ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А46-10075/2018

13 марта 2019 года

город Омск

Резолютивная часть постановления объявлена 06 марта 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 марта 2019 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лотова А.Н.,

судей Сидоренко О.А., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Бака М.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-15322/2018) общества с ограниченной ответственностью «БайкалСтрой» на решение Арбитражного суда Омской области от 25.10.2018 по делу № А46-10075/2018 (судья Луговик С.В.), принятое по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Партнеры Ноябрьск» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «БайкалСтрой» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании 1 272 473 руб. 52 коп.,

 

при участии в судебном заседании представителей: 

от общества с ограниченной ответственностью «БайкалСтрой» – ФИО1 по доверенности от 17.09.2018 б/н сроком действия на один год,

от общества с ограниченной ответственностью «Партнеры Ноябрьск» – ФИО2 по доверенности от 01.01.2019 № 21-03 сроком действия по 31.12.2019;

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Партнеры Ноябрьск» (далее – ООО «Партнеры Ноябрьск», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «БайкалСтрой» (далее – ООО «БайкалСтрой», ответчик) о взыскании 1 272 473 руб. 52 коп., из которых 1 045 780 руб. 73 коп. – основной долг по договору возмездного оказания услуг, 226 692 руб. 79 коп. – неустойка за просрочку исполнения обязательств.

Решением Арбитражного суда Омской области от 25.10.2018, принятым по делу № А46-10075/2018, с ООО «БайкалСтрой» в пользу ООО «Партнеры Ноябрьск» взыскано 1 045 780 руб. 73 коп. задолженности, 226 692 руб. 79 коп. пени с продолжением начисления начиная с 16.06.2018 по день фактического погашения долга исходя из 0,1% от суммы задолженности, а также 25 275 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Возражая против принятого по делу решение, ответчик в апелляционной жалобе и дополнениях к ней просит его отменить и вынести по делу новый судебный акт об отказе в иске.

В обоснование жалобы ее податель указывает, что истцом к оплате предъявляются не только услуги горячего питания, согласованные с ответчиком, но и отпуск товаров в розницу, что противоречит соглашению, достигнутому сторонами. Кроме того, ответчику требовалось обеспечение горячим питанием определенного ограниченного круга лиц, однако ведомости и иные документы, представленные в обоснование исковых требований ООО «Партнеры Ноябрьск», свидетельствуют об обеспечении питанием более широкого круга лиц, не соответствующего тем сведениям, которые направлялись своему контрагенту ООО «БайкалСтрой».

В письменном отзыве на жалобу и дополнениях к нему ООО «Партнеры Ноябрьск» просит оставить решение по делу без изменения, апелляционную жалобу ООО «БайкалСтрой» - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции 21.02.2019 представитель ответчика поддержал доводы жалобы и дал пояснения по существу спора. Представитель истца высказался в соответствии с письменным отзывом на жалобу и дал пояснения по обстоятельствам дела.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2019, вынесенным в рамках дела № А46-10075/2018, судебное разбирательство по апелляционной жалобе отложено до 06.03.2019, ООО «Партнеры Ноябрьск» предложено уточнить свою позицию со ссылкой на доказательства, имеющиеся в материалах дела, в части расчета задолженности; при наличии представить доказательства, подтверждающие выдачу/сдачу магнитных карт тем работникам, фамилии которых отражены в сводных ведомостях. ООО «БайкалСтрой» предложено представить контррасчет заявленных требований с учетом позиции о необоснованности предъявления ко взысканию стоимости отдельных групп товаров; а также контррасчет заявленных требований с учетом позиции о том, что направлялось уведомление об изменении количества работников, в отношении которых должно быть организовано «горячее питание».

Во исполнение определения суда апелляционной инстанции от ООО «БайкалСтрой» поступили дополнения к апелляционной жалобе с контррасчетом обязательств ответчика и приложением материалов переписки, в рамках которой истцу направлялся список обеспечиваемых горячим питанием работников и сообщалось о необходимости блокировки магнитных карт сотрудников, не вошедших в список. От ООО «Партнеры Ноябрьск» поступили дополнения к отзыву на жалобу с приложением копий первичной документации, актов приема-передачи, электронные транзакции и копии платежных поручений.

