной к уплате суммы процентов за каждый день просрочки; по уплате заемщиком иных штрафов и неустойки (пени), судебных расходов и иных сумм, возмещение убытков, расходов на содержание и реализацию предметом залога.

Дополнительным соглашением от 19.02.2016 в п. 2.3 договора об ипотеке (залоге) недвижимого имущества от 31.07.2014 (в редакции дополнительного соглашения от 18.12.2015) были внесены изменения, касающиеся графика погашения задолженности по договору целевого займа № 20/ЗСК от 24.07.2014.

Решением Центрального районного суда г. Тюмени от 26.04.2016, вынесенным по делу № 2-3925/2016, с учетом определения об исправлении описки от 28.02.2017, исковые требования Фонда удовлетворены частично, с ООО «Берёзка», ФИО3, ФИО2, Снабженческо-обслуживающего потребительского сельскохозяйственного кооператива «Березка» в пользу Фонда в солидарном порядке взыскана задолженность по договору целевого займа № 74/ФЦЗ от 16.08.2012 в размере 17 182 628 руб. 87 коп. (основной долг в размере 15 583 000 руб., долг по возврату суммы целевого займа в размере 851 000 руб., долг по уплате процентов за пользование займом в размере 640 068 руб. 72 коп., неустойка (пени) за нарушение срока возврата суммы займа (основного долга) в размере 8 560 руб. 15 коп., неустойка (пени) за нарушение срока уплаты процентов за пользование займом в размере 100 000 руб.), задолженность по договору целевого займа № 20/ЗСК от 24.07.2014 в размере 20 265 614 руб. 42 коп. (основной долг в размере 16 666 664 руб., долг по возврату суммы целевого займа в размере 25 083 335 руб., долг по уплате процентов за пользование займом в размере 1 147 109 руб. 36 коп., неустойка (пени) за нарушение срока возврата суммы займа (основного долга) в размере 67 006 руб. 06 коп., неустойка (пени) за нарушение срока уплаты процентов за пользование займом в размере 300 000 руб.), расходы по уплате государственной пошлины в размере 66 000 руб.; обращено взыскание на заложенное имущество, в том числе на:

- часть здания, назначение: часть здания, общая площадь 109 кв.м., этаж 1, адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:07:00:00:00:2, установлена начальная продажная цена 5 100 000 руб.; 

- помещение, назначение: нежилое, общая площадь 64,7 кв.м., этаж 1, адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72-72-11/006/2010-339, установлена начальная продажная цена 3 000 000 руб.; 

- магазин, назначение: нежилое, общая площадь 9 кв.м., литер А, адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72-72/11/009/2008-115, установлена начальная продажная цена 75 000 руб.; 

- земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под нежилое здание (магазин), общая площадь 235 кв.м., адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:01:0101016:121, установлена начальная продажная цена 375 000 руб.; 

- мельница, назначение: нежилое, 1 - этажный (подземных этажей - 0), общая площадь 218,6 кв.м., лит. А, адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72-72-11/004/2010-420, установлена начальная продажная цена 7 500 000 руб.; 

- здание, назначение: жилой дом, 1 - этажный (подземных этажей - 0), общая площадь 128 кв.м., инв. № нет, лит. А, адрес (местонахождение) объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:01:0601003:98, установлена начальная продажная цена 1 050 000 руб.; - земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под нежилые строения (контора, мельница), общая площадь 1533 кв.м., адрес объекта: обл. Тюменская, р-н. Абатский, 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:01:0601003:65, установлена начальная продажная цена 450 000 руб.;

- гараж, назначение: нежилое, общая площадь 322,6 кв.м., лит. А, адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:07:00:00:00:16, установлена начальная продажная цена 3 150 000 руб.; 

- земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под гараж, общая площадь 5 301 кв.м., адрес объекта: 

<

...>, кадастровый (или условный) номер: 72:01:0101009:116, установлена начальная продажная цена 1 350 000 руб. 

Ссылаясь на введение в отношении должника процедуры банкротства и на не поступление от ФИО2 денежных средств в счет погашения взысканной задолженности, Фонд обратился в арбитражный суд с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника его требований в размере 33 919 386 руб. 91 коп. долга, из которых: 

- по договору целевого займа № 74/ФЦЗ от 16.08.2012 - 16 301 063 руб. 77 коп.; 

- по договору целевого займа № 20/ЗСК от 24.07.2014 - 17 618 323 руб. 14 коп., как обеспеченных залогом имущества должника.

Оспаривая позицию Фонда, финансовый управляющий ссылается на отсутствие правовых оснований для признания всех требований кредитора обеспеченными залогом вышеуказанного имущества должника.

При вынесении обжалуемого определения суд первой инстанции исходил из того, что задолженность перед Фондом подтверждена вступившим в законную силу судебным актом, которым, к тому же, обращено взыскание на спорное здесь имущество, принадлежащее ФИО2

Между тем, оснований для вывода об обеспеченности залогом имущества должника всех требований банка у суда не имелось.

Как следует из мотивировочной части решения Центрального районного суда г. Тюмени от 26.04.2016, вынесенным по делу № 2-3925/2016, а также из материалов настоящего обособленного спора, по договору об ипотеке (залоге) недвижимого имущества от 31.07.2014 обеспечивались обязательства ООО «Березка», вытекающие из договора целевого займа № 20/ЗСК от 24.07.2014. Заявленная Фондом в реестр задолженность по указанному договору целевого займа составляет 17 618 232 рубля 14 копеек.

Требование к должнику, основанное на обязательствах, вытекающих из договора целевого займа № 74/ФЦЗ от 16.08.2012 (в сумме 16 301 063 руб. 77 коп.), залогом имущества должника обеспечено не было.

В связи с изложенным суд первой инстанции ошибочно признал обеспеченным залогом поименованного в просительной части заявления Фонда имущества весь объем требований Фонда в совокупном размере 33 919 386 руб. 91 коп. по обоим договорам целевого займа.

Изменяя обжалуемое определение на основании пункта 1 части 1 статьи 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает необходимым исключить выводы об обеспечении залогом имущества должника  по договору ипотеки  (залоге) недвижимого имущества от 31.07.2014 (с учетом дополнительного соглашения от 19.02.2016)  требования Фонда «Инвестиционное агентство Тюменской области» к ФИО2  по договору целевого займа № №74/ФЦЗ от 16.08.2012.

Апелляционная жалоба финансового управляющего удовлетворена.

 Руководствуясь п. 2  статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу удовлетворить. Определение Арбитражного суда Тюменской области от 19 декабря 2017 года по делу № А70-13632/2017 изменить, исключив выводы об обеспечении залогом имущества должника  по договору ипотеки  (залоге) недвижимого имущества от 31.07.2014 (с учетом дополнительного соглашения от 19.02.2016)  требования Фонда «Инвестиционное агентство Тюменской области» к ФИО2  по договору целевого займа № №74/ФЦЗ от 16.08.2012. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

 

Председательствующий

 

Н.А. Шарова

 

Судьи

 

С.А. Бодункова

 

М.В. Смольникова