РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-155807/23-45-1115

г. Москва

15 марта 2024 г.

Резолютивная часть решения объявлена 28 февраля 2024года

Полный текст решения изготовлен 15 марта 2024 года

Арбитражный суд в составе судьи Лаптев В. А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению

ИП ФИО2 (ИНН: 

<

***>)

к ответчику АО "ОТКРЫТИЕ БРОКЕР" (ИНН: 

<

***>)

третье лицо: ПАО "РИТМ-ФИНАНС" (ИНН: 

<

***>)

о признании сделки недействительной

(с учетом принятых уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ)

при участии представителей:

согласно протоколу судебного заседания от 28.02.2024 г.

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель ФИО2 обратился в Арбитражный суд г.Москвы с исковым заявлением к АО "Открытие Брокер" о признании недействительными сделок РЕПО с акциями АО "ГАЗПРОМ" на сумму 12 701 360 рублей и применении последствия недействительности сделок, которыми восстановить обязательства АО «Открытие Брокер» по совершению сделок РЕПО с акциями АО ГАЗПРОМ в размере 12 701 360 руб.; о взыскании убытков в сумме 4 764 569,28 рублей; о признании недействительной сделки по выдаче маржинального займа от 23.02.2022 на сумму 1 326 137 рублей, запрете АО «Открытие Брокер» начислять проценты за пользование займом денежных средств на срочном рынке РФ.

В ходе рассмотрения дела истцом заявлено об уточнении требований. Судом в порядке ст.49 АПК РФ уточнение принято в части первого пункта просительной части искового заявления, а именно: о признании недействительными сделки РЕПО в отношении закрытии   позиций   по    37    000    акций   АО    "ГАЗПРОМ принадлежащими ФИО2, на сумму 6 996 700 рублей 00 копеек, совершенными АО Открытие Брокер. Остальные требования остались прежними.

В судебном заседании представитель истца требования по иску поддержал, просил иск требования удовлетворить в полном объеме. Ответчик возражал по основаниям, изложенным в отзыве.

Изучив материалы дела, оценив представленные по делу доказательства, выслушав лиц, участвующих в деле, суд считает исковые требования подлежат отклонению в силу нижеследующего.

Из материалов дела следует, Между Акционерным обществом «Открытие Брокер» (в дальнейшем - «Брокер, Ответчик»), и ФИО2, а дальнейшем (Клиент, Истец), был заключен Договор на брокерское обслуживание No 159703-БФ от 07.02.2018 (далее - Договор) по Инвестиционному счету №159703 путем заявления о присоединении ФИО2 к договору на брокерское обслуживание.

16.05.2019 года Клиент получил извещение от АО "Открытие Брокер" об открытии счетов для осуществления операций на Фондовым рынке Московской Биржи.

Начиная с 30.09.2021 года Клиентом были совершены операции на Фондовом рынке путем приобретения ценных бумаг АО "ГАЗПРОМ" на общую сумму 12 701 360 рублей, из них 4 764 569 рублей на сумму собственных денежных средств и 7 93 6 7 90 рублей с использованием заемных денежных средств АО "Брокер Открытие" (согласно отчету АО "Открытие Брокер" за период с 01.01.2021  по 31.12.2021  год).

Согласно отчету АО "Брокер Открытие" за период с 01.01.2022 по 31.12.2022 исходящий остаток по счету Клиента стал отрицательным и составлял "- 1 326 137 рублей".

Согласно отчету АО "Брокер Открытие" за период с 01.01.2022 по 31.12.2022 никаких сделок на Фондовом рынке Клиент в указанный выше период не совершал. При этом пакет акций, приобретенных клиентом на общую сумму 12 701 360 рублей (согласно отчету Брокера), отображаться  перестал, но появилась сумма задолженности Клиента перед Брокером.

Согласно отчету АО "Открытие Брокер" за 23.02.2022 года общая оценка инвестиционного портфеля Клиента составляла 10 330 400 рублей, из которых 8 117 558 рублей составляли заемные денежные средства, 2 212 841 рублей собственные средства Клиента.

По состоянию на 23.05.2023 года, согласно отчету АО "Открытие Брокер" за 23.05.2023 общая оценка инвестиционного   портфеля   клиента  составляет 1 326 137 рублей".

По мнению истца, Брокер произвел самостоятельное закрытие непокрытых позиций Клиента, закрытие позиций, приобретенных Клиентом на собственные средства, а креме того самостоятельно выдал заем на сумму 1 32 6 137 рублей без какого-либо уведомления Клиента и согласования данных действий.