В заседании суда апелляционной инстанции, состоявшемся 06.03.2019, сторонами поддержаны позиции по делу, отраженные в поступивших от ООО «БайкалСтрой» и ООО «Партнеры Ноябрьск» документах.

Рассмотрев апелляционную жалобу и письменный отзыв на нее, иные поступившие от сторон спора документы, заслушав представителей истца и ответчика, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Из материалов дела следует, что 13.11.2016 между ООО «БайкалСтрой» (заказчик) и ООО «Партнеры Ноябрьск» (исполнитель) был заключен договор № 03/КП-2017-262 (далее – договор), согласно условиям которого исполнитель обязуется по заданию заказчика оказывать услуги по обеспечению горячим питанием работников заказчика на Марковском НГКМ, Даниловском НГКМ, Ярактинском НГКМ в местах дислокации ООО «Иркутская нефтяная компания», а заказчик обязуется оплачивать оказанные услуги.

Договор вступает в силу с момента подписания его сторонами, окончание срока действия договора не влечет прекращения неисполненных (исполненных ненадлежащим образом) обязательств сторон по договору (пункт 9.1 договора).

Ежемесячная стоимость услуг предусмотрена пунктом 3.1. договора, рассчитывается исходя из фактического количества обслуживаемых сотрудников в сутки, отраженного в ведомостях из POS-терминала, оформляемых истцом и подписываемых ответчиком, и стоимости, определенной в пункте 3.1.1. договора – 500 руб. на одного сотрудника в день. В случае превышения стоимости, указанной в пункте 3.1.1. договора, заказчик оплачивает полную фактическую стоимость на основании ведомости из POS-терминала.

В соответствии с пунктом 3.2. и 3.3 договора на питание оплата услуг на расчетный счет ООО «Партнеры Ноябрьск» осуществляется в виде 100% предоплаты до 01 числа месяца оказания услуг. При этом ООО «БайкалСтрой» самостоятельно определяет необходимый размер платежей и сроки внесения денежных средств таким образом, чтобы поддерживать положительный остаток в размере, необходимом для оплаты получаемых услуг.

За невыполнение нарушение срока и размера оплаты за оказанные услуги, предусмотренных в настоящем договоре и приложениях к нему, заказчик уплачивает исполнителю штрафную неустойку в размере 0,1% от стоимости неоплаченных услуг за каждый день просрочки в оплате. Указанная неустойка может быть исчислена исполнителем самостоятельно (пункт 6.2 договора).

Обратившись в суд с настоящим иском, истец указал, что ООО «Партнеры Ноябрьск» в период с октября 2017 года по декабрь 2017 года надлежащим образом оказало ответчику услуги по обеспечению горячим питанием его работников, тогда как оплата произведена ООО «БайкалСтрой» не в полном размере, в связи с чем у ответчика перед истцом возникла задолженность в размере 1 045 780 руб. 73 коп. Просрочка оплаты услуг, в свою очередь, повлекла начисление ответчику неустойки в соответствии с условиями пункта 6.2 договора.

Изложенные обстоятельства явились основанием для обращения ООО «Партнеры Ноябрьск» в суд с настоящим иском.

Требования истца удовлетворены судом первой инстанции в полном объеме, с чем не согласился ответчик, реализовав право апелляционного обжалования вынесенного по делу судебного акта.

Проверив законность и обоснованность решения по делу в соответствии с правилами статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции установил основания для его изменения.

Согласно части 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (часть 1 статьи 781 ГК РФ).

По смыслу статей 779, 781 ГК РФ услуга в качестве предмета договора неотделима от процесса ее оказания и потребляется в процессе исполнения договора возмездного оказания услуг, следовательно, указанные по договорам услуги не имеют материального результата, который можно было бы сдать или принять; оплате подлежат фактически оказанные услуги.

По правилам части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Предъявляя требование о взыскании с заказчика стоимости оказанных услуг, исполнитель должен доказать факт оказания услуг и их стоимость.

