ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А20-3630/2017

г. Ессентуки

24 января 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2018 года

Постановление изготовлено в полном объеме 24 января 2018 года

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего Параскевовой С.А. (судья-докладчик), 

судей: Белова Д.А., Цигельникова И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу 

<

...>, апелляционных жалоб Управления Федеральной антимонопольной службы по Кабардино-Балкарской Республике и общества с ограниченной ответственностью «Скорпион» на решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 21.11.2017 по делу №А20- 3630/2017 (судья Браева Э.Х.) 

по заявлению Государственного комитета Кабардино-Балкарской Республики по транспорту и связи 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кабардино-Балкарской Республике (г. Нальчик) 

об оспаривании ненормативного акта, 

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Скорпион», общество с ограниченной ответственностью «Союз-Авто»,

в судебном заседании участвуют:

от Государственного комитета Кабардино-Балкарской Республики по транспорту и связи – ФИО2 по доверенности от 10.01.2018; ФИО3 по доверенности от 19.01.2018,

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Кабардино-Балкарской Республике – ФИО4 по доверенности от 09.01.2018,

от общества с ограниченной ответственностью «Скорпион» – ФИО5 по доверенности от 15.01.2017; ФИО6 по доверенности от 17.08.2017,

от общества с ограниченной ответственностью «Союз-Авто» - ФИО7 по доверенности от 06.02.2017,

УСТАНОВИЛ:

Государственный комитет Кабардино-Балкарской Республики по транспорту и связи (далее – комитет, Госкомтранс КБР) обратился в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по КБР (далее – антимонопольный орган, управление) от 29.08.2017 по делу №А305-35/17ж.

В рамках дела № А20-3629/2017 Госкомтранс КБР обратился в Арбитражный суд КБР с заявлением к управлению об оспаривании решения и предписания от 29.08.2017 по делу №А2305-34/17ж.

Определением суда от 12.10.2017 дела №А20-3630/2017 и №А20-3629/2017 объединены в одно производство, делу присвоен №А20-3630/2017.

К участию в деле в качестве третьих лиц, привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Скорпион», общество с ограниченной ответственностью «Союз-Авто».

Решением от 21.11.2017 Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики удовлетворил требования заявителя. Судебный акт мотивирован тем, что, допуская возможность участия в конкурсе лиц, представивших заявку, не соответствующую требованиям конкурсной документации, антимонопольный орган допускает возможность неравных условий для участников конкурса, что противоречит Закону о защите конкуренции.

Не согласившись с решением суда, управление и общество с ограниченной ответственностью «Скорпион» подали апелляционные жалобы, в которых просят решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований заявителей в полном объеме. 

В отзыве на апелляционные жалобы, комитет просит оставить решение суда без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения. 

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в пределах доводов апелляционной жалобы, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, учитывая доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, изучив и оценив в совокупности все материалы дела, приходит к выводу, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, а доводы жалобы не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, с учетом предложений администраций муниципальных образований приказом Госкомтранса КБР от 22.11.2016 № 192-п утверждена конкурсная документация на получение свидетельства об осуществлении перевозок по одному или нескольким маршрутам; приказом от 11.11.2016 № 190-п утверждена шкала оценки критериев заявок на участие в открытом конкурсе на получение свидетельства об осуществлении перевозок по одному или нескольким межмуниципальным маршрутам.

В соответствии с протоколом вскрытия конвертов № 1 от 03.08.2017 на участие в открытом конкурсе поступило 18 заявок; протоколом №2 допуска к открытому конкурсу от 09.08.2017 конкурсной комиссией допущены к участию в конкурсе 13 участников из 18 подавших заявки на участие в открытом конкурсе; пятерым участникам, в том числе, ООО «Союз-Авто» и ООО «Скорпион», отказано в допуске к участию в открытом конкурсе.

Основанием для отказа в допуске, послужило несоответствие конкурсных заявок требованиям пункта 2.5 конкурсной документации, а именно: отсутствие информации о количестве дорожно-транспортных происшествий (ДТП), повлекших за собой человеческие жертвы или причинение вреда здоровью граждан, произошедших по вине участника конкурса или их работника, произошедших в течение года, предшествующего дате проведения открытого конкурса (подпункт 1 пункта 7.2 протокола №2).

