СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

город ТомскДело № А27-20713/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 2 июня 2021 года. 

Постановление в полном объеме изготовлено 9 июня 2021 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  

ФИО1,

судей

ФИО2

ФИО3,

при ведении протокола судебного заседания секретарём помощником судьи Абросимовой Н.Э., рассмотрел в судебном заседании с использованием средств аудиозаписи, апелляционную жалобу (№07АП-4054/2021) акционерного общества «Шахта «Полосухинская» на решение от 10.03.2021 Арбитражного суда Кемеровской области по делу № А27-20713/2020 (судья Андуганова О. С.) по заявлению Акционерного общества «ЕВРАЗ Объединенный Западно - Сибирский металлургический комбинат» (654043, Кемеровская область - Кузбасс, 

<

...> (заводской р-н), 16, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к акционерному обществу «Шахта «Полосухинская», (654038, Кемеровская область - Кузбасс область, Новокузнецк город, Есауловское (заводской р-н) шоссе, 11, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании 1 116 258 рублей 24 коп. платы за превышение допустимых концентраций загрязняющих веществ по счетам–фактурам №0091226012 от 31.05.2020 года, №0091233716 от 30.06.2020 года, 31 662 руб. 49 коп. неустойки, начисленной за просрочку оплаты платы за период с 16.06.2020 года по 27.10.2020 года

В судебном заседании участвуют представители:

от истца: без участия (извещен);

от ответчика: ФИО4 по доверенности от 11.01.2021 № 07/21 (сроком до 31.12.2021), диплом, паспорт (посредством веб-конференции);

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «ЕВРАЗ Объединенный  Западно – Сибирский металлургический комбинат» (далее истец, АО «ЕВРАЗ ЗСМК») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к  Акционерному обществу  «Шахта Полосухинская» (далее ответчик, АО «Шахта Полосухинская»)  о взыскании 1 116 258 рублей 24 коп. платы за превышение допустимых концентраций  загрязняющих веществ,  19 737 рублей 44 коп.  неустойки, рассчитанную по состоянию на 11.09.2020года.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 10.03.2020 требования истца удовлетворены, с ответчика в пользу истца взыскано 1 116 258 рублей 24 коп.  платы за превышение допустимых концентраций загрязняющих веществ,  31 662 рубля  49 коп. пени, начисленной за просрочку оплаты платы за период с 16.06.2020года по 27.10.2020года,  24  479 рублей  в возмещение расходов по уплате госпошлины по иску, всего –  1 172 399 рублей 73 коп.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на незаконность и необоснованность судебного акта, просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик ссылается на злоупотребление правами организацией ВКХ, выразившиеся в  несвоевременном направлении абоненту выписки  из журнала контроля состава и свойств сточных  вод абонентов. Таким образом, абоненту не было сообщено о превышении ингредиента алюминий в разумный срок, вследствие чего,   специалисты АО «Шахта Полосухинская»  не имели возможности ранее проверить содержание алюминия. Также указывает, что по  результатам  исследования параллельной пробы,  взятой 28.04.2020года специалистами АО «Шахта Полосухинская» принято решение о проведении исследования параллельной пробы  в АО «ЗСИ Центр» ввиду отсутствия проведения исследования по ингредиенту алюминий в лаборатории ООО «АКВАТЕСТ», по результатам исследования  параллельной пробы, отобранной 28.04.2020 лабораторий АО «ЗСИ Центр» превышения по ингредиенту алюминий не выявлено.

Указывает, что суд первой инстанции не усмотрел нарушения пунктов  6-8 Правил осуществления контроля состава и свойств сточных вод», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 21.06.2013года №525, периодичность   проведения плановых и внеплановых проверок состава сточных вод отводимых АО «Шахта Полосухинская»,   поскольку в период с сентября 2019 года по  февраль 2020 года превышение допустимых концентраций вредных веществ не было обнаружено в пробах сточных вод, организация ВКХ могла провести следующий анализ и отбор проб не чаще, чем 1 раз в квартал.  

Ссылается, что судом первой инстанции не дана правовая оценка тому обстоятельству, что ни резервная проба, отобранная  19.03.2020, ни резервная проба, отобранная 28.04.2020, не были законсервированы.

Истец представил в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

В судебном заседании представитель ответчика настаивает на удовлетворении апелляционной жалобы по изложенным в ней основаниям.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав пояснения представителей сторон, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционный суд не нашел оснований для его отмены.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела,  01.01.2016 между АО «ЕВРАЗ Объединенный Западно – Сибирский металлургический комбинат»  («Организация водопроводно  - канализационного  хозяйства»)  и ОАО «Шахта «Полосухинская»  (абонент»)  заключен договор водоотведения №ДГЗС7- 016262, согласно условий которого организация  водопроводно – канализационного хозяйства,  осуществляющая водоотведение, обязуется  осуществлять прием и дальнейшую транспортировку  сточных вод абонента в своих инженерных сооружениях централизованной системы  водоотведения,  с дальнейшей передачей  в инженерные  сооружения принадлежащие  ООО «ВОДОКАНАЛ» той же централизованной системы водоотведения, а абонент обязуется соблюдать  режим водоотведения , требования к составу  и свойствам  отводимых  сточных вод , установленные законодательством  Российской Федерации,  нормативы  по объему  и составу  отводимых  в централизованную  систему водоотведения  сточных вод  и производить организации  водопроводно -  канализационного хозяйства оплату водоотведения  в сроки, порядке и размере, которые определены в настоящем договоре.