На основании статьи 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В обоснование исковых требований ООО «Партнеры Ноябрьск» в дело представлены не содержащие подписей заказчика акты приема-передачи услуг от 31.10.2017 № 3131, от 30.11.2017 № 3451, от 31.12.2017 № 3812, сводные ведомости на получение питания по столовым (ведомости из POS-терминала) за октябрь, ноябрь, декабрь 2017 года, а также распечатки электронных транзакций с приведением позиций по ассортименту товаров и блюд (питания) и разбивкой по точкам отпуска. В соответствии с представленными истцом доказательствами в октябре 2017 года ответчику были оказаны услуги на сумму 581 679 руб. 68 коп., в ноябре 2017 года – на сумму 523 050 руб. 70 коп., в декабре 2017 года – на сумму 441 050 руб. 35 коп. Общая стоимость оказанных услуг по расчету истца составила 1 545 780 руб. 73 коп. 

Судом первой инстанции доказательства, приведенные выше, оценены как надлежащие – достаточные и допустимые, в связи с чем сделан вывод о наличии оснований для взыскания с ООО «БайкалСтрой» суммы задолженности в указанном размере.

Проанализировав представленные сторонами в дело доказательства и оценив их значение и содержание, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что судом первой инстанции необоснованно удовлетворены исковые требования в заявленном размере.

В договоре сторонами согласовано, что исполнитель обязан организовать питание работников заказчика на указанных в пункте 1.1. настоящего договора месторождениях нефти (в местах дислокации ООО «Иркутская нефтяная компания») с 28.05.2017 (пункт 2.1 договора от 13.11.2016 № 03/КП-2017-262). В соответствии с пунктом 2.1.7 договора исполнитель обязан прекратить оказание услуг сотруднику заказчика в течение 3 рабочих дней после направления исполнителю письма по электронному адресу cards@omc.ru с просьбой заблокировать карты. В случае непредоставления в срок исполнителю информации о блокировке карты заказчик обязан возместить расходы, связанные с использованием данной магнитной карты.

В свою очередь, заказчик обязался принимать и оплачивать услуги исполнителя в соответствии с разделами 3, 4 настоящего договора, а также ежемесячно утверждать составленные исполнителем сводные ведомости из POS-терминала (приложение № 1 к договору) в течение 2 рабочих дней с момента их получения от исполнителя (пункт 2.3.1 договора).

Заказчик обязан также предоставить исполнителю за 3 банковских дня до начала оказания услуг перечень сотрудников питающихся по магнитным картам. Информацию о блокировке карт, предоставлять не позднее, чем за 3 дня до даты такой блокировке (пункт 2.3.3 договора).

В обязанности заказчика входит также принятие по акту приема-передачи от исполнителя магнитных карт (пункт 2.3.6 договора от 13.11.2016 № 03/КП-2017-262).

Таким образом, сторонами предусмотрена процедура извещения заказчиком исполнителя о параметрах оказания поименованных в договоре услуг, а именно – о перечне получателей горячего питания в каждом планируемом учетном периоде. 

По утверждению истца, основанному на представленных в дело сводных ведомостях на получение питания, в октябре 2017 года горячее питание было обеспечено 45 работникам ответчика, в ноябре 2017 года – 47 работникам, в декабре 2017 года – 56 работникам (том 1 л.д. 48-50).

Факт оказания обусловленных договором от 13.11.2016 № 03/КП-2017-262 услуг 45 работникам в октябре 2017 года не оспаривается ответчиком.

При этом согласно представленному в дело письму от 24.10.2017 № 390 (т. 1 л.д. 85-87) ООО «БайкалСтрой» сообщало ООО «Партнеры Ноябрьск» о необходимости обеспечения горячим питанием 27 работников ответчика в соответствии с прилагаемым списком. Из материалов дела следует, что указанное письмо было направлено в адрес истца 25.10.2017 по электронному адресу Purtova_D@omc.ru, с указанием на необходимость блокировки магнитных карт работников, не указанных в списке, приложенном к письму № 390. Истец, не оспаривая факт получения данного письма (копия представлена в материалы дела ООО «Партнеры Ноябрьск»), указывает на возникновение у него обязанности по прекращению оказания услуг сотрудникам заказчика в силу пункта 2.1.7 договора только при условии направления подобного обращения по электронному адресу cards@omc.ru. 

