именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

08 февраля 2018 г.                  Дело № А40-150829/17-6-1361

Резолютивная часть решения объявлена – 07.02.2018 г.

Решение в полном объеме изготовлено – 08.02.2018 г.

Арбитражный суд в составе:

Судьи Селиверстовой Н.Н.

протокол ведет секретарь судебного заседания  Аветисян К.А.

рассмотрел в открытом судебном заседании 

дело по иску Публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ОГРН 

<

***>, юридический адрес: 117312, 

<

...>)

к ответчику: Открытому акционерному обществу "Горнопроходческих работ №1" (ОГРН 

<

***>, юридический адрес: 127006, 

<

...>)

о взыскании 1 365 158,89 руб.

третье лицо: Публичное акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания" (ОГРН 

<

***>, юридический адрес: 115114, 

<

...>)

при участии:

от истца – не явился, извещен

от ответчика – ФИО1 дов. от 09.01.2018 года 

от третьего лица – не явился, извещен 

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы Открытому акционерному обществу "Горнопроходческих работ №1"  с исковым заявлением к Гаражно-строительному кооперативу "Новобратцевский+" о взыскании задолженности в размере 1 266 923 руб. 58 коп., неустойки в размере 98 235 руб. 31 коп., законной неустойки в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная с 11.07.2017 года по день фактической оплаты задолженности.

  Требования заявлены на основании ст.ст. 8, 12, 309, 310, 314, 330, 424, 426, 450, 486, 539, 540, 544, 546  Гражданского кодекса РФ.

           В судебное заседание не явились представители истца и третьего лица, извещены надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства. Дело слушается в порядке ст. 123, 156 АПК РФ в отсутствии истца и третьего лица, извещенных надлежащим образом.

           Ответчик в судебное заседание явился, возражает по заявленному иску, представил письменный отзыв на иск.

           Заслушав представителя ответчика, исследовав и оценив  представленные доказательства, суд считает, что исковые требования не обоснованны и удовлетворению не подлежат по следующим основаниям.

  Как следует из материалов дела, 07 декабря 2006 года между Публичным акционерным обществом "Мосэнергосбыт" и Филиалом ОАО «Горнопроходческих работ № 1» СУ № 62 был заключен Договор энергоснабжения № 93002264.

   Предметом договора является продажа (поставка) МЭС и покупка Абонентом электрической энергии (мощности) на условиях, предусмотренных договором и действующим законодательством.

   Договорные величины потребления электрической энергии (мощности) Абонентом (с учетом его субабонентов) в календарном году устанавливаются приложением № 1, являющимся неотъемлемой частью договора.

   Договорные величины потребления электрической энергии (мощности) согласовываются сторонами на основании заявки на договорный объем потребления электрической энергии (мощности), направленной Абонентом в МЭС в соответствии с п. 5.1.1 договора.

   В соответствии с п. 6.2 Договора, фактический объем поставленной (проданной) по договору электрической энергии (мощности) определяется средствами измерений, за исключением случаев, отдельно оговоренных договором, при которых определение объема фактически поставленной электрической энергии (мощности) определяется расчетным путем.

   Согласно п. 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года № 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей (гарантирующие поставщики и сетевые организации), проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии на розничных рынках) требований Основных положений, определяющих порядок учёта электрической энергии, условий заключённых договоров энергоснабжения, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Как указывает Истец, 07.02.2017 года им проводилась проверка потребления Ответчиком электрической энергии, по результатам которой было выявлено, что  счётный диск электромеханического прибора учёта вращался в обратную сторону, то есть счётчик не плюсовал потреблённую электрическую энергию, а минусовал ее. По результатам проверки составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии  №11 от 07.02.2017 года.

Расчет безучтенного потребления электрической энергии произведен в соответствии с п. 194, 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года № 442  путём произведения максимальной мощности величиною 24 кВт на количество часов безучётного потребления - 8 760 ч.. Из полученного объёма 210 240 кВт*ч произведен вычт ранее выставленный и оплаченный объём 3 861 кВт*ч. Полученный объём - 206 379 кВт*ч и умножен на нерегулируемую цену, сложившуюся в расчётном периоде (1 ценовая категория, уровень напряжения НН) - 5,20239 руб.