Согласно  п. 4 договора №ДГЗС7-016262 от 01.01.2016года датой начала приема  сточных вод является 01 января 2016 года.

Оплата по настоящему договору осуществляется абонентом по тарифам  на водоотведение и транспортировку, установленным в соответствии с законодательством  Российской Федерации  о государственному регулировании  цен (тарифов). При  установлении организацией водопроводно – канализационного  хозяйства  двух ставочных тарифов  указывается размер нагрузки  в отношении которой  применяется ставка тарифа за содержание централизованной системы водоотведения. Тариф на водоотведение, установленный на момент заключения настоящего договора – 13,54 рублей за куб. метр;  тариф на транспортировку сточных вод, установленный  на момент заключения настоящего договора  - 2,82 рубля за куб. метр.

Общий тариф на услуги по приему сточных вод, установленный на момент заключения договора   составляет 16,36 рублей за куб. метр.

Согласно  пункта 7 договора  расчетный период, установленный настоящим договором, равен одному месяцу. Абонент оплачивает отведенные сточные воды, транспортировку стоков в объеме отведенных сточных вод до 10-го числа месяца,  следующего за расчетным месяцем, на основании  счетов – фактур, товарных накладных  и актов оказанных услуг, выставляемых к оплате  организацией  водопроводно – канализационного хозяйства не позднее  5-го числа месяца, следующего  за расчетным.  Датой оплаты  считается  дата поступления   денежных средств на расчетный счет организации водопроводно - канализационного хозяйства.

Размер платы за негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения, а также размер платы абонента  водоотведения в связи с нарушением абонентом нормативов по объему и составу отводимых в централизованную систему  водоотведения сточных  вод рассчитываются в соответствии  с требованиями  законодательства  Российской Федерации (пункт 9).

 Согласно  п. п. «з» пункта 12 договора абонент обязан соблюдать  установленные нормативы допустимых сбросов и лимиты   на сбросы сточных вод , принимать меры по соблюдению  указанных нормативов  и требований, обеспечивать  реализацию плана снижения сбросов (если для объектов этой категории  абонентов в соответствии  с законодательством  РФ устанавливаются нормативы  допустимых сбросов), соблюдать нормативы  по объему и составу отводимых  в централизованную систему  водоотведения  сточных вод, требования  к составу и свойствам  сточных вод,  установленные в целях  предотвращения негативного воздействия  на централизованную   систему водоотведения.

Согласно п  п. а п. 13 договора абонент  имеет право получать от организации водопроводно – канализационного хозяйства информацию о результатах  производственного контроля состава и свойств  сточных вод,  осуществляемого организацией водопроводно -  канализационного хозяйства, в соответствии с Правилами осуществления контроля  состава и  свойств  сточных вод, утвержденными  постановлением  Правительства Российской Федерации  от 21 июня 2013года №525 «Об утверждении Правил  осуществления контроля состава и свойств сточных вод»; д) осуществлять  в целях контроля  состава и свойств сточных вод  отбор проб  сточных вод , в том числе  параллельных проб, принимать участие в отборе проб  сточных вод, осуществляемом организацией водопроводно – канализационного хозяйства. 

Согласно пункту  22 договора контроль состава и свойств сточных вод  в отношении абонентов, для объектов которых  установлены нормативы допустимых сбросов загрязняющих веществ, иных веществ и микроорганизмов и нормативы допустимых  сбросов по составу  сточных вод (далее  - нормативы  допустимых сбросов), осуществляется  в соответствии с Правилами осуществления контроля  состава и свойств сточных вод, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 21 июня 2013года №525 «Об утверждении Правил  осуществления контроля состава и свойств сточных вод».

В соответствии с пунктом 23 отбор проб сточных вод, анализ отобранных проб  сточных вод , оформление результатов  анализа проб сточных вод  и информирование о таких  результатах  абонентов  и уполномоченных  органов государственной власти в рамках контроля состава и свойств  сточных вод в отношении абонентов, для объектов которых нормы допустимых сбросов не устанавливаются,  осуществляются в порядке, предусмотренном Правилами осуществления  контроля состава и  свойств сточных вод, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации  от 21.06.2013года №525 «Об утверждении Правил осуществления  контроля состава и свойств сточных вод»

Согласно пункту 25 договора нормативы водоотведения по объему и составу отводимых  в централизованную   систему водоотведения сточных вод  устанавливаются в соответствии с законодательством Российской Федерации. Организация водопроводно – канализационного  хозяйства уведомляет  абонента об утверждении уполномоченными органами исполнительной  власти, органами местного  самоуправления поселения, городского округа нормативов  водоотведения по объему  и составу  отводимых в централизованную  систему водоотведения  сточных вод в течение 5 рабочих дней со дня получения  такой информации от уполномоченных   органов исполнительной власти, органов  местного самоуправления. Сведения о нормативах  по объему  отводимых  в централизованную  систему водоотведения  сточных вод, установленных для абонента, приводятся по форме согласно приложению №4.

Сведения о нормативах  допустимых сбросов  и требованиях к их составу  и свойствам  сточных вод, установленных  для абонента,  приводятся по форме согласно приложению №5. Контроль за соблюдением  абонентом  установленных  для него  нормативов  водоотведения  по объему и составу сточных вод осуществляет организация водопроводно – канализационного хозяйства. 

В ходе осуществления контроля за соблюдением абонентом установленных для него нормативов водоотведения по объему и составу сточных вод организация  водопроводно -  канализационного хозяйства ежемесячно  определяет  объем отведенных  (принятых) сточных вод  абонента сверх  установленного для него норматива водоотведения по объему и составу  сточных вод (п. 27).