Согласно положениям статьи 165.1 ГК РФ заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Согласно пункту 1.2 договора от 13.11.2016 № 03/КП-2017-262 стороны назначили ответственных представителей, уполномоченных подавать (принимать) заявки, претензии, принимать карты по акту приема-передачи, а также согласовывать все иные вопросы, возникающие в ходе исполнения настоящего договора (кроме внесения изменений и дополнений в настоящий Договор и приложения к нему). Представителем ООО «Партнеры Ноябрьск» указана ФИО3 с приведением электронного адреса для связи - Purtova_D@omc.ru. 

Стороны обязались своевременно, но не позднее 3 календарных дней, извещать друг друга о смене ответственных представителей по настоящему договору (пункт 1.3 договора). Доказательства изменения представителя исполнителя и изменения контактного электронного адреса в дело не представлены.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что в октябре 2017 года ООО «БайкалСтрой», установив необходимость обеспечения питанием в ноябре 2017 года иного перечня работников в сравнении с предыдущим периодом, сообщил исполнителю 25.10.2017 эти сведения, направив перечень подлежащих обеспечению горячим питанием работников. Действия ответчика соответствуют условиям соглашения сторон и позволяют установить существо волеизъявления ООО «БайкалСтрой». 

Факт направления письма от 24.10.2017 № 390 не по адресу электронной почты, указанному в пункте 2.1.7 договора, при наличии доказательств получения истцом указанного обращения, не имеет в данном случае правового значения.

С учетом изложенных обстоятельств суд апелляционной инстанции принимает во внимание представленный ответчиком в дело контррасчет стоимости оказанных в ноябре 2017 года услуг в части численности обеспеченных питанием работников, поскольку сведения, положенные в основу контррасчета, соответствуют направленному в адрес истца в октябре 2017 года письму об обеспечении питанием 27 работников ООО «БайкалСтрой». 

Не усматривает суд апелляционной инстанции оснований для согласия и с выводами суда первой инстанции относительно стоимости услуг истца, оказанных в декабре 2017 года.

Истцом заявлено об обеспечении питанием в декабре 2017 года 56 работников ответчика, что следует из сводной ведомости на получение питания за декабрь 2017 года. По утверждению ответчика, обеспечение горячим питанием в соответствии с условиями спорного договора должно было производиться в отношении 29 работников.

В представленном в дело письме от 04.12.2017 № 421 ответчик сообщал истцу о необходимости оказания услуг питания в отношении работников по приведенному списку. 

Кроме того, в материалы дела истцом был представлен составленный во исполнение указанного письма акт приема-передачи магнитных карт для автоматизированного учета питания работников от 04.12.2018 (том 1 л.д. 82-84), по которому магнитные карты переданы истцом 29 работникам ООО «БайкалСтрой». Принимая во внимание содержание указанного акта, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о косвенном подтверждении получения истцом письма ответчика от 04.12.2017 № 421, чему последовали предусмотренные договором действия по обеспечению магнитными картами работников. Доказательства подачи заявки ответчиком и обеспечения истцом питания в отношении большего числа работников ООО «БайкалСтрой» в декабре 2017 года в дело не представлены. 

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции принимает во внимание представленные ответчиком сведения о численности обеспеченных в указанный период работников ответчика горячим питанием и характеризует аналогичные сведения истца как недостоверные.

Оценивая на предмет соответствия соглашению сторон объем оказанных услуг в октябре, ноябре и декабре 2017 года в отношении организации питания работников в указанных периодах в количестве 45, 27 и 29 соответственно, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно условиям пункта 1.1 договора от 13.11.2016 № 03/КП-2017-262 исполнитель принял на себя обязательство по заданию заказчика ежедневно оказывать услуги по обеспечению горячим питанием работников ООО «БайкалСтрой». Доказательства внесения сторонами изменений в договор путем включения в сферу обязательств истца обеспечения работников ответчика иными продуктами питания или товарами в дело не представлены.