Об изменении стоимости инвестиционного портфеля, закрытии непокрытых позиций путем осуществления самостоятельных действий Брокером Клиент поставлен в известность не был - не до совершения операция Брокером,  не после.

Узнав о сложившейся ситуации по изменению состава и оценки инвестиционного портфеля истец самостоятельно обратился в службу поддержки Брокера с целью разъяснить сложившуюся ситуацию, а также прояснить почему Брокер не уведомил Клиента обо всех проведенных операциях. В частности, посредством электронной почты ФИО2 было составлено обращение, в котором Клиент сообщал о самостоятельном закрытии Брокером позиций на Фондовом рынке, распродав полный пакет ценных бумаг Клиента, в убыток Клиенту, без каких-либо дополнительных извещений.

Однако, клиентом был получен ответ, что Брокером по состоянию на 24.02.2022 года самостоятельно были осуществлены действия по закрытию позиций Клиента в рамках договора на брокерское обслуживания, а также выдан маржинальный займ на сумму 1  32 6  137 рублей.

Истец полагает, то указанные выше действия Брокера носят противоправный характер, незаконны, необоснованны и нарушают права и интересы Клиента, что и явилось следствием обращения Истцом с настоящим исковым заявлением.

В ходе судебного заседания истцом заявлено ходатайство об истребовании доказательств, в том числе, стоимость портфеля на 28.02.2022; начальную маржу,  финансовые отчеты на 28.02.2022; минимальную маржу на 28.02.2022; данные,    подтверждающие   значение   НПР   1   и   НПР   2   на 28.02.2023. Судом отказано по следующим основаниям.

Так, Истец ссылается на непредоставление данных о том, какое количество ценных бумаг было приобретено ФИО2 за счёт собственных денежных средств, а какое количество за счёт заемных у Брокера денежных средств.

Вместе с  тем указанный параметр является исключительно математическим расчётом, который Истец мог бы вычислить, разделив сумму собственных денежных средств, имеющихся на счету в момент совершения сделки, на стоимость приобретённых ценных бумаг (все указанные параметры отражены в отчёте Брокера).

Кроме того, вопреки утверждениям Истца данный расчет был приведен Ответчиком в отзыве на исковое заявление.  Истцом были куплены акции ПАО «Газпром» в количестве 25 000 шт. с расчетами 04.10.2021 на сумму 9 095 435.70 руб. Средняя стоимость каждой акции ПАО «Газпром» приобретённая Истцом 30.09.2021 г. составляет 9 095 435.70 руб./ 25 000 шт.= 363,82 руб.

Истец совершал сделки по покупке ценных бумаг не только за счёт собственных средств, но и за счёт заёмных средств.

Соответственно, на сумму собственных средств Истец имел возможность купить: 4 764 569,28 руб. / 363,82 руб. = 13096 акций. Остальные акции приобретены Истцом за счёт средств Брокера.

При этом, суд соглашается с мнение ответчика о том, что точное количество акций, купленных за счёт собственных денежных средств клиента и за счёт заёмных средств, не является принципиальным для полного и всестороннего рассмотрения настоящего дела, поскольку основанием для принудительного закрытия позиций Истца являются риск параметры, а не количественные характеристики совершаемых покупок.

Относительно подтверждения риск параметров. Риск параметры (стоимость портфеля, начальная маржа, минимальная маржа, НПР1 и НПР2) являются расчётными параметрами, которые рассчитываются в соответствии с Указание Банка России от 26 ноября 2020 № 5636-У, ссылка на который имеется в отзыве на исковое заявление. Кроме того, на стр. 5 отзыва Истец указывает, что риск параметры указаны на момент начала совершения Брокером сделок по закрытию позиций 24.02.2022 г. в 19:34 (мск).

Согласно п. 28.2. Указания № 5636-У Брокер, совершающий действия, приводящие к возникновению непокрытых позиций клиентов, должен использовать программно-технические средства для осуществления расчета стоимости портфеля клиента, размера начальной маржи и размера минимальной маржи, а также значений НПР1 и НПР2. 

Ответчик использует программное обеспечение – Журнал риск-параметров (выдержка из журнала приложена к настоящим объяснениям).

Значение НПР2 рассчитывается в соответствии с п. 1 и п. 15 приложения к Указанию.

НПР1 = S (стоимость портфеля) – М0 (размер начальной маржи) (п. 1).

НПР2 = S (стоимость портфеля) – Mx (размер минимальной маржи) (п. 1).

Mx = 0.5*Мо (размер начальной маржи) (п. 15).