При  превышении  абонентом установленных  нормативов водоотведения по объему сточных вод  абонент  оплачивает объем сточных  вод, отведенных  в расчетном периоде в централизованную систему  водоотведения с превышением установленного норматива  по объему  сточных вод,   по тарифам на водоотведение, действующим в отношении сверхнормативных  сбросов сточных вод, установленным  в соответствии  с Основами ценообразования  в сфере  водоснабжения и водоотведения, утвержденными постановлением Правительства  Российской Федерации от 13.05.2013 №406 «О государственном  регулировании тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения».

Согласно пункту 55 договора, в редакции  согласования  разногласий к протоколу разногласий  к договору №ДГЗС7 – 016262 от 01.01.2016  в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения  абонентом обязательств по оплате настоящего договора  организация водопроводно – канализационного  хозяйства вправе потребовать от абонента уплаты неустойки в размере 1/130 ставки  рефинансирования  (учетной ставки) Центрального банка Российской Федерации) за каждый день просрочки.

Приложением №5 к договору водоотведения  №ДГЗС7-016262 от 01.01.2016 года стороны согласовали  нормативы сброса  загрязняющих веществ в сточные воды, отводимые в канализацию города Новокузнецка АО «Шахта Полосухинская», которые  определены на основании  распоряжения Администрации города Новокузнецка  №422 от 27.05.1998.

19.03.2020 года  организацией ВКХ  произведен отбор проб хозяйственно – бытовых сточных вод, отводимых АО «Шахта Полосухинская» в централизованную систему  водоотведения, согласно  акта отбора проб №31 от 19.03.2020года, составленного в присутствии представителя абонента была отобрана  контрольная проба, направляемая  в аккредитованную лабораторию АО «ЗСИ Центр», резервная проба, а также  параллельная проба, которая доставляется  абонентом в аккредитованную лабораторию «АКВАТЕСТ» .

Согласно протокола испытаний №533-486-20 от 17.04.2020 года,  составленного АО «Западно – Сибирский испытательный центр», при исследовании указанной лабораторией  пробы, взятой из  фекального колодца  возле фекальной насосной станции на территории АО «Шахта Полосухинская»  проба №47  (акт отбора проб №31 от 19.03.2020 года) установлено превышение  алюминия валового (результат испытаний 0,35+/- 0,08 мг/дм3), тогда, как нормативный  предел содержания указанного ингредиента в отводимых сточных водах абонента установлен в размере 0,33  мг/дм. куб.).

22.04.2020 года АО «ЕВРАЗ ЗСМК» получило по электронной почте  от АО «Шахта Полосухинская» протокол испытаний (исследований) №1.1.448 - 20 от 21.04.2020года контрольной пробы, взятой из  колодца  фекальной насосной станции  на территории шахты «Полосухинская» по акту отбора проб №31  от 19.03.2020года (период отбора проб  13:15 –13:55) , составленного лабораторией ООО «АКВАТЕСТ», согласно  которого исследование по ингредиенту алюминий в сточных водах вообще не проводилось.

23.04.2020 года абоненту на  адрес электронной почты была направлена информационная   записка  от 22.04.2020 года №533/р- 242  о превышении допустимых концентраций  загрязняющих веществ  в сточных водах , которой организация ВКХ поставила абонента в известность, что по результатам  лабораторных исследований  проб, отобранных  согласно акта №31  от 19.03.2020 года выявлены  превышения допустимых  концентраций  загрязняющих веществ  в сточных водах , сбрасываемых в систему канализации АО «ЕВРАЗ ЗСМК»  по ингредиенту алюминий  в количестве  0,35 мг/дм3.

В связи с выявленным  превышением   допустимых концентраций по ингредиенту «алюминий»   организацией ВКХ за период с 19.03.2020 года по 27.04.2020 года  ( дата следующей проверки абонента не предмет превышения допустимых концентраций вредных веществ в сточных водах)  произведено начисление  платы за превышение допустимых концентраций на основании Положения «О порядке взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ  в системы канализации населенных пунктов» , утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.06.2009 №298 за период с 19.03.2020года по 27.04.2020года в размере 643 271, 33 рублей (с НДС),  которая предъявлена абоненту к оплате  по акту выполненных работ (оказанных услуг) №91226012 от 31.05.2020 и счет – фактуре  №0091226012 от   31.05.2020 на сумму  643 271,33 рублей, которые были направлены  абоненту по  списку  почтовых отправлений  01.06.2020 и получены согласно отчету об отслеживании почтовых отправлений (штрих – код №80080249907809) 08.06.2020.

Письмом исх. №738 от 08.06.2020 АО «Шахта Полосухинская»  отказалось принимать к оплате выставленный организацией ВКХ  счет – фактуру на оплату №0091226012 от 31.05.2020года, а также в связи с тем, что по причине  невозможности  подтверждения концентрации алюминия в пробе, отобранной согласно акта №31 от 19.03.2020года, протоколом лаборатории ООО «АКВАТЕСТ»  в связи с неисправностью  лабораторного оборудования  абонент попросил предоставить резервную пробу , отобранную согласно  акта №31 от 19.03.2020года для проведения анализа по показателю алюминий  в лаборатории ЦЛАТИ  согласно пункту 37 Постановления Правительства РФ от 21 июня 2013года №525.