По условиям договора исполнитель обязан обеспечить приготовление блюд в соответствии с действующими в РФ санитарно-гигиеническими нормами, установленными для предприятий общественного питания; обеспечить работников заказчика качественным питанием в пределах стоимости, указанной в разделе 3 настоящего договора (пункт 2.1. договора).  

Следовательно, обязательства ООО «Партнеры Ноябрьск» предполагали обеспечение работников ООО «БайкалСтрой» исключительно горячим питанием.

По смыслу ГОСТ 31985-2013 «Услуги общественного питания. Термины и определения» к продукции общественного питания (индустрии питания) относится совокупность кулинарной продукции, хлебобулочных, кондитерских изделий и напитков.

Кулинарной продукцией является совокупность кулинарных полуфабрикатов, кулинарных изделий, блюд. Под блюдом понимается пищевой продукт или сочетание продуктов и полуфабрикатов, доведенных до кулинарной готовности, порционированное и оформленное. Кулинарным полуфабрикатом признается пищевой продукт или сочетание продуктов, прошедшие одну или несколько стадий кулинарной обработки без доведения до готовности. Кулинарным изделием является пищевой продукт или сочетание продуктов, доведенные до кулинарной готовности.

Под хлебобулочным изделием понимается изделие, изготавливаемое из основного (мука, дрожжи хлебопекарные, разрыхлители, соль, вода) и дополнительного сырья (сахар, жир, яйца, вкусовые добавки и другие рецептурные компоненты), необходимого для обеспечения специфических органолептических и физико-химических свойств изделия, содержащее более 50% муки в составе изделия.

Кондитерским изделием является многокомпонентный пищевой продукт, готовый к употреблению, имеющий определенную заданную форму, полученный в результате технологической обработки основных видов сырья: сахара и/или муки, и/или жиров, и/или какао-продуктов, с добавлением или без добавления пищевых ингредиентов, пищевых добавок и ароматизаторов.

Под напитком понимается жидкость или жидкий продукт, предназначенные для питья.

Статьей 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации предусматривается, что объект организации общественного питания, имеющий зал обслуживания посетителей, – здание (его часть) или строение, предназначенное для оказания услуг общественного питания, имеющее специально оборудованное помещение (открытую площадку) для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также для проведения досуга. К данной категории объектов организации общественного питания относятся рестораны, бары, кафе, столовые, закусочные;

Таким образом, реализация продовольственных и иных товаров физическим лицам вне мест оказания услуг общественного питания является договорами розничной купли-продажи вне зависимости от вида реализуемых групп товаров (продукты питания, хозяйственные товары и т.д.).

Представленные истцом в дело электронные распечатки транзакций (т.1 л.д.88-156, т.2 л.д.1-150, т.3 л.д.1-150, т.4 л.д.1-99) свидетельствуют о проведении таковых в следующих местам: пункт питания № 9 (Ичеда), пункт питания магазин № 12 Ичеда, пункт питания № 2 Ярактинское НГМК, пункт питания № 6 (магазин Ярактинское НГМК). 

Анализ содержания указанных распечаток свидетельствует о том, что фактически услуги общественного питания предоставлялись только в пункте питания № 9 (Ичеда) и пункте питания № 2 Ярактинское НГМК, в то время как транзакции по пункту питания магазин № 12 Ичеда и пункту питания № 6 (магазин Ярактинское НГМК) указывают на реализацию товаров различного назначения, не относящихся к горячему питанию (сигареты, порошок стиральный, туалетная бумага, семечки, колбаса, сметана и т.д.).

Определение магазина приводится в ГОСТ Р 51303-2013 «Торговля. Термины и определения», в соответствии с которым универсальный магазин – это вид магазина, в котором осуществляют продажу универсального ассортимента продовольственных и/или непродовольственных товаров.

Статьей 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», розничная торговля охарактеризована как вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Исходя из перечня реализованных работникам ООО «Партнеры Ноябрьск» товаров, указанных в распечатках электронных транзакций, пункты питания (ПП), поименованные как магазин, являются универсальными магазинами, осуществляющими розничную куплю-продажу, где работникам ООО «Партнеры Ноябрьск» фактически реализовывались товары по договорам розничной купли-продажи. Приобретение работниками ООО «БайкалСтрой» товаров в магазинах не соответствует условиям договора от 13.11.2016 № 03/КП-2017-262, предмет которого сформулирован сторонами как обязательство по обеспечению горячим питанием.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции считает подлежащими исключению из расчета стоимости оказанных ответчику услуг позиций, не относящихся к горячему питанию и отпущенных в пункте питания магазин № 12 Ичеда и пункте питания № 6 (магазин Ярактинское НГМК). 