В управление поступили жалобы ООО «Союз-Авто» и ООО «Скорпион» на действия организатора конкурса – комитета при проведении конкурса на право получения свидетельства об осуществлении перевозок по одному или нескольким межмуниципальным маршрутам регулярных перевозок в границах Кабардино-Балкарской Республики по нерегулируемым тарифам.

29.08.2017 комиссия управления по рассмотрению жалоб на нарушение торгов и порядка заключения договоров по результатам рассмотрения жалобы ООО «Союз-Авто» вынесла решение по делу № А305-34/17ж о признании в действиях Госкомтранса КБР, выразившихся в отказе в допуске к участию в открытом конкурсе на право получения свидетельства об осуществлении перевозок по одному или нескольким межмуниципальным маршрутам регулярных перевозок в границах Кабардино-Балкарской Республики, нарушений ч. 1 ст. 23 Федерального закона от 13.07.2015 № 220-ФЗ «Об организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 220-ФЗ) и ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон №135-ФЗ).

Комиссией выдано предписание по делу № А305-34/17ж, в соответствии с которым комитет в срок до 30.09.2017 обязан прекратить нарушение ч. 1 ст. 17 Закона №135-ФЗ путем: отмены протокола от 09.08.2017 № 2 допуска к открытому конкурсу; повторного рассмотрения заявок, поданных участниками открытого конкурса, в соответствии с Законом № 220-ФЗ и с учетом решения от 29.08.2017.

29.08.2017 комиссия управления по результатам рассмотрения жалобы ООО «Скорпион» вынесла решение по делу № А305-35/17ж о признании в действиях Госкомтранса КБР, выразившихся в отказе в допуске к участию в открытом конкурсе на право получения свидетельства об осуществлении перевозок по одному или нескольким межмуниципальным маршрутам регулярных перевозок в границах Кабардино-Балкарской Республики, нарушений ч. 1 ст. 23 Закона № 220-ФЗ и ч. 1 ст. 17 Закона № 135-ФЗ.

Считая решения и предписание управления незаконными, Госкомтранс КБР обратился в суд с заявлением.

Разрешая заявленный спор, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требования заявителей в связи со следующим.

В соответствии с п. 1 ст. 18.1 Закона №135-ФЗ по правилам настоящей статьи антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

Согласно п. 2 ст. 18.1 Закона №135-ФЗ действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов.

Как следует из ч. 17 ст. 18.1 Закона №135-ФЗ, при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии.

Федеральный закон от 13.07.2015 № 220-ФЗ «Об организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закона № 220-ФЗ) регулирует отношения по организации регулярных перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом и городским наземным электрическим транспортом (далее - регулярные перевозки), в том числе отношения, связанные с установлением, изменением, отменой маршрутов регулярных перевозок, допуском юридических лиц и индивидуальных предпринимателей к осуществлению регулярных перевозок, использованием для осуществления регулярных перевозок объектов транспортной инфраструктуры, а также с организацией контроля за осуществлением регулярных перевозок (статья 1).

Главой 3 Закона № 220-ФЗ установлены правила организации регулярных перевозок по регулируемым (ст. 14 - 15) и нерегулируемым (ст. 17 - 20) тарифам, в том числе, общие условия и порядок проведения конкурса на право получения свидетельства об осуществлении перевозок по маршруту регулярных перевозок по нерегулируемым тарифам (ст. 21 - 24).

Частью 4 ст. 17 Закона № 220-ФЗ предусмотрено, что установление требований к осуществлению перевозок по нерегулируемым тарифам допускается нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации.

В силу ч. 2 ст. 24 Закона № 220-ФЗ требования к содержанию, в том числе к описанию, предложения участника открытого конкурса, к форме и составу заявки на участие в открытом конкурсе устанавливаются организатором открытого конкурса.