Письмом исх. №533/р-293  от 11.06.2020года  АО «ЕВРАЗ ЗСМК»  указало, что в контрольной пробе сточных бытовых вод  от 19.03.2020года было выявлено  нарушение по допустимой  концентрации алюминия, о чем  организация  ВКХ уведомила  в информационной записке  от 22.04.2020 года №533/р-242, где сообщила, что в полученном   протоколе  ООО «АКВАТЕСТ»  отсутствует значение  концентрации  по алюминию и поэтому  за истинное значение  берется значение алюминия  в контрольной пробе.  Исследование резервной пробы  от 19.03.2020года (акт №31) на алюминий не может быть проведено, так как согласно  п. 5.5 Гост 31861-2012 «Вода. Общие требования  к отбору проб»  истек срок хранения резервной пробы, который составляет   1 месяц.

В свою очередь,  АО «Шахта Полосухинская» письмом исх. №922 от 16.07.2020 года указала на то, что согласно  п. 41 Постановления  Правительства РФ от 21.06.2013 года №525 «Об утверждении Правил осуществления  контроля состава и свойств сточных вод» организация,  осуществляющая водоотведение, в течение 3 рабочих дней  со дня получения результатов  анализов сточных вод  направляет абоненту выписку из журнала контроля состава и свойств сточных вод  абонентов любым способом, позволяющим подтвердить факт получения  выписки адресатом. В результате несвоевременного  направления в адрес абонента выписки из журнала контроля состава и свойств сточных вод  последний лишен возможности  убедиться в точности и достоверности результатов исследований пробы от 19.03.2020 №31.

Между тем, АО «ЕВРАЗ ЗСМК»   письмом исх. №533/р -329 от 21.07.2020 года сообщил, что исследование  резервной пробы  от 19.03.2020года ( акт №31)  на алюминий не может быть  проведено, так как согласно п. 5.5 ГОСТ 31861-2012 «Вода. Общие требования к отбору проб»  истек срок хранения резервной пробы  - 1 месяц, то есть срок хранения  резервной пробы еще истек до  предоставления абонентом результатов по параллельной пробе. В результате несвоевременного  предоставления результатов  исследования параллельной пробы, абонент лишился  возможности  на изъятие и контроль резервной пробы. 

28.04.2020 года  организацией ВКХ  произведен отбор проб хозяйственно – бытовых сточных вод, отводимых АО «Шахта Полосухинская»   в централизованную систему  водоотведения, согласно акта отбора проб №47 от 28.04.2020, составленного в присутствии представителя абонента была отобрана  контрольная проба, направляемая  в аккредитованную лабораторию АО «ЗСИ Центр», резервная проба, а также  параллельная проба, которая доставляется  абонентом в аккредитованную лабораторию «АКВАТЕСТ».

Согласно протокола испытаний №816 -779-20 от 26.05.2020 составленного АО «Западно – Сибирский испытательный центр»  при исследовании указанной лабораторией  пробы , взятой из  фекального колодца  возле фекальной насосной станции на территории АО «Шахта Полосухинская»  проба №87  (акт отбора проб №47 от 28.04.2020) установлено превышение  алюминия валового (результат испытаний 0,37+/- 0,09 мг/дм3), тогда как нормативный  предел содержания указанного ингредиента в отводимых сточных водах абонента установлен в размере 0,33  мг/дм 3).

22.05.2020 АО «Шахта Полосухинская»  направило АО «ЕВРАЗ ЗСМК» по электронной почте протокол  испытаний (исследований) №1.1.510-20 от 18.05.2020 года контрольной пробы, взятой из  колодца  фекальной насосной станции  на территории шахты «Полосухинская»  по акту отбора проб №47   от 28.04.2020 года  ( период отбора проб 13:30 – 13:50) , составленного лабораторией ООО «АКВАТЕСТ» , согласно  которого исследование по ингредиенту алюминий в сточных водах вообще не проводилось.

27 мая 2020года абонент направил в организацию ВКХ  протокол испытаний №663-782-20 от 12.05.2020года АО «Западно – Сибирский испытательный центр»  в отношении ингредиента алюминий, согласно которого результат испытаний по алюминию валовому составил 0,10 +/ - 0,02 мг/дм3.

28 мая 2020года АО «ЕВРАЗ ЗСМК»   направило в адрес АО «Шахта Полосухинская»  протокол испытаний   №816-779-20 от 26.05.2020 и  информационную записку  от 28.05.2020 исх. №533/Р-279  о превышении допустимых  концентраций  загрязняющих веществ  в сточных водах,  в котором АО «ЕВРАЗ ЗСМК» указало,  что поскольку  абонент не представил  протокол с фактическим  значением концентрации алюминия  в параллельной пробе от ООО «АКВАТЕСТ»,  заявленного абонентом в акте отбора проб  от 28.04.2020 №47 , за истинное значение  принимается фактическая  концентрация  в контрольной пробе   (АО «ЗСИЦ») .  Представленный протокол от АО «ЗСИЦ»  не рассматривается , так как исследование параллельной пробы проведены в той же лаборатории , что и контрольная проба. 