Проверив обоснованность представленного ответчиком контррасчета в данной части, суд апелляционной инстанции оценивает его как достоверный и соответствующий условиям договора от 13.11.2016 № 03/КП-2017-262, поскольку в нем не содержатся указанные выше позиции. Содержание контррасчета не опровергнуто истцом со ссылкой на конкретные обстоятельства и материалы дела.

В связи с указанным выше суд апелляционной инстанции считает подтвержденной сумму задолженности ответчика 480 425 руб. 43 коп., из которых 214 977 руб. 39 коп. – за октябрь 2017 года, 103 195 руб. 50 коп. – за ноябрь 2017 года, 162 252 руб. 54 коп. – за декабрь 2017 года.

В судебном заседании, состоявшемся 06.03.2019, представитель ответчика в порядке части 3 статьи 49 АПК РФ заявил о признании задолженности  в размере в размере 480 425 руб. 43 коп.

С учетом установленных по делу обстоятельств суд апелляционной инстанции усматривает основания для взыскания с ответчика основного долга в размере 480 425 руб. 43 коп.

В соответствии со статьей 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней), признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

На основании статьи 331 ГК РФ соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Пунктом 6.2 договора от 13.11.2016 № 03/КП-2017-262 предусмотрена неустойка за просрочку оплаты оказанных услуг в размере 0,1% за каждый день просрочки.

С учетом установленных судом апелляционной инстанции оснований для изменения суммы долга, подлежащей взысканию с ООО «БайкалСтрой»,  размер пени за период с 01.11.2017 по 15.06.2018 составляет 95 825 руб. на сумму долга за ноябрь 2017 года 39 375 руб. 08 коп. и за декабрь 2017 года 441 050 руб. 35 коп. Начиная с 16.06.2018 по день фактической уплаты взысканной с ответчика суммы подлежит начислению неустойка в размере 0,1% от суммы долга за каждый день просрочки.

Основания для удовлетворения исковых требований в остальной части не усматриваются судом апелляционной инстанции.

В связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, решение Арбитражного суда Омской области от 25.10.2018 по делу № А46-10075/2018 подлежит изменению (пункт 1 части 1 статьи 270 АПК РФ). Апелляционная жалоба подлежит удовлетворению частично.

С учетом правил статьи 110 АПК РФ и результатов рассмотрения дела с ответчика в пользу истца подлежат взысканию расходы по уплате государственной пошлины по иску в размере 11 650 руб., с истца в пользу ответчика подлежат взысканию расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 1 641 руб.

В результате произведенного апелляционным судом зачета с ответчика в пользу истца подлежат судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 10 009 руб.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «БайкалСтрой» удовлетворить частично.

Решение Арбитражного суда Омской области от 25.10.2018 по делу № А46-10075/2018 изменить, изложив его резолютивную часть в следующей редакции. 

Исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «Партнеры Ноябрьск» удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «БайкалСтрой» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Партнеры Ноябрьск» 480 425 руб. 43 коп. основного долга, 95 825 руб. 06 коп. пени, с продолжением начисления пени за период с 16.06.2018 по день фактического погашения долга исходя из ставки 0,1% от суммы основного долга, 10 009 руб. судебных расходов по уплате государственной пошлины.

В удовлетворении требований в остальной части отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Выдача исполнительных листов осуществляется судом первой инстанции после поступления дела из Восьмого арбитражного апелляционного суда.

При условии предоставления копии настоящего постановления, заверенной в установленном порядке, в суд первой инстанции взыскатель вправе подать заявление о выдаче исполнительного листа до поступления дела из Восьмого арбитражного апелляционного суда.

Председательствующий

А.Н. Лотов

Судьи

О.А. Сидоренко

 Н.А. Шиндлер