На 24.02.2022 г. в 19:34 (мск) по счёту Клиента по портфелю «ЕБС» были следующие риск параметры:

- стоимость портфеля составляла минус 1 284 486.25 руб.

- начальная маржа 1 367 002.00 руб.

- минимальная маржа 683 501.00 руб.

- значение НПР1 минус 2 651 488.25 руб.

- значение НПР2 минус 1 967 987.25 руб.

Поскольку НПР2 по портфелю Истца был отрицательным Брокер, в соответствии с действующим законодательством, был обязан закрыть позиции Истца.

Сделки закрытия были осуществлены в 19:34:03 24.02.2022 г.

В результате сделок принудительного закрытия были проданы все имеющиеся на счету Истца акции ПАО «Газпром» в количестве 37000. То есть были проданы и купленные за счёт собственных денежных средств акции и акции, купленные за счёт заемных денежных средств, что подтверждается отчётом брокера приложенном к отзыву на исковое заявление.

При этом Истец, выражая несогласие с представленными ответчиком Риск-Параметрами не приводит каких-либо собственных расчётов и доказательств, данные параметры опровергающих. 

Относительно доводов истца о том, что ответчик не указал конкретные пункты нормативного акта - Указание Банка России от 26 ноября 2020 № 5636-У, которыми он руководствовался при закрытии позиций Истца. Указанный нормативный акт размещен в публичном доступе. В связи с  чем не требуется раскрытие конкретных пунктов, на основе которых брокеров обязывают закрывать позиции клиентов при отрицательном НПР2.

Вместе  с тем, что согласно п. 15 Указания № 5636-У, минимально допустимое числовое значение НПР2 устанавливается в размере 0. В случае если НПР2 принимает значение меньше 0, брокер в сроки, предусмотренные пунктом 18 настоящего Указания, должен предпринять меры по снижению размера минимальной маржи, рассчитанного в соответствии с пунктом 15 приложения к настоящему Указанию (далее - размер минимальной маржи), и (или) увеличению стоимости портфеля клиента (далее - закрытие позиций).

Согласно п. 18 Указания № 5636-У, Брокер должен осуществлять закрытие позиций клиента при снижении НПР2 ниже 0 в следующие сроки.

- 18.1. В случае если НПР2 принимает значение ниже 0 в течение торгового дня до ограничительного времени закрытия позиций, брокер должен осуществить закрытие позиций клиента в течение указанного торгового дня.

- 18.2. В случае если НПР2 принимает значение ниже 0 в течение торгового дня после ограничительного времени закрытия позиций, брокер должен осуществить закрытие позиций клиента не позднее ограничительного времени закрытия позиций клиента ближайшего торгового дня, следующего за торговым днем, в котором НПР2 принял значение ниже 0.

Действующим законодательством не предусмотрена обязанность Ответчика уведомлять клиента о снижении показателя НПР2, в связи с  чем, 24.02.2022 уведомление клиенту не отправлялось, а соответственно возможности представить выдержку из журнала направленных уведомлений и самих уведомлений, не имеется.

Относительно распечаток с официального сайта Московской биржи с информацией о стоимости акций ПАО «Газпром» 24.02.2022 г., суд соглашается с доводами ответчика о публичном и исчерпывающем характере данных сведений, в том числе, которые подтверждают колебание стоимости акций ПАО «Газпром», а также представленный отчет брокера за 24.02.2022, который содержит информацию о стоимости реализации акций.

Сделки, согласно отчёту брокера совершены 24.02.2022 г. в 19:34:03 – колонка «Дата заключения». Указание плановой даты исполнения относится к особенностям проведения расчётов на фондовом рыке и режимам торгов (https://www.moex.com/s1415).

Торги на бирже могут происходить в нескольких режимах в зависимости от определенного инструмента. Большинство активов на российском рынке торгуются в режиме Т+1 и Т+2. Это значит, что регистрация прав на ценные бумаги происходит не в дату заключения сделки, а в более позднюю дату. Т+1 переход прав и расчеты проходят на следующий день, при сделке Т+2 – через два торговых дня.

Биржевые расчеты – расчеты по биржевым сделкам с ценными бумагами, предполагающие взаимозачет встречных требований и контроль принципа «Поставка против платежа».

Плановая дата исполнения – плановая дата расчёта по сделке.

Но и количество ценных бумаг и их стоимость фиксируется и блокируется для дальнейших взаиморасчётов в дату (и момент) заключения сделки, в дальнейшем лишь происходят биржевые расчёты.

