ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-43675/2016

город Ростов-на-Дону

07 июля 2017 года

15АП-6864/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 июля 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ереминой О.А., Новик В.Л.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

при участии:

от истца – не явился, извещен;

от ответчика – не явился, извещен;

от третьего лица - ФИО2 по доверенности №119/10-196 от 23.12.2016, паспорт,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани в лице филиала Лабинские электрические сети на решение Арбитражного суда Краснодарского края 

от 13.03.2017 по делу № А32-43675/2016 

по иску открытого акционерного общества "Кубанская энергосбытовая компания" в лице Армавирского филиала

к ответчику общества с ограниченной ответственностью "Агропромышленный комплекс "Заречный"

при участии третьего лица - публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани в лице филиала Лабинские электрические сети

о взыскании стоимости неучтенного потребления электрической энергии,

принятое в составе судьи Куликова О.Б.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Краснодарского края обратилось открытое акционерное общество «Кубанская энергосбытовая компания» в лице Армавирского филиала (далее – компания) с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Агропромышленный комплекс "Заречный"» (далее – общество) о взыскании 5 956 003 рублей 19 копеек стоимости неучтенного потребления электрической энергии. К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество энергетики и электрификации Кубани в лице филиала Лабинские электрические сети (далее – сетевая организация).

Решением суда в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, третье лицо обжаловало его  в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил  отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что на основании п. 192-195 Правил №442 по факту выявления безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии сетевая организация составляет акт о неучтенном потреблении электроэнергии. Собственником прибора учета электроэнергии является ответчик, ему принадлежит бремя содержания принадлежащего ему имущества. Таким образом, истец считает доказанным и установленным тот факт, что ответчиком было допущено нарушение.

В судебное заседание истец и ответчик, надлежащим образом уведомленные  о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку не обеспечили. В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие истца и ответчика, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. От ответчика в апелляционный суд поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствии представителя.

Представитель третьего лица в судебном заседании поддержала доводы апелляционной жалобы, просила решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. Представила суду письменные пояснения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции,           30 декабря 2011 года между компанией (гарантирующий поставщик) и обществом (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 1050769 (далее - договор).

В соответствии с пунктом 2.1 договора предметом договора является продажа гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных настоящим договором.

Количество принятой потребителем электроэнергии (мощности) за расчетный период определяется по показаниям расчетных приборов учета (раздел 4 договора).

При этом, стороны согласовали, что гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственно доступа к электроустановкам и схемам учета для контроля за соблюдением установленных режимов электропотребления (мощности), осмотра расчетных средств измерения, проведения замеров по определению показателей качества электроэнергии (не чаще 1 (одного) раза в месяц), а также для проведения мероприятий по введению частичного и (или) полного ограничения режима потребления режима потребления электроустановок потребителя (пункт 3.4.1 договора).

Пунктом 4.3 договора количество фактически поданной гарантирующим поставщиком и принятой потребителем электроэнергии (мощности) определяется по разности показаний расчетных средств измерений на конец и начало расчетного периода, с учетом корректировки предусмотренной в пунктах 4.4 - 4.7 договора. Типы, номера, комплектность, технические параметры, места установки расчетных средств измерения, указываются в приложении N 1 к договору.

Согласно пункту 4.5 договора при не предоставлении показаний расчетных приборов учета, отсутствии расчетного прибора учета, временном выходе из эксплуатации расчетного прибора учета, нарушение целостности пломб - количество поданного гарантирующим электрической энергии (мощности) в точке поставки определяется расчетным способом, утвержденным законодательством Российской Федерации.

16 июля 2015 года в отношении общества составлен акт N 14040275 о неучтенном потреблении электроэнергии (далее - акт от 16.07.2015 N 14040275). Согласно содержанию данного акта на приборе учета ответчика выявлены нарушения: "отсутствие напряжения на фазе "В" на счетчике Меркурий 230 AR00".

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения общества в суд с рассматриваемым исковым заявлением.

Придя к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим. 

В соответствии с нормами Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", статей 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения.

Договор, заключенный между сторонами, является договором энергоснабжения, к которому применяются правила, содержащиеся в § 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяются в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения), действующими на момент выявления факта неучтенного потребления электроэнергии.

Согласно пункту 2 Основных положений под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Как следует из пункта 172 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией. Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

Согласно пункту 176 Основных положений результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

В соответствии с пунктом 177 Основных положений в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета.

Согласно пункту 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 4.1 Регламента деятельности персонала                                     ОАО "Кубаньэнерго" при выявлении, факта осуществления безучетного и (пли) бездоговорного потребления электрической энергии, утвержденного Приказом генерального директора ОАО "Кубаньэнерго" от 23.08.2012 N 725-А (далее - Регламент), при составлении Акта о неучтенном потреблении электрической энергии используются бланки строгой отчетности установленного в ОАО "Кубаньэнерго" образца, образец которого представлен в приложении 7.2.

Согласно пункту 4.5.2 Регламента все задействованные графы акта должны заполняться четко, без исправлений и подчисток. Прописываемая в графах информация должна вноситься полно. Акт о неучтенном потреблении электроэнергии необходимо составлять с проведением фото и (или) видео фиксации выявленного нарушения.