            Таким образом, Ответчиком неучтённо потреблено электрической энергии за период с 07.02.2016 по 07.02.2017 (выставленную ему для оплаты в счёте за февраль 2017 года) на сумму 1 073 664,05 + 193 259,53 руб. НДС, итого 1 266 923,58 руб.

          С учетом потребления Абонентом электроэнергии в феврале 2017 года Ответчику был выставлен счет на сумму 1 266 923,58 руб.

          Ответчик, не производя своевременную оплату стоимости потребленной электроэнергии, совершил просрочку исполнения денежного обязательства за период просрочки оплаты задолженности начислена законная неустойка в размере 98 235,31 руб. за период с 21.03.2017 по 10.07.2017 года.

  В порядке досудебного урегулирования спора Истцом в адрес Ответчика 11.07.2017 года была направлена претензия о необходимости оплаты потребленной электрической энергии. Ответ на указанную претензию Ответчиком не направлен, денежные средства не оплачены.

  Ответчик, возражая по заявленному иску, указывает, что решением Арбитражного суда г. Москвы от 22.12.2015г. по делу №А40-158538/2012 ОАО «Горнопроходческих работ №1» (ИНН: 

<

***>) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника.

  Постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 17.02.2016г. по делу №А40-158538/2012 конкурсным управляющим утвержден ФИО2 (далее - Конкурсный управляющий).

  Сообщение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ») 16 января 2016 года.

  Между Филиалом ОАО «Горнопроходческих работ № 1» СУ № 62 и ОАО «Мосэнергосбыт» заключен договор энергоснабжения №93002264 от 07.12.2006г. на поставку электроэнергии в нежилое помещение, расположенное по адресу 

<

...>. 

   01.07.2016 года к указанному договору было заключено Дополнительноесоглашение №1, подписанное ОАО «ГПР-1» в лице Конкурсного управляющего ФИО2 и ПАО «Мосэнергосбыт» в лице начальника отделения Центр-1ФИО3

   Таким образом, контрагент считается надлежащим образом уведомленным о введении процедуры банкротства и назначении конкурсного управляющего.

   В соответствии с п. 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии.

   Оспариваемый акт составлен в отношении абонента «Филиал ОАО «ГПР-1» СУ-62». В то же время, указанный филиал прекратил свою деятельность.

    Выписка из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении ОАО «ГПР-1» не содержит сведений о наличии у юридического лица филиалов. Доказательств наличия филиалов ОАО «ГПР-1» истцом не представлено. В связи с чем, Акт составлен не в отношении ОАО «ГПР-1», а в отношении неустановленной организации, не являющейся абонентом по Договору, что является нарушением Правил и влечет недействительность Акта.

    Как указано в акте от 07.02.2017 года, при его составлении присутствовал ФИО4, указанный в акте как «уполномоченный представитель абонента». В то же время, ФИО4 не являлся работником ОАО «ГПР-1», и не имел полномочий на представление интересов ОАО «ГПР-1» перед третьими лицами.

    В связи с тем, что Ответчик не был надлежащим образом уведомлен о дате и времени проведения проверки и составления акта, а сам акт составлен в отсутствие уполномоченного представителя ОАО «ГПР-1», изложенные в акте обстоятельства не являются допустимыми и достоверными доказательствами факта и объема безучетного потребления электроэнергии, а также нарушений в работе прибора учета.

    Кроме того, периодом безучетного потребления электроэнергии выступает период с даты последней проверки прибора учета (даты, когда проверка должна была произведена), до даты составления акта. При этом, указанный срок не может превышать один год.

     В то же время проверка прибора учета 07.02.2016г. Истцом не проводилась, в связи с чем, неправомерно установление периода безучетного потребления 07.02.2016г. по 07.02.2017г.

