АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А53-16399/20

04 августа 2020 г.

г. Ростов-на-Дону

Резолютивная часть решения объявлена   28 июля 2020 г.

Полный текст решения изготовлен            04 августа 2020 г.

Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи Украинцевой Ю. В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Автодоринжиниринг» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Департаменту жилищно-коммунального хозяйства и благоустройства Администрации города Новочеркасска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) об обязании,

          при участии:

от истца - представитель ФИО2 по доверенности № 49/2020 от 01.07.2020,

от ответчика - представитель ФИО3 по доверенности № 21 от 20.07.2020,           

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Автодоринжиниринг» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к Департаменту жилищно-коммунального хозяйства и благоустройства Администрации города Новочеркасска об обязании внести изменения в условия контакта № 0158600000919000071 от 17.12.2019. 

В судебном заседании представители сторон поддержали свои правовые позиции по спору. 

Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителей сторон, суд установил следующее. 

ООО «Автодоринжиниринг» (далее по тексту - истец, исполнитель) на основании результатов муниципальной закупки, организованной путем проведения электронного аукциона (протокол от 06.12.2019 № 0158600000919000071/3, извещение №0158600000919000071, ИКЗ 193615009402361500100100690777112414) заключило Муниципальный контракт №0158600000919000071 от 17.12.2019 (далее - контракт) с Департаментом жилищно-коммунального хозяйства и благоустройства Администрации города Новочеркасска (далее - ответчик, заказчик) на разработку проектно-сметной документации по объекту: Разработка проектно-сметной документации на реконструкцию путепровода через ж/д на км 1165 ул. Машиностроителей ПК0+073 (далее - объект). 

Цена по контракту составляет 6 391 610, 97 руб. 

На официальном сайте http://zakupki.gov.ru 21.11.2019 размещено извещение и конкурсная документация вместе с проектом контракта по рассматриваемому Объекту с начальной максимальной ценой 7 157 517, 31 рублей. В сводной смете (приложение к проекту контракта и конкурсной документации) в расчетах была выделена сумма НДС 20% от начальной максимальной цены и составила 1 192 919, 54 рублей.

Истец не является плательщиком НДС и применяет упрощенную систему налогообложения (письмо-уведомление «О применении организацией упрощенной системы налогообложения» №830 от 03.07.2006г.), принял участие в электронном аукционе, известив, при этом Ответчика о применении УСН (письмо было приложено в документах к заявке на участие), и стал победителем.

Учитывая невозможность победителя аукциона отказаться от подписания Контракта, поскольку это расценивается как уклонение от его заключения, и вносится соответствующая запись об организации в реестре недобросовестных поставщиков, Истец подписал Контракт в предложенной редакции по цене 6 391 610, 97 руб., в том числе, НДС 20% - 1 065 268, 50 руб.

После заключения контракта Истец неоднократно обращался к Ответчику с просьбой в письменной форме изменить формулировку в контракте о системе налогообложения путем подписания дополнительного соглашения к контракту и актов выполненных работ без указания суммы НДС  20%, но оставить при этом без изменения цену Контракта. Однако, Ответчик отказался от изменения системы налогообложения в условиях контракта без обоснованных, по мнению Истца, причин.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.  

Считая требования истца не подлежащими удовлетворению, суд исходит из следующего. 

Правоотношения сторон регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон № 44-ФЗ).

Согласно пункту 3 статьи 3 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ под закупкой товара, работы, услуги для обеспечения государственных или муниципальных нужд понимается совокупность действий, осуществляемых в установленном настоящим Федеральным законом порядке заказчиком и направленных на обеспечение государственных или муниципальных нужд. Закупка начинается с определения поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершается исполнением обязательств сторонами контракта. В случае, если в соответствии с настоящим Федеральным законом не предусмотрено размещение извещения об осуществлении закупки или направление приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), закупка начинается с заключения контракта и завершается исполнением обязательств сторонами контракта. 

Согласно пункту 1 статьи 766 ГК РФ государственный или муниципальный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.

В соответствии со статьей 34 Федерального закона № 44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены. При заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона.

Статьей 6 Закона № 44-ФЗ установлено, что контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

В соответствии с частью 2 статьи 24 Закона №44-ФЗ конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме, закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

Согласование выполнения работ без соблюдения требований Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 №44-ФЗ дезавуирует применение специальных норм закона, направленных на обеспечение реализации предусмотренных законом целей регулирования соответствующих отношений, в том числе на развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности при  осуществлении закупок для государственных (муниципальных) нужд, предотвращение коррупции и других злоупотреблений в сфере закупок, а также на обеспечение равного положения физических и юридических лиц, являющихся участниками  закупок и открывает  возможность для недобросовестных исполнителей работ и государственных (муниципальных) заказчиков приобретать незаконные имущественные выгоды в обход закона (постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2013 № 18045/12,  от 04.06.2013 № 37/13).  