В пункте 193 Основных положений указано, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Судом установлено, что акт от 16.07.2015 N 14040275 составлен сетевой организацией неправомерно, по причине того, что истцом и третьим лицом не доказан факт отсутствие напряжения на фазе "В" на счетчике Меркурий 230 AR 00.

В материалы дела представлены фотоматериалы (цветные фотографии) сделанные в момент проверки (16.07.2015) прибора учета ответчика (т. 2 л.д. 26-29).

Как следует из пояснения свидетеля ФИО3, если на приборе учета Меркурий 230 AR 00 отсутствует напряжение на фазе "В", то на дисплее прибора учета отсутствует значок (индикатор) "фаза 2".

На цветной фотографии (т. 2 л.д. 29) отражено, что на момент составления акта от 16.07.2015 N 14040275 значок (индикатор) "фаза 2" отображается на дисплее счетчика Меркурий 230 AR 00, данный факт подтверждает, что на момент проверки (16.07.2015) на фазе "В" имелось напряжение.

Кроме того, на фотографии (т. 2 л.д. 26) зафиксированы числовые значения уровня напряжения на фазе "В", отраженные на дисплее счетчика ответчика (Меркурий 230 AR 00).

Указанные обстоятельства также подтверждаются свидетельскими показаниями.

Истцу и третьему лицу судом предлагалось представить документы, подтверждающие, что в момент проверки (16.07.2015) напряжение на фазе "В" счетчика ответчика отсутствовало.

В силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Необходимые документы (доказательства) подтверждающие вышеуказанные обстоятельства в материалы дела не представлены.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что при составлении акта от 16.07.2015 N 14040275 были нарушены требования, предъявляемыми законодательством в сфере электроэнергетике к составлению таких актов.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Поскольку, факт неисполнения обществом обязательств по заключенному договору энергоснабжения не подтверждается материалами дела, основания для удовлетворения исковых требований отсутствуют. 

Поддерживая выводы суда первой инстанции, и отклоняя доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия отмечает следующее. 

Согласно пунктам 145, 155 Основных положений, собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Действующим законодательством на потребителей возложены обязанности по соблюдению установленных требований к техническим характеристикам приборов учета электрической энергии, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пунктов 192, 193 Основных положений, по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Таким образом, под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Судом установлено, что акт от 16.07.2015 N 14040275 составлен сетевой организацией неправомерно, по причине того, что истцом и третьим лицом не доказан факт отсутствие напряжения на фазе "В" на счетчике Меркурий 230 AR 00.

Суд апелляционной инстанции учитывает, что в указанном акте от 16.07.2015 N14040275 не указано, каким образом выявлено отсутствие напряжения, также не указано о выявлении недоучета потребляемой электроэнергии, каким образом выявлено безучетное потребление, отсутствуют сведения о нарушении целостности пломб на приборе учета либо о признаках вмешательства в схему учета. Кроме того, в акте от 11.08.2015 также не содержатся данные сведения, о выявлении недоучета потребляемой ответчиком электроэнергии не указано, приведенные цифровые показатели не расшифрованы, не указано о вмешательстве ответчика в работу прибора учета. 

Ответчиком в материалы дела также представлен журнал учета осмотров состояния КТП 10/0,4 кВ. Ш9-422 и электроустановок в КТП 10/0,4 с января 2015 года по июль 2015 года, согласно которому, никаких нарушений в работе счетчика Меркурий 230 AR 00 выявлено не было. 

Кроме того, определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий покупателя (абонента) электрической энергии, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии, установленного как Правилами N 442, так и договором энергоснабжения.

В суде апелляционной инстанции ответчик пояснил, что предприятие в настоящее время не работает (согласно письму от 27.07.2015 №64 работа прекращена с марта 2014 года –  том 1 л.д. 100) о чем известно истцу, который в свою очередь представил в материалы дела показания прибора учета за период с 01.01.2015 по 01.05.2017. Согласно данным показаниям, потребление электроэнергии ответчиком зафиксировано фактически в минимальных объемах, т.е. с 01.01.2015 по 01.05.2017 потребление было небольшим (15 -20 тыс. в месяц), что свидетельствует об отсутствии деятельности предприятия.  При составлении акта, с учетом полученного письма об отсутствии деятельности предприятия, истец имел возможность установить фактическое потребление энергии, зафиксировать работу промышленных приборов.  После замены прибора учета потребление не выросло. Истцом же предъявлен иск о взыскании 5 956 003 руб. 19 коп.  

В силу части 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. 

По правилам статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Результаты оценки доказательств суд отражает в судебном акте, содержащем мотивы принятия или отказа в принятии доказательств, представленных лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений.

С учетом изложенного, апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии в материалах дела доказательств безучетного потребления электроэнергии и неправомерном применении истцом пункта 195 Положений при расчете потребленной электрической энергии обоснован. В иске отказано правомерно.

Суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно установил фактические обстоятельства, исследовал имеющиеся в деле доказательства. При принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права. Оснований для изменения или отмены судебного акта, апелляционная инстанция не установила.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 13.03.2017 по делу №А32-43675/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий                                                     Ю.И. Баранова

СудьиО.А. Еремина

В.Л. Новик