После продажи ценных бумаг на основании условного поручения (в рассматриваемом случае продаже акций ПАО «Газпром» в количестве 37000 шт.) у Клиента, который выступает продавцом по сделке возникло обязательство по передаче покупателю (покупателям) указанного количества акций.

У покупателя (покупателей) соответственно возникает корреспондирующая обязанность по оплате указанных акций.

При этом в отчёте Брокера указанные сделки отражаются как незавершённые, а в разделе отчёта «нетто обязательства и требования по незавершенным сделкам», указано обязательства Клиента (Истца) 37000 шт. акций ПАО «Газпром» и корреспондирующее требование 6 808 762,7 руб. – стоимость реализации указанных ценных бумаг, что подтверждается отчётом брокера за 25.02.2022 г. 

Относительно риск параметров портфеля клиента на 28.02.2022 г., после совершения всех сделок принудительного закрытия стоимость портфеля составила минус 1 310 733.55 руб. Поскольку какие-либо активы на счету клиента отсутствовали, то указанная сумма уже не является непокрытой позицией, а является чистым минусом (долгом Клиента перед Брокером) по которому невозможно рассчитывать риск-параметры и который изменяется исключительно на сумму начисляемых в соответствии с условиями Договора процентов.

Таким образом, 07.02.2018 ФИО2 подписал заявление о присоединении (для физического лица) к договору на брокерское обслуживание № 159703-БФ, а также регламенту обслуживания клиентов АО «Открытие Брокер» (далее – «Регламент»).

Согласно п. 1 ст. 428 ГК РФ, Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Для присоединения к Договору Клиент предоставляет Брокеру подписанное Заявление о присоединении к Договору.

Подписывая заявление о присоединении, Клиент в соответствии со ст. 428 ГК РФ  присоединился к условиям и акцептовал договор на брокерское обслуживание со всеми приложениями, включая регламент обслуживания клиентов АО «Открытие Брокер»; подтвердил, что ознакомился с указанными документами.

Договор считается заключенным между Сторонами с даты приема Брокером Заявления о присоединении, и действует до даты его расторжения.

В заявлении о присоединении указано, что все вышеперечисленные документы опубликованы на сайте АО «Открытие Брокер» (https://open-broker.ru/documents/), и что после подачи заявления клиент не может ссылаться на то, что он не ознакомился с вышеуказанными документами (полностью или частично) либо не признаёт их обязательность в договорных отношениях с АО «Открытие Брокер».

Согласно ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 № 39-ФЗ брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручений клиента на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом.

Подписывая настоящее Заявление о присоединении, Клиент подтверждает подачу АО «Открытие Брокер» всех Условных поручений, которые содержатся в Регламенте обслуживания Клиентов. Все условные поручения Клиенту понятны.

Договор на брокерское обслуживание содержит, в том числе уведомление о рисках, с которыми Истец ознакомился при заключении договоров. 

Клиент обязан ознакомиться со всеми рисками, связанными с заключением сделки с определённым инструментом до подачи Брокеру поручения на сделку с таким инструментом. 

В соответствии с разделом 11 «Декларации и Уведомления» Договора на брокерское обслуживание Клиентам предоставлена информация об основных рисках, связанных с осуществлением операций на рынке ценных бумаг. Настоящая Декларация не раскрывает информацию обо всех рисках на рынке ценных бумаг вследствие разнообразия возникающих на нем ситуаций. 

В общем смысле риск представляет собой возможность возникновения убытков при осуществлении финансовых операций в связи с возможным неблагоприятным влиянием разного рода факторов.

Раздел 11.2. содержит предупреждение о рисках связанных с совершением маржинальных и непокрытых сделок.

Рыночный риск - при согласии на совершение маржинальных и непокрытых сделок Клиент должен учитывать, что величина потерь в случае неблагоприятного для портфеля Клиента движения рынка увеличивается при увеличении «плеча».

Также Клиент предупрежден, что необходимо учесть возможность принудительного закрытия позиции. Неблагоприятное изменение цены может привести к необходимости внести дополнительные средства для того, чтобы привести обеспечение в соответствие с требованиями нормативных актов и Договора на брокерское обслуживание, что должно быть сделано в короткий срок, который может быть недостаточен для Клиента. Нормативные акты и условия Договора на брокерское обслуживание позволяют Брокеру без согласия клиента «принудительно закрыть позицию», то есть приобрести ценные бумаги за счет денежных средств клиента, или продать ценные бумаги клиента. Это может быть сделано по существующим, в том числе невыгодным, ценам и привести к возникновению у клиента убытков.