В связи с выявленным  превышением   допустимых концентраций по ингредиенту «алюминий» организацией ВКХ за период с 28.04.2020 по 26.05.2020  (по дату следующего отбора проб  хозяйственно – бытовых сточных вод, отводимых абонентом  в централизованную систему  водоотведения  по акту №61 от 27.05.2020) (дата следующей проверки абонента на предмет превышения допустимых концентраций вредных веществ в сточных водах) произведено начисление  платы за превышение допустимых концентраций на основании Положения «О порядке взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ  в системы канализации населенных пунктов» , утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2009года №298 за период с 28.04.2020 года по 26.05.2020года  в размере 472 986 рублей 91 коп. (с НДС),  которая предъявлена абоненту к оплате  по акту выполненных работ (оказанных услуг) №91233716  от 30.06.2020 и счет – фактуре  №0091233716 от 30.06.2020года на сумму  472 986 рублей 91 коп., которые были направлены  абоненту с сопроводительным письмом исх. от 30.06.2020года №533-А/471 и получены  АО «Шахта Полосухинская» 06.07.2020 (уведомление №65093348131341).

Письмом исх. №950 от 21.07.2020года  АО «Шахта Полосухинская»  отказалось принимать к оплате выставленный организацией ВКХ  счет – фактуру на оплату №0091233716 от 30.06.2020года до момента подтверждения  лабораторий ЦЛАТИ превышения допустимых концентраций  загрязняющих веществ за период превышения с 28.04.2020года по 26.05.2020года, а также   просил предоставить резервную пробу, отобранную согласно акта №47 от 28.04.2020года для проведения анализа по показателю алюминий в лаборатории ЦЛАТИ  согласно п. 37 Постановления Правительства РФ от 21.06.2013года №525.

Письмом исх. №533/р- 338 от 24.07.2020   АО «ЕВРАЗ ЗСМК»  указало, что исследование  резервной пробы на  алюминий не может быть проведено, так как согласно  п. 5.5 ГОСТ 31861-2012 «Вода. Общие требования  к отбору проб» истек срок хранения резервной пробы,  который составляет 1 месяц.

Претензией исх. №050/22-371 от 28.07.2020года АО «ЕВРАЗ ЗСМК» потребовало произвести оплату   платы за превышение допустимых концентраций  вредных веществ в сточных водах, отводимых абонентом,  на которую последовал отказ в оплате платы за превышение (письмо АО «Шахта Полосухинская»), что явилось основанием для обращения АО «ЕВРАЗ ЗСМК» с настоящим иском в суд.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции принял по существу правильное решение, при этом выводы арбитражного суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм действующего законодательства Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, отклоняя доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из следующего.

В силу части 2 статьи 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Отношения между абонентами (заказчиками) и организациями водопроводно-канализационного хозяйства в сфере пользования централизованными системами водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов в спорный период регулируются также Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации № 644 от 29.07.2013 (далее - Правила № 644).

Исходя из указанных Правил, отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод осуществляются на основании договора энергоснабжения, относящегося к публичным договорам (статьи 426, 539 - 548 ГК РФ), заключаемого абонентом (заказчиком) с организацией водопроводно-канализационного хозяйства.

По договору водоотведения организация, осуществляющая водоотведение, обязуется осуществлять прием сточных вод абонента в централизованную систему водоотведения и обеспечивать их транспортировку и сброс в водный объект, а абонент обязуется соблюдать требования к составу и свойствам отводимых сточных вод, установленные законодательством Российской Федерации, производить организации, осуществляющей водоотведение, оплату водоотведения (часть 1 статьи 14 Закона № 416-ФЗ от 07.12.2011 «О водоснабжении и водоотведении» (далее - Закон № 416-ФЗ), пункт 111 Правил № 644).

В соответствии с частью 10 статьи 7 Федерального закона № 416-ФЗ в случае, если сточные воды, принимаемые от абонента в централизованную систему водоотведения, содержат загрязняющие вещества, иные вещества и микроорганизмы, негативно воздействующие на работу такой системы, абонент обязан компенсировать организации, осуществляющей водоотведение, расходы, связанные с негативным воздействием указанных веществ и микроорганизмов на работу централизованной системы водоотведения, в размере и порядке, которые установлены правилами холодного водоснабжения водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В подпункте ж пункта 35 Правил № 644 предусмотрена обязанность абонента вносить плату за негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения, плату за нарушение нормативов водоотведения по объему и составу сточных вод в порядке, размере и сроки, которые определены данными Правилами.

В силу подпунктов в, г пункта 36 Правил № 644 организация водопроводно-канализационного хозяйства имеет право осуществлять контроль состава и свойств сточных вод, в том числе контроль за соблюдением абонентами нормативов допустимых сбросов, нормативов водоотведения по объему и составу сточных вод, требований к составу и свойствам сточных вод, установленных в целях предотвращения негативного воздействия на работу централизованной системы водоотведения, взимать с абонентов плату за отведение сточных вод сверх установленных нормативов по объему и составу отводимых в централизованную систему водоотведения сточных вод и плату за негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения, а также плату за сброс веществ, запрещенных или не разрешенных к сбросу в централизованные системы водоотведения.

Порядок осуществления организацией, осуществляющей водоотведение, либо уполномоченной ею организацией контроля состава и свойств сточных вод, отводимых абонентами, установлен Правилами осуществления контроля и состава сточных вод, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.06.2013 N 525 (далее - Правила N 525).

В обеспечение исполнения постановления Правительства Российской Федерации от 31.12.1995 № 1310 «О взимании платы за сброс сточных и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов» постановлением Коллегии Администрации Кемеровской области от 30.06.2009 № 298 «Об утверждении положения о порядке взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов» (далее - Постановление №  298), Распоряжением Администрации г. Новокузнецка от 27.05.1998 № 422 «Об утверждении положения «Об условиях приема загрязняющих веществ в сточных водах, отводимых абонентами в систему канализации г. Новокузнецка» утвержден порядок взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов Кемеровской области, с учетом нормативов водоотведения по составу сточных вод установленного органами местного самоуправления.