  В соответствии со ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота и иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и односторонне изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

  Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии утверждены постановлением Правительства Российской Федерации 04.05.2012 N 442.

   Сетевые организации в соответствии с Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, вправе проводить проверки соблюдения наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

   В соответствии с абзацем 10 пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Как предусмотрено пунктом 192 Основных положений, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, в соответствии с требованиями, установленными пунктом 193 данных Положений.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 84 Основных положений стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа. 

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме бездоговорного потребления определяется исходя из цен (тарифов), указанных в разделе IV настоящего документа.

Сетевая организация оформляет счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления, который должен содержать расчет стоимости бездоговорного потребления, и направляет его лицу, осуществившему бездоговорное потребление, способом, позволяющим подтвердить факт получения, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа. Лицо, осуществившее бездоговорное потребление, обязано оплатить счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления в течение 10 дней со дня получения счета. При отказе лица, осуществившего бездоговорное потребление, от оплаты указанного счета стоимость электрической энергии в объеме бездоговорного потребления взыскивается с такого лица сетевой организацией в порядке взыскания неосновательного обогащения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии и счета для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления.

В силу п. 193 Постановления N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Статьей 65 АПК РФ предусмотрена обязанность сторон доказывать основания своих требований и возражений. 

 В соответствии с ч. 3.1. ст. 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.  

  Суд, исследуя материалы дела, установил, что 07.02.2017 года Истцом был составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии в отношении Филиала ОАО ГРП-1 СУ-62. Указанный акт был составлен в присутствии  представителя абонента ФИО4

Вместе с тем, согласно приказу (распоряжению) трудовой договор с работником ОАО «Горнопроходческих работ № 1» ФИО4 расторгнут на основании п. 3 ст. 77 ТК РФ по инициативе работника с 09.01.2017 года

  Кроме того, акт о неучтенном потреблении электроэнергии составлен в отношении абонента «Филиал ОАО «ГПР-1» СУ-62», в то время как Ответчиком по иску является ОАО «Горнопроходческих работ № 1».

  Согласно ст. 68 Арбитражного процессуального Кодекса РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

   Пункт 152 Правил предусматривает, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

  Суд, оценив акт осмотра приборов и средств учета потребителей от 07.02.2017 года, приходит к выводу, что данный документ составлен энергоснабжающей организацией в одностороннем порядке, поскольку лицо, подписавшее указанный акт от имени ОАО "Горнопроходческих работ №1", не являлось работником либо уполномоченным представителем. Доказательства, подтверждающие уведомление потребителя о проверке, суду не представлены.

   Таким образом, Ответчик был лишен возможности дать свои объяснения по выявленному факту безучетного потребления и указать свои претензии или замечания к порядку составления Акта.

    Пункт 156 Правил предусматривает, что стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

    Акт, составленный с нарушением предъявляемых требований, не имеет доказательственного значения.

    Иных оснований иска истцом не заявлялось.

    Таким образом, истцом в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлено доказательств, обосновывающих достоверность заявленных исковых требований, в связи с чем, требование Истца о взыскании задолженности в размере 1 266 923,58 руб. удовлетворению не подлежит.

    Истцом также заявлено требование о взыскании неустойки в размере 98 235 руб. 31 коп., законной неустойки в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная с 11.07.2017 года по день фактической оплаты задолженности.

   Учитывая отказ в удовлетворении основного требования о взыскании денежных средств в размере 1 266 923 руб. 58 коп., акцессорное требование о взыскании неустойки также удовлетворению не подлежит.

            Судебные расходы по оплате государственной пошлины относятся на Истца в соответствии со ст.ст. 101, 102, 110 АПК РФ. 

Руководствуясь ст. ст.  4, 64, 65, 71, 101, 102, 110, 156, 167-170, 176, 180-182 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

            Решение может быть обжаловано в течении месяца с момента принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

   Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

   По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Судья                                                                                  Н.Н. Селиверстова