Принудительное закрытие позиции может быть вызвано резкими колебаниями рыночных цен, которые повлекли уменьшение стоимости портфеля Клиента ниже минимальной маржи.

Принудительное закрытие позиции может быть вызвано требованиями нормативных актов.

Таким образом, обо всех реализовавшихся рисках, последствия которых Истец оспаривает в настоящем деле, ФИО2 был предупрежден с момента заключения договора.

Истец купил ценные бумаги за счет заемных средств от Брокера, что, в результате падения стоимости акций привело к тому, что значение НПР2 стало отрицательным. Брокер закрыл позиции истца в соответчики условиями Договора и нормативными актами.

30.09.2021 г. Клиентом по счету №159703 по портфелю «Единый Брокерский Счет» (ЕБС) были заключены сделки по покупке инструмента GAZP (акции обыкновенные, ПАО «Газпром», ISIN RU0007661625, далее - Акции) в количестве 25 000 шт. с расчетами 04.10.2021 на сумму 9 095 435.70 руб. Сделки по покупке акций были частично совершены за счёт заёмных у Брокера денежных средств.

23.11.2021 г. Клиент дополнительно совершил сделки по покупке Акций в количестве 12 000 шт. с расчетами 25.11.2021 г. на сумму 3 944 894.30 руб. Сделки по покупке акций были совершены за счёт заёмных у Брокера денежных средств.

24.02.2022 г. Брокер исполнил условное поручение, предусмотренное п. 2.5.2 ст. 5 Регламента, так как значение НПР2 стало отрицательным. В результате было продано 37000 Акций на общую сумму 6 808 762.70 руб.

Ответчик осуществил закрытие позиции Истца в соответствии с условиями Договора, заключённого сторонами, а также в соответствии с требованием нормативных актов.

В соответствии с п. 4 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками (непокрытые сделки, сделки с кредитным плечом).

Истец (Клиент) самостоятельно принимал решения, какое количество сделок и на какие суммы ему заключать, подавая поручения Брокеру.

При наличии на счёте клиента маржинальных позиций Брокер обязан осуществлять контроль рисков.

Контроль рисков в рамках портфеля «Единый брокерский счёт» («ЕБС») осуществляется Брокером в соответствии с п. 2.3 ст.5 Регламента.

В целях управления рисками Брокер осуществляет расчёт следующих показателей для каждого портфеля клиента: стоимость портфеля, размер начальной маржи, размер минимальный маржи, норматив покрытия риска при исполнении поручений клиента (НПР1), норматив покрытия риска при изменении стоимости портфеля клиента (НПР2). Расчёт показателей осуществляется Брокером в соответствии с требованиями Указания Банка России № 5636-У «О требованиях к осуществлению брокерской деятельности при совершении брокером отдельных сделок за счёт клиента» (далее – Указание).

Сделки закрытия позиций по счету Клиента № 159703 в портфеле «ЕБС» осуществлялись Брокером в соответствии с требованиями Указания Банка России и Порядком закрытия позиций (приложение № 13 к Регламенту) на основании условного поручения, предусмотренного п.2.5.2 ст.5 Регламента, согласно которому, Брокер осуществляет закрытие позиций, если значение НПР2 по портфелю клиента принимает значение ниже 0, на условиях, предусмотренных Порядком закрытия позиций (далее – Порядок), в том числе на количество инструментов в результате сделки(-ок) с которым НПР1 превысит 0 (ноль) на любую величину, а если соблюдение этого условия невозможно в силу сложившейся рыночной ситуации, то все инструменты в портфеле клиента.

Значение НПР2 рассчитывается в соответствии с п. 1 и п. 15 приложения к Указанию.

НПР2 = S (стоимость портфеля) – Mx (размер минимальной маржи) (п. 1).

Mx = 0.5*Мо (размер начальной маржи) (п. 15).

На момент начала совершения Брокером сделок по закрытию позиций 24.02.2022 г. в 19:34 (мск) по счёту Клиента по портфелю «ЕБС»:

- стоимость портфеля составляла минус 1 284 856.25 руб.

- начальная маржа 1 366 928.00 руб.

- минимальная маржа 683 464.00

- значение НПР1 минус 2 651 784.25 руб.

- значение НПР2 минус 1 968 320.25 руб.

После совершения всех сделок принудительного закрытия стоимость портфеля составила минус 1 310 733.55 руб.

Учитывая, что 24.02.2023 г. показатель НПР2 по портфелю Истца имел отрицательное значение, а также в силу положений Указания Банка России 5636-У Брокер не только имел право на принудительное закрытие позиций Истца, но и был обязан это сделать.