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательств в их совокупности и взаимосвязи, исходя из конкретных обстоятельств дела, установив факт превышения в сточных водах допустимой концентрации загрязняющих веществ, что подтверждается материалами дела, в отсутствие доказательств оплаты выставленных истцом счетов, проверив представленный истцом расчет с учетом установленной Постановлением №298 формулы, признав его арифметически верным, суд удовлетворил требования истца в заявленном размере.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, что  АО «Шахта Полосухинская» в заявленный период  в отводимых водах фактически  превысило установленные  и согласованные сторонами договором  водоотведения №ДГЗС7-016262 от 01.01.2016года  (Приложением №5)  нормативы допустимых  сбросов  загрязняющих веществ  (ДК) загрязняющих веществ (в том числе и по алюминию), который составил 0,33 мг/дм кубический.

Протоколами  испытаний  №533-486-20  от 17.04.2020 и протоколом  испытаний  №816-779-20 от 26.05.2020года  (по акту отбора проб  №47 от 28.04.2020года,  исследование проводилось лабораторией АО «ЗСИ Центр» , аттестат аккредитации  №RA. RU.21АЯ07) установлено превышение в контрольных пробах  предела допустимых концентраций по одному ингредиенту  - алюминий (  согласно протокола №533-486-20 от 17.04.2020года состав алюминия в контрольной пробе 0,35 =/- 0,08 мг/дм куб.;  согласно протокола  №816-779-20 от 26.05.2020года – 0,37+/- 0,09  мг/дм куб.).

При этом, указанные протоколы испытаний и результаты исследований контрольных проб, взятых по протоколам  отбора проб  №31 от 19.03.2020 года и №47 от 28.04.2020 года, правомерно приняты судом как допустимые и достоверные  доказательства, содержащие достоверные сведения о составе загрязняющих веществ в сточных водах абонента.

Доводы ответчика о допущенных истцом нарушениях порядка осуществления контроля состава и свойств сточных вод,  установленного Правилами, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 21.06.2013 №525 (далее Правила №525) , судом первой инстанции  отклонены по следующим основаниям.

Согласно  пунктам 29, 30 Правил №525  при отборе проб сточных вод  организацией, осуществляющей водоотведение, абонент вправе  произвести параллельный отбор проб сточных вод  и провести их анализ  в аккредитованной лаборатории за счет собственных средств. При параллельном отборе сточных вод организация, осуществляющая водоотведение, осуществляет отбор резервной пробы. 

Емкости с пробами должны быть промаркированы организацией, осуществляющей  водоотведение. Пробы сточных вод  должны быть  опломбированы одноразовыми пломбами организацией, осуществляющей водоотведение. Ответственность за соблюдение  условий транспортировки проб в аккредитованные лаборатории несут организация, осуществляющая водоотведение, или абонент, осуществляющие их транспортировку. Резервная проба  храниться в организации, осуществляющей водоотведение, для разрешения возможных разногласий (пункт 32,34).

Согласно  пункту 36 Правил  результаты анализов отобранных параллельных проб  сточных вод в течение 24 часов со дня их    получения представляются абонентами  в организацию , осуществляющую  водоотведение, для проведения оценки сопоставимости  результатов.   Если результаты  сопоставимы  (отличаются не более чем на  погрешность метода измерения по более, чем 90 процентам измеряемых показателей)  за истинное значение принимается среднее арифметическое  значение результатов анализа параллельных проб  2 аккредитованных лабораторий. 

В случае если результаты  анализа  отобранных про сточных вод  не сопоставимы и хотя бы одна из сторон отказывается принимать за истинное  значение результатов анализа  параллельных проб , за счет такой стороны в течение 1 рабочего дня проводится анализ  резервной пробы. При наличии такой возможности  анализ резервной пробы осуществляется в аккредитованной лаборатории , не участвовавшей  в анализе  параллельных проб  сточных вод . За истинное значение результатов  анализа по каждому из исследуемых  показателей принимается среднее арифметическое  результатов резервной пробы и одной из параллельных проб, результаты  которой  меньше  отличаются от результатов резервной пробы (пункт 37).

Согласно пункту 41 Правил организация, осуществляющая   водоотведение, в течение 3 рабочих дней со дня получения результатов анализа сточных вод  направляет абоненту выписку из журнала контроля состава и свойств сточных вод  абонентов любым способом, позволяющим подтвердить факт получения выписки  адресатом. 

Пунктом 5.5  Межгосударственного стандарта. Вода. Общие требования  к отбору проб»  ГОСТ 31861-2012, срок хранения пробы по ингредиенту алюминий составляет  1 месяц.

С учетом установленного Правилами №525 порядка   осуществления  контроля состава и свойств сточных вод именно  абонент предоставляет  в организацию ВКХ  в течение 24 часов  со дня получения результатов исследования  результаты анализа  отобранных параллельных проб, которые оцениваются организацией ВКХ, что и сделал в данном случае  абонент,  направив в организацию ВКХ  по электронной почте  22.04.2020 протокол исследования  параллельной пробы  ООО «АКВАТЕСТ»  №1.1.448-20 от 21.04.2020, который  вообще не содержал указания на исследование  по ингредиенту алюминий.