Согласно части 2 статьи 34 Закона № 44-ФЗ при заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных данной статьей и статьей 95 Закона №44-ФЗ (которыми является - снижение цены контракта без изменения количества и качества товара, объема работы или услуги и иных условий контракта; при изменении объема и (или) видов выполняемых работ по контракту, не более чем на десять процентов цены контракта).

Иных оснований для внесения изменений в контракт Законом №44-ФЗ не предусмотрено.

Поскольку в проекте договора в расчете стоимости работ, размещенного Департаментом при проведении аукциона, говорилось, что цена контракта включает в себя НДС, лицо, принявшее участие в закупке, в том числе применяющего упрощенную систему налогообложения, было надлежащим образом осведомлено о наличии НДС. Внесение изменений в контракт в указанной части незаконно.

При осуществлении закупки заказчик обязан установить единые требования ко всем участникам закупки (статья 31 Закона №44-ФЗ).

Таким образом, любой участник закупки вне зависимости от применяемой системы налогообложения вправе участвовать в закупках на условиях, определенных в соответствии с законодательством о закупках.

Обязательных правил для заказчиков, предписывающих исключить строку НДС, либо обязывающих заказчика сформулировать условия документации, подготовить сметы с НДС и сметы без НДС, то есть разработать условия документации и сформировать цену контракта в зависимости от применения системы налогообложения участником закупки Закон №44-ФЗ не содержит.

Последующие отношения, связанные с исчислением и уплатой НДС при получении оплаты по контракту лицами, применяющими общую систему налогообложения, а также с перечислением НДС в бюджет лицами, освобожденными от уплаты НДС, регулируются налоговым законодательством.

Данные обстоятельства являются предпринимательскими расходами и рисками лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность и выбравших определенную систему налогообложения.

Так, исходя из правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, (Постановление от 21.02.2012 №ВАС-1045/12) сумма НДС обязательна к уплате в соответствующий бюджет Российской Федерации вне зависимости от применяемой системы налогообложения. 

Кроме того, статьями 146, 148 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что работы (услуги), непосредственно связанные с недвижимым имуществом (за исключением воздушных, морских судов и судов внутреннего плавания, а также космических объектов), находящимся на территории Российской Федерации, в частности, строительные, монтажные, строительно-монтажные, ремонтные, реставрационные работы, работы по озеленению, услуги по аренде, являются объектом налогообложения НДС.

Таким образом, цена контракта сформирована с учетом суммы НДС, применение иных коэффициентов (норм) контрактом и действующим законодательством не предусмотрено.

Более того, требования о предоставлении информации или документов о системе налогообложения участника в составе заявки не требуется.

Истец, принимая решение об участии в торгах, был осведомлен, что начальная (максимальная) цена контракта в размере 7 157 517,31 рублей, указана с НДС 20% (п. 21 информационной карты документации об аукционе). Часть 3 аукционной документации содержит расчет начальной (максимальной) цены контракта, а именно сводную смету и сметы, которые прикреплены отдельным файлом к аукционной документации и являются неотъемлемой ее частью.

В пункте 2.1 проекта контракта установлено: «Цена услуг по настоящему Контракту, составляет () рубля (   ) копеек, в том числе НДС 20%, по результатам проведения электронного аукциона, (цена контракта определяется по итогам проведения электронного аукциона с учетом понижающего коэффициента к начальной максимальной цене контракта)...».

По результатам проведения торгов Истцом была предложена цена контракта           6 391 610, 97 рублей.

По результатам торгов контракт был заключен по цене контракта 6 391 610, 97 рублей с учетом понижающего коэффициента по итогам аукциона (К=0,892992737). 

Данный коэффициент отражен в сводной смете - Приложение № 1 к Муниципальному контракту № 0158600000919000071 от 17.12.2019.

Оплата цены контракта осуществляется за счет средств областного и местного бюджетов (п. 3.1 контракта).

Согласно п.3.2 контракта, расчеты за оказанные услуги между Муниципальным заказчиком и Исполнителем производятся по результатам оказанных услуг, на основании акта о приемке оказанных услуг подписанных Муниципальным заказчиком и Исполнителем, и предоставления Исполнителем счета и счёта-фактуры (при наличии).

Истец направил в адрес Ответчика письмо (вх. № 2259 от 24.12.2019) с предложением подписать дополнительное соглашение № 1 к Муниципальному контракту № 0158600000919000071 от 17.12.2019 в части изменения режима налогообложения (в п. 2.1 контракта), а именно просил указать: «