О возможности предоставления займа Истец был уведомлен в момент заключения Договора.

Согласно п. 4 ст. 3 ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", условия договора займа, в том числе сумма займа или порядок ее определения, могут быть определены договором о брокерском обслуживании. При этом документом, удостоверяющим передачу в заем определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иной документ, определенный условиями договора.

Согласно п. 11.14. ст. 5 регламента, если у Клиента образовалась задолженность перед Брокером в Портфеле ЕБС, Брокер (займодавец) предоставляет Клиенту (заемщику) в заем денежные средства в сумме задолженности Клиента по денежным средствам, а Клиент обязуется возвратить Брокеру такую же сумму денежных средств и уплатить соответствующие проценты за пользование заемными средствами в размере и порядке, предусмотренном настоящим Регламентом и Тарифами (Предоставление маржинального займа денежными средствами за календарный день в рамках Портфеля ЕБС).

Расчет суммы займа и его предоставление в необходимом размере осуществляется Брокером ежедневно на момент окончания торгового периода. Заем предоставляется на срок, определяемый между датой выдачи займа и следующим Рабочим днем Брокера, но не более срока действия Договора и не менее 1 (одного) дня (овернайт). Клиент вправе досрочно погасить сумму займа полностью или частично путем внесения в Портфель ЕБС необходимой суммы денежных средств.

Возврат заемных средств осуществляется Клиентом самостоятельно, путем внесения или перевода денежных средств для зачисления в Портфель ЕБС Клиента, либо при прочих зачислениях денежных средств в указанный Портфель ЕБС.

Документом, удостоверяющим факт выдачи займа и суммы займа, признается Отчет Брокера.

Сумма займа, выданного Брокером, отражается в указанном отчете как информация по задолженности Клиента перед Брокером. Процент начисляется по правилам простого процента за каждый календарный день на сумму займа по состоянию на момент окончания торгового периода и безакцептно списывается с Инвестиционного счета (Портфеля, Лицевого счета) Клиента.

Брокер вправе в любой момент потребовать от Клиента возврата займа и уплаты процентов досрочно путем предъявления Клиенту соответствующего требования с указанием срока возврата займа, который при этом не может быть менее 1 (Одного) рабочего дня после направления Брокером соответствующего требования.

Из изложенного следует, что Клиент, с момента присоединения к договору, был проинформирован, что при недостатке собственных денежных средств Брокером может быть предоставлен заем, на который будут начисляться проценты. В соответствии с вышеуказанными положениями Регламента Клиент обязуется возвратить Брокеру сумму денежных средств переданных в заем и уплатить соответствующие проценты за пользование заемными средствами в размере и порядке, предусмотренном настоящим Регламентом и Тарифами, чего до настоящего момента Клиентом сделано не было.

При этом, заявляя о недействительности сделки по предоставлению займа и о применении Судом последствий её недействительности, Истцом не указано ни одного основания, в силу чего она является недействительной.

Брокер не обязан уведомлять клиента о снижении показателя НПР2 ниже нуля. Согласно п. 23 Указание Банка России от 26 ноября 2020 № 5636-У, «в случае если НПР1 принял значение ниже 0, брокер в порядке и сроки, предусмотренные договором о брокерском обслуживании, должен направить клиенту уведомление о снижении значения НПР1 ниже 0 (далее - уведомление).

Уведомление должно содержать информацию о стоимости портфеля клиента, о размере начальной маржи и о размере минимальной маржи на момент возникновения основания для направления уведомления, а также информацию о действиях брокера, если значение НПР2 будет ниже 0.

Требование первого абзаца настоящего пункта не применяется, если брокер в соответствии с договором о брокерском обслуживании каждый час времени проведения организованных торгов не менее 1 раза информирует клиента о текущих стоимости портфеля клиента и размере начальной и минимальной маржи либо предоставляет ему защищенный доступ к указанной информации».

Согласно п. 2.3.4. ст. 5 Регламента, в течение всего периода действия Договора в любой момент времени Брокер раскрывает в Личном кабинете каждому Клиенту информацию о Стоимости портфеля, о размере начальной и минимальной маржи каждого Портфеля. Клиент обязуется самостоятельно контролировать указанные параметры каждого Портфеля в Личном кабинете.

Таким образом, в силу действующего законодательства, у Брокера нет обязательств по направлению уведомлений о снижении значений НПР1 и НПР2, т.к. раскрытие информации происходит в личном кабинете.

Кроме того, Истцом не доказан размер заявленных убытков.