В свою очередь,  АО «ЕВРАЗ ЗСМК» получив результат исследования своей лаборатории  АО «Западно – Сибирский испытательный  центр» (протокол испытаний  №533-486-20 от 17.04.2020года ) направил протокол испытаний абоненту  по электронной почте 23.04.2020 года на четвертый рабочий день после получения результатов исследований, но немедленно по получении протокола  испытаний лаборатории ответчика.

Учитывая, что лаборатория  абонента (ООО «АКВАТЕСТ»)  провела исследование параллельной пробы уже по истечении  месяца со дня отбора проб по  акту №31 от 19.03.2020 года, в связи с чем,  резервная проба была уже уничтожена на дату проведения   исследования, доводы ответчика о намеренной задержке организацией ВКХ  предоставления результатов исследований по протоколу  испытаний №533-486-20 от 17.04.2020 не имеют правового значения, поскольку исходя из положений п. 36 Правил без сопоставления результатов  анализов отобранных параллельных проб  сточных вод, у абонента как таковое право на предъявление требований об исследовании резервной пробы не возникает.

Суд не установил неисполнения  истцом обязательства по предоставлению результатов анализов сточных вод,  с учетом сведений об исследовании контрольной пробы, поскольку материалами дела подтверждено,  что 23.04.2020 на электронную почту абонента был направлен протокол  испытаний №533-486-20 от 17.04.2020 и информационная  записка от 22.04.2020 года №533/р-242, которые содержат результат исследования контрольной пробы по  ингредиенту алюминий  0,35 мг/дм кубический.

Учитывая, что на момент направления протокола лаборатории абонента  - ООО «АКВАТЕСТ»   (протокол испытаний  №1.1.448-20 от 21.04.2020 года  (22.04.2020) резервная проба была уже уничтожена с учетом установленного срока ее хранения 1 месяц, а протокол испытаний, представленный абонентом (лаборатории ООО «АКВАТЕСТ») не содержал результат исследования лабораторией по ингредиенту алюминий,  истец обоснованно принял результаты  согласно протокола  испытаний  №533-486-20 от 17.04.2020 года (АО «Западно – Сибирский испытательный  центр»), согласно  которого содержание алюминия в контрольной пробе составил 0,35 +/- 0,08 мг/дм. кубический. Ответчик никакими документами и протоколом исследования параллельной пробы указанный результат исследования не опроверг и не поставил под сомнение.

Относительно,  исследования проб по акту отбора проб  №47 от 28.04.2020 года лаборатория абонента (ООО «АКВАТЕСТ»  провела исследование  параллельной пробы  18.05.2020 года (протокол испытаний  №1.1.510-20 от 18.05.2020),  в ходе которого исследование по ингредиенту алюминий не проводилось совсем (отсутствует результат исследования). 

Указанный протокол был направлен  АО «ЕВРАЗ ЗСМК»  по электронной почте 22.05.2020года, а 27.05.2020 года также по электронной почте абонент направил  протокол испытаний  №663-782-20 от 12.05.2020года аккредитованной испытательной лаборатории АО «ЗСИ ЦЕНТР», согласно которого в параллельной пробе сточных вод концентрация алюминия валового составляет 0,10 +/- 0,02 мг/дм кубический.

28.05.2020 АО «ЕВРАЗ ЗСМК» направило абоненту по электронной почте  протокол испытаний  №816-779-20 от 26.05.2020 и информационную записку, которая по сути и содержит в себе выписку  из  журнала контроля отводимых сточных вод абонента, согласно  которых содержание  алюминия в контрольной пробе составило 0, 37 мг/дм куб.

Таким образом на момент, когда результат исследования контрольной и параллельной пробы подлежал сопоставлению  (28.05.2020), резервная проба была уже уничтожена за истечением срока ее хранения.

Кроме того, основания для исследования резервной пробы отсутствовали,  поскольку в протоколе ООО  «АКВАТЕСТ»  от  18.05.2020  исследование по  ингредиенту алюминий отсутствовало, а протокол  испытаний  АО «ЗСИ Центр»  №663-782-20 от 12.05.2020 не может быть принят во внимание, поскольку исследование по сути проводилось в той же лаборатории, что и исследование контрольной пробы взятой организацией ВКХ,  в то время как и по акту отбора проб №47 от 28.04.2020 и согласно  п. 36 Правил №525 исследование контрольной и параллельной проб должно производиться в двух разных лабораториях. 

С учетом изложенного, суд принимает,  как достоверный  результат исследований  контрольной пробы, взятой АО «ЗСИ Центр» и отраженного в протоколе испытаний №816-779-20 от 26.05.2020года, в котором отражено превышение концентраций по ингредиенту алюминий в размере 0,37 + / - 0,09 мг/дм кубический.

Нарушения со стороны организации ВКХ  установленной пунктом 6 Правил   №525 от  21.06.2013 относительно  периодичности  планового контроля  состава и свойств сточных  вод, который составляет 1 раз в квартал, не усматривается, поскольку первый следующий за февральским актом  результат исследований и есть первая квартальная проверка, в результате которой установлено превышение допустимых концентраций вредных веществ, поскольку установлено превышение по ингредиенту алюминий, истец правомерно  произвел следующий отбор проб в апреле 2020года. (п. п.  6, 7,  8 Правил №525 от 21.06.2013).

Апелляционным судом отклоняется довод ответчика о том, что судом первой инстанции не дана правовая оценка тому обстоятельству, что ни резервная проба, отобранная 19.03.2020, ни резервная проба, отобранная 28.04.2020, не были законсервированы, исходя из следующего.