В соответствии с п. 12 ч. 2 ст. 26.3 Федерального закона от 06.10.1999 № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» к полномочиям органов государственной власти субъекта Российской Федерации по предметам совместного ведения, осуществляемым данными органами самостоятельно за счет средств бюджета субъекта Российской Федерации (за исключением субвенций из федерального бюджета), относится решение вопроса организации транспортного обслуживания населения воздушным, водным, автомобильным транспортом, включая легковое такси, в межмуниципальном и пригородном сообщении и железнодорожным транспортом в пригородном сообщении, осуществления регионального государственного контроля в сфере перевозок пассажиров и багажа легковым такси.

Правительством Кабардино-Балкарской Республики 19.09.2016 принято постановление № 173-1111 «Об утверждении документа планирования регулярных перевозок по межмуниципальным маршрутам в Кабардино- Балкарской Республике».

В силу полномочий, предоставленных п. 4.29 Положения о Государственном комитете Кабардино-Балкарской Республики по транспорту и связи, утвержденного постановлением Правительства Кабардино-Балкарской Республики от 12.11.2014 № 262-ПП (далее - Положение), комитет утверждает порядок установления, изменения, отмены межмуниципальных маршрутов регулярных перевозок, ведет реестр межмуниципальных маршрутов регулярных перевозок, устанавливает, изменяет и отменяет межмуниципальные маршруты регулярных перевозок.

В соответствии с п. 4.60-4 Положения комитет выполняет функции организатора открытого конкурса на право осуществления перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок, устанавливает шкалу для оценки критериев заявок на участие в открытом конкурсе, выдает перевозчикам свидетельство об осуществлении перевозок по межмуниципальному маршруту регулярных перевозок и карты маршрута регулярных перевозок, осуществляет контроль за их деятельностью.

Также в силу п. 4.33 Положения заявитель формирует конкурсную комиссию, организует и проводит конкурсы на право организации и обслуживания маршрутов регулярных пассажирских перевозок с определением для каждого маршрута (лота) количественных и качественных показателей транспортных услуг, в том числе критериев отбора перевозчиков, утверждения количества квот на маршрутах, категории привлекаемых транспортных средств,

Согласно материалам дела, 22.11.2016 приказом заявителя № 192-п утверждена конкурсная документация на получение свидетельства об осуществлении перевозок по одному или нескольким маршрутам

Приказом от 11.11.2016 № 190-п утверждена шкала оценки критериев заявок на участие в открытом конкурсе на получение свидетельства об осуществлении перевозок по одному или нескольким межмуниципальным маршрутам.

Всего на конкурс выставлено 103 лотов по 113 маршрутам; извещение о проведении открытого конкурса опубликовано на официальном сайте заявителя; срок подачи заявок установлен до 23.12.2016 в 10.00 часов; приказом комитата от 06.12.2016 № 202-п срок подачи заявок продлен до 28.12.2016 в 10.00 часов.

На указанную документацию ООО «Союз-Авто» подана жалоба в антимонопольный орган; на основании уведомления последнего и приказа заявителя от 27.12.2016 № 216-п открытый конкурс приостановлен до рассмотрения жалобы.

По итогам рассмотрения материалов по делу №А305-01/17ж антимонопольным органом принято решение от 01.02.2017, которым: признал жалобу ООО «Союз-Авто» обоснованной; признал в действиях комитета нарушение ч. 1 ст. 17 Закона №135-ФЗ, выразившееся во включении в конкурсную документацию положений, ограничивающих конкуренцию, а также информации, несоответствующей действующему законодательству, решил выдать предписание.

Предписание управления от 01.02.2017 по делу №А305-01/17ж содержит требование прекратить нарушение ч. 1 ст. 17 Закона №135-ФЗ путем внесения следующих изменений в конкурсную документацию: исключить из документации деление транспорта на категории М2 и М3; исключить пункт 3.10 «расположение всех пассажирских сидений автобуса по ходу движения» (вперед) из таблицы шкалы оценки; предоставить участникам конкурса возможность заверять документы собственными печатями, при наличии таковых; исключить пункт 3.11 «наличие у претендента контрольно-технического пункта»; привести в соответствие с действующим законодательством положения конкурсной документации, в том числе указать действующие нормативно-правовые акты, на основании которых разработана конкурсная документация.

Решение и предписание антимонопольного органа по делу № А305-01/17Ж от 01.02.2017 обжалованы в Арбитражный суд КБР.

Решением суда по делу № А20-363/2017, оставленным без изменения Шестнадцатым арбитражным апелляционным судом и Арбитражным судом Северо-Кавказского округа, жалоба заявителя удовлетворена, решение и предписание антимонопольного органа от 01.02.2017 по делу № А305-01/17ж признаны незаконными в части выводов о незаконности деления транспорта на категории М2 и М3 и требования о нотариальном удостоверении копии лицензии, исключив из мотивировочной части; также признаны недействительным следующие пункты предписания управления от 01.02.2017 по делу №А305-01/17ж: исключить из документации деления транспорта на категории М2 и М3; предоставить участниками конкурса возможность заверять документы собственными печатями, при наличии таковых; в остальной части в удовлетворении заявления отказано.

На основании указанного решения, а также в соответствии с полномочиями, предоставленными ч. 4 ст. 22 Закона № 220-ФЗ, приказом комитета от 28.06.2017 №88-п открытый конкурс возобновлен; в конкурсную документацию внесены изменения приказом № 90-п от 30.06.207; информация о внесении изменений в извещение о проведении конкурса опубликована в сети Интернет 03.07.2017 и установлен срок окончания подачи заявок 24.07.2017 до 10.00 часов.

21.07.2017 открытый конкурс вновь приостановлен антимонопольным органом до рассмотрения жалобы ООО «Лакнея-Сервис» на конкурсную документацию.

01.08.2017 на основании уведомления управления в связи с отзывом жалобы ООО «Лакнея Сервис» открытый конкурс возобновлен.

С учетом времени приостановления открытого конкурса продлены: срок окончания подачи заявок до 02.08.2017 до 18.00 часов; дата и время вскрытия конвертов с заявками: 03.08.2017 в 10.00 часов; дата рассмотрения заявок: с 04.08.2017 по 14.08.2017; дата подведения итогов: 18.08.2017 в 14.00.

09.08.2017 комиссией заявителя по результатам рассмотрения заявок, в соответствии с п. 3.1 конкурсной документации, отклонены участники конкурса, в том числе ООО «Союз-Авто» и ООО «Скорпион», за нарушение п. 2.5 конкурсной документации, а именно: отсутствие информации о количестве ДТП, повлекших за собой человеческие жертвы или причинение вреда здоровью граждан, произошедших по вине участника конкурса или их работника, произошедших в течение года, предшествующего дате проведения открытого конкурса.

Суд первой инстанции, признавая действия конкурсной комиссии правомерными, правильно исходил из следующего.

Так, одним из условий участия в конкурсе является требование о приложении к заявке информации ГИБДД о количестве ДТП, повлекших за собой человеческие жертвы или причинение вреда здоровью граждан, произошедших по вине участника конкурса или их работника, произошедших в течение года, предшествующего дате проведения открытого конкурса (пункт 2.5 раздела 2 конкурсной документации).

Указанное в п. 2.5 требование соответствует п. 1 ч. 3 ст. 24 Закона № 220-ФЗ, поэтому не может быть признанным противоречащим ему.

Исходя из положений пункта 2 части 1 статьи 23, пункта 3 части 3 статьи 24 Закона №220-ФЗ в их взаимосвязи, одним из критериев оценки и сопоставления заявок являются влияющие на качество перевозок характеристики транспортных средств, предлагаемых юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем или участниками договора простого товарищества для осуществления регулярных перевозок, обязательства, по предоставлению которых может принять на себя участник открытого конкурса в сроки, определенные конкурсной документацией.

ООО «Союз-Авто» к своей заявке справку ОГИБДД не приложило; ООО «Скорпион» приложило справку от 14.07.2017, содержащую информацию за период с 23.11.2016 по 14.07.2017.

ООО «Союз-Авто» направлен запрос в ОГИБДД УВД по г. Нальчику о предоставлении информации о количестве ДТП от 06.07.2017 №28 (получено ОГИБДД 06.07.2017); ответ получен 07.08.2017 - после истечения срока подачи заявки; ООО «Скорпион» направило 14.07.2017 запрос в адрес ОГИБДД МО МВД России «Баксанский» с просьбой о представление информации «в течение года со дня получения настоящего заявления», ответ получен в тот же день – 14.07.2017, который содержал запрошенную информацию только за период с 23.11.2016 по 14.07.2017.