Сумма исковых требований, заявленных истцом в п. 2 просительной части искового заявления, составляет 4 764 596 рублей 28 копеек. Истец указывает, что начиная с 30.09.2021 года Клиентом были совершены операции на фондовом рынке путем приобретения ценных бумаг АО “ГАЗПРОМ” на общую сумму 12 701 360 рублей, из них 4 764 569 рублей на сумму собственных денежных средств и 7 936 790 рублей с использованием заемных денежных средств АО «Брокер Открытие».

Таким образом, сумма, заявленная Истцом ко взысканию, является суммой собственных денежных средств, которую Клиент потратил на покупку акций ПАО «Газпром». При этом истец не обосновал, почему именно данная сумма является его убытком.

Суд соглашается также с  доводами ответчика о том, что акции являются волатильным активом стоимость которого меняется каждую секунду в период торговой сессии. 

Более того, сам Истец в исковом заявлении указывает, что стоимость акций ПАО «Газпром» обвалилась 24.02.2022. При этом истец, который самостоятельно определял какие именно акции и в каком количестве покупать, считает, что рыночный риск – риск изменения стоимости акций, должен нести не Истец (инвестор), а Брокер, через которого совершались сделки по покупке акций.

Как было указано выше, частично за счёт собственных денежных средств акции ПАО «Газпром», приобретались клиентом только 30.09.2021 г. (были куплены акции в количестве 25 000 шт. с расчетами 04.10.2021 на сумму 9 095 435.70 руб.). В дальнейшем Истец приобретал данные акции исключительно за счёт заёмных у Брокера денежных средств.

Истец совершал сделки по покупке ценных бумаг не только за счёт собственных средств, но и за счёт заёмных средств. Таким образом, указанные ценные бумаги являлись обеспечением по сделке предоставления маржинального займа, а средства от их продажи, согласно условиям договора, в первую очередь идут на погашение указанного займа.

Соответственно средняя стоимость каждой акции ПАО «Газпром» приобретённая Истцом 30.09.2021 г. составляет 9 095 435.70 руб./ 25 000 шт.= 363,82 руб.

Соответственно, на сумму собственных средств Истец имел возможность купить: 4 764 569,28 руб. / 363,82 руб. = 13096 акций. Остальные акции приобретены Истцом за счёт средств Брокера.

При этом в дату принудительного закрытия – 24.02.2022 г. стоимость акций ПАО «Газпром» имела существенные колебания и торговалась в диапазоне между 126,53 руб. до 255,02 руб. за одну акцию (https://www.moex.com/ru/issue.aspx?board=TQBR&code=GAZP).

Брокером, в соответствии с Указанием ЦБ РФ №5636-У были совершены сделки принудительного закрытия позиций по цене 184 руб. за одну акцию.

Таким образом, если бы у истца были куплены акции исключительно на собственные денежные средства, портфель его акций (13096 акций) стоил бы 24.02.2022 г. всего 2 409 664 руб.

Учитывая изложенное истцом не приведены аргументированные доводы о том,  что стоимость акций должна быть взыскана с Ответчика именно в размере первоначальной покупки, без учёта изменения стоимости акций, в исковом заявлении не указано.  

Суд не усматриваем наличие причинно-следственной связи между действиями Брокера и финансовыми потерями Истца. 

Изменение стоимости портфеля клиента и необходимость закрытия позиций вызвана изменением рыночных условий и факта приобретения ценных бумаг за счет заемных средств.

Причиной финансовых потерь Истца являются не действия Брокера, а изменение рыночных условий и факт приобретения ценных бумаг за счет заемных средств: приобретение ценных бумаг за счет заемных средств, т.е. заключение непокрытой сделки, зависит от воли Истца и находится в зоне ответственности Истца, а не Брокера; изменение рыночных условий находится вне контроля Брокера. При заключении договора на брокерское обслуживание Истец был уведомлен о рыночном риске, который может привести к возникновению убытков из-за неблагополучного изменения политической ситуации, о риске совершения маржинальных и непокрытых сделок (величина потерь в случае неблагоприятного движения рынка увеличивается при увеличении «плеча»). Финансовые потери Истца — это реализация риска, который Истец принял на себя, когда заключил договор с Брокером.

Причиной финансовых потерь Истца являются действия самого Истца, что исключает возможность взыскания убытков с Брокера. В соответствии со ст. 5.3 Договора о брокерском обслуживании, убытки клиента, которые могут возникнуть в результате действия (бездействия) самого клиента, ложатся на клиента. Истец не понес бы заявленные им финансовые потери, если бы исполнил требование п.2.3.4 ст. 5 Регламента, согласно которому клиент обязан поддерживать в портфеле имущество в составе и объеме, при котором минимально допустимое числовое значение НПР2 является 0.