Правила №525, содержат образец акта отбора проб (Приложение №2 к Правилам №525). Данный образец акта не предполагает обязательное указание на консервацию резервных проб. Основная информация, указанная в образце, присутствует в актах отбора проб истца. Информация о консервации резервных проб не указана, поскольку она не является обязательной в соответствии с Приложением №2 к Правилам №525. 

Вместе с тем, представитель ответчика присутствовал на отборе проб и никаких замечаний к акту отбора проб или к самой процедуре, или консервации не предъявил. Акты отбора проб подписаны без замечаний. 

Согласно пункту 3.7. ГОСТ 31861-2012 «Межгосударственный стандарт. Вода. Общие требования к отбору проб» (далее - ГОСТ 31861-2012) пробы воды должны быть подвергнуты исследованию в течение сроков, указанных в 5.5, с соблюдением условий хранения. В соответствии с п. 5.5. ГОСТ 31861-2012 срок хранения пробы в отношении ингредиента алюминий составляет 1 месяц. Ответчик обратился с заявлением о получении резервной пробы за пределами срока хранения пробы в отношении ингредиента алюминий и спустя значительный промежуток времени после того, как был уведомлен о превышении:

 - обращение абонента за получением резервной пробы 08.06.2020 (23.04.2020 извещен о превышении информационной запиской); 

- обращение абонента за получением резервной пробы 21.07.2020 (28.05.2020  извещен о превышении информационной запиской).

Поскольку с требованием о предоставлении резервных проб ответчик обратился к истцу только после истечения установленного срока хранения пробы, фактически возможность вскрытия и исследования резервной пробы была утрачена, в связи с утилизацией проб.

Кроме того, согласно пункту 37 Правил №525 анализ резервной пробы проводится в случае, если результаты анализа отобранных проб сточных вод не сопоставимы и хотя бы одна из сторон отказывается принимать за истинное значение результатов анализа среднее арифметическое значение результатов анализа параллельных проб. 

В соответствии с пунктом 5.1. Методических указаний по отбору проб для анализа сточных вод ПНД Ф 12.15.1-08 проба резервная - проба, отобранная организацией водопроводноканализационного хозяйства (далее - ВКХ) на месте отбора проб сточных вод при осуществлении параллельного отбора проб абонентом ВКХ по инициативе абонента. Разделение пробы на параллельные и резервную проводится организацией ВКХ на месте отбора проб сточных вод. Резервная проба хранится в организации ВКХ для разрешения возможных разногласий на период проведения анализа. Анализ резервной пробы производится в случае необходимости сопоставления результатов измерений контрольной и параллельной проб, при получении отрицательного результата оперативного контроля количественного химического анализа. Анализ при наличии такой возможности проводится в независимой аккредитованной (на техническую компетентность в области анализа отобранного типа вод) лаборатории, не участвовавшей в анализе параллельных проб сточных вод. Анализ резервной пробы проводится при условии, что не истек срок хранения резервной пробы, определенный с учетом нормативной документации для применяемого метода измерений.

По результатам отбора от 19.03.2020 ответчик не предоставил результаты параллельной пробы в отношении ингредиента алюминий, в связи с чем, в соответствии с пунктом 37 Правил №525 отсутствовали основания для анализа резервной пробы.

Правилами № 525 (пункты 29, 35, 36) для абонента установлено действенное средство защиты, позволяющее ему присутствовать при отборе проб, отобрать параллельную пробу, провести ее независимый анализ и своевременно представить результаты исследования организации водопроводно-канализационного хозяйства для сопоставления с результатами контрольной пробы, а в случае разногласий сторон в течение одного рабочего дня провести анализ резервной пробы. Абонент имел возможность действовать в соответствии с указанными правилами, но по своему усмотрению надлежащим образом не воспользовался предоставленным ему эффективным механизмом контроля за действиями ОВХ.

Расчеты суммы платы  по акту №31 от 19.03.2020  за период с 19.03.2020 по 27.04.2020, который составил  643 271 руб. 33 коп., и  по акту  отбора проб №47 от 28.04.2020  за период с 28.04.2020 по 26.05.2020, на сумму  472 986. 91 руб., проверены судом и признаны арифметически верными. Судом произведен перерасчет  суммы пени за период просрочки оплаты с 16.06.2020 по 27.10.2020, в указанной части судом удовлетворено заявленные истцом требования  в размере 31 662 рубля 49 коп.  В указанной части, апелляционная жалоба доводов не содержит.

С учетом вышеизложенного суд правомерно пришел к выводу о доказанности факта превышения ответчиком в сточных водах допустимых концентраций загрязняющих веществ по всем показателям, согласно представленным протоколам испытаний. 

Оценивая изложенные в апелляционной жалобе доводы, суд апелляционной инстанции установил, что в ней отсутствуют ссылки на факты, которые не были бы предметом рассмотрения суда первой инстанции, имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на принятие законного и обоснованного судебного акта при рассмотрении заявленного требования по существу, в связи с чем признаются несостоятельными.

Доводы апелляционной жалобы выражают несогласие с установленными по делу обстоятельствами и с оценкой судом доказательств, что не является основанием для отмены принятого судебного акта.

Учитывая, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не свидетельствуют о наличии оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения решения, апелляционная инстанция посчитала обжалуемый судебный акт законным и обоснованным, а апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению.

По правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 10.03.2021 Арбитражного суда Кемеровской области по делу № А27-20713/2020  оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества «Шахта «Полосухинская» -  без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий 

ФИО1

Судьи

ФИО2

ФИО3