Довод апелляционной жалобы управления о том, что отсутствие справки не должно препятствовать участию в конкурсе, ссылаясь на то, что отсутствие информации влечет получение обществами «Скорпион» и «Союз-Авто» по данному критерию по «0» баллов при сопоставлении заявок по шкале оценки критериев заявок, подлежит откдлонению в связи со следующим.

В соответствии с п. 3.1 конкурсной документации, по итогам рассмотрения заявка перевозчика может быть отклонена в случае отсутствия в составе представленных перевозчиком документов, предусмотренных п. 2.5 раздела 2 конкурсной документации.

Как следует из конкурсной документации, п. 2.5 раздела 2 предусматривает необходимость представления, в том числе информации о количестве ДТП, повлекших за собой человеческие жертвы или причинение вреда здоровью граждан, произошедших по вине участника конкурса пли их работника, произошедших в течение года, предшествующего дате проведения открытого конкурса.

Данные пункты конкурсной документации управлением не отменены и не были признаны незаконными.

При этом, отсутствие жалобы на п. 2.5 раздела 2 и 3.1 конкурсной документации не препятствовало признанию их незаконными при наличии таких оснований.

Требование о предоставлении информации о ДТП соответствует Закону № 220-ФЗ и приложение этой информации к заявке является условием участия в конкурсе; указанная в пункте 2.5 информация необходима организатору конкурса для оценки критериев участников в соответствии со шкалой оценки (приложение № 1 к конкурсной документации) и направлена, в том числе, на обеспечение наиболее безопасных условий перевозки пассажиров по муниципальным маршрутам.

Перечень документов, подлежащих обязательному представлению, указанный в пункте 2.5 является исчерпывающим, является равным для всех, дополнительные обязанности на участника открытого конкурса не возлагает, его прав не нарушает.

Довод апелляционной жалобы ООО «Скорпион» о том, что оно представило справку ГИБДД, подлежит отклонению.

Так, ООО «Скорпион» приложило к своей заявке справку ОГИБДД МО МВД России «Баксанский» от 14.07.2017, содержащую информацию о ДТП за период с 23.11.2016 по 14.07.2017, то есть, представлена неполная информация (за неполный период).

Представление информации за неполный период представитель ООО «Скорпион» в суде первой инстанции пояснил тем, что ранее при первоначальном объявлении конкурса обществом также была запрошена аналогичная информация и органами ГИБДД выдана справка по ДТП за период с 23.11.2015 по 23.11.2016; при повторном обращении 14.07.2017 выдана справка за последующий период – с 23.11.2016 по 14.07.2017.

С учетом указанных обстоятельств, принимая во внимание, что информация представлена за неполный год, предшествующий дате подачи заявке, конкурсная комиссия не допустила ООО «Скорпион» к участию в конкурсе.

Суд первой инстанции правильно признал обоснованным выводы конкурсной комиссии.

Из буквального токования п. 2.5 раздела 2 конкурсной документации следует, что к заявке требуется приложить информацию о количестве ДТП, повлекших за собой человеческие жертвы или причинение вреда здоровью граждан, произошедших по вине участника конкурса пли их работника, произошедших в течение года, предшествующего дате проведения открытого конкурса, а не справку как документ.

В связи с чем, факт приложения справки, которая не содержит необходимой информации (в данном случае о количестве ДТП в течение года, предшествующего дате проведения открытого конкурса), не может считаться выполнением требования конкурсной документации, в ином случае имеет место усмотрение конкурсной комиссии, что является недопустимым.

Кроме того, информация за неполный год сделает невозможным его оценку при сопоставлении заявок, поскольку конкурсная документация не предусматривает последствия представление информации за неполный год.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены решения суда и удовлетворения апелляционных жалоб не имеется.

Нарушений норм процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, являющихся безусловным основанием для его отмены, апелляционной инстанцией не установлено.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 21.11.2017 по делу №А20-3630/2017 оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий                                                 С.А. Параскевова 

СудьиД.А. Белов

И.А. Цигельников