Таким образом, предъявив иск, Истец перекладывает на Брокера риск изменения условий рынка и последствия собственных действий по заключению непокрытых сделок, что противоречит существу регулирования рынка ценных бумаг и Регламенту.

Судом также отклоняются доводы истца о том, что Брокер искусственно создал ситуацию с отрицательной стоимостью портфеля и указывает, что реакцией фондового рынка на начало специальной военной операции являлся «обвал» стоимости акций, в том числе и акций ПАО «Газпром», которые в тот момент находились в портфеле Истца. Рыночная стоимость акций напрямую влияет на стоимость портфеля, но это Истцом во внимание не принимается.

С учётом того, что на 24.02.2022 г. в портфеле истца находились только акции ПАО «Газпром», резкое изменение их стоимости в невыгодную для истца сторону и привело к отрицательной стоимости портфеля Истца.

Как указывает ответчик, указанное падение стоимости российских акций не было вызвано введением санкций, поскольку на момент начала торгов 24.04.2022 г. санкции против ПАО «Газпром», как и большинство блокирующих санкций против иных компаний Российской федерации, еще введены не были. Падение было обусловлено новостным фоном, уходом иностранных инвесторов и уходом российских инвесторов от риска, связанного с владением акциями.

Торги на фондовом рынке Московской биржи 24.02.2022 г. приостановлены не были и Клиент, и Брокер имели возможность заключать сделки.

В исковом заявлении Истец ссылается на недостоверные сведения о том, что с 24.02.2022 г. по 23.03.2022 г. торги на Московской бирже не проводились. Данные доводы действительности не соответствуют.

Торги на Московской Бирже не проводились начиная с 28.02.2022 (https://www.moex.com/n43241/?nt=106).

24.02.2022 г. торги на фондовом рынке Московской Биржи проводились, что подтверждает отсутствие подобного уведомления на сайте организатора торгов.

24.02.2022 г. на сайте московской биржи было опубликовано сообщение о том, что Московская биржа не будет проводить утренние торги на рынке акций 25.02.2022 г. (https://www.moex.com/n41782). Торги в основную (дневную) и вечернюю сессии 24.02.2022 г. проводились (Ответчик осуществил закрытие позиций Истца начиная с 19:34 (мск).

Таким образом, 24.02.2022 г. и Клиент, и Брокер имели возможность заключать сделки, в том числе по закрытию позиций. Иного Истцом не доказано.

Ни на момент закрытия позиций истца 24.02.2022 г. ни впоследствии, действие Указания Центрального Банка Российской федерации 5636-У, руководствуясь которым Брокер был обязан закрыть позиции Истца, не отменялось и не приостанавливалось.

Истец (Клиент) должен был самостоятельно отслеживать параметры портфеля. Согласно с п.2.3.4 ст. 5 Регламента, клиент обязан поддерживать в портфеле имущество в составе и объеме, при котором минимально допустимое числовое значение НПР2 является 0.

В случае снижения числового значения НПР2 ниже 0 или угрозы такого снижения, клиент обязан самостоятельно подать Брокеру поручения на закрытие всей или части открытой позиции в портфеле.

В течение всего периода действия договора в любой момент времени Брокер раскрывает в личном кабинете каждому клиенту информацию о стоимости портфеля, о размере начальной и минимальной маржи каждого портфеля.

24.02.2022 г. показатель НПР2 по портфелям Истца имел отрицательное значение. Истец был обязан самостоятельно направить поручение на закрытие непокрытых позиций, чего им сделано не было.

Таким образом, недостижение Истцом инвестиционных результатов стало следствием рыночной ситуации, а не действий ответчика.

Согласно ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (пункт 1 статьи 393 ГК РФ)

По указанным выше основаниям не подлежат также удовлетворению требования о признании недействительной сделки по выдаче маржинального займа от 23.02.2022 на сумму 1 326 137 рублей, запрете АО «Открытие Брокер» начислять проценты за пользование займом денежных средств на срочном рынке РФ.

Учитывая вышеизложенное, оценив все имеющиеся доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи, как того требуют положения, содержащиеся в части 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и другие положения Кодекса, исковое требование подлежат отклонению.

Судебные расходы на госпошлину по иску распределяются между сторонами в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 167-170 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с ИП ФИО2 (ИНН: 

<

***>) в доход федерального бюджета госпошлину в размере 58 823 руб. 00 коп.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

В.А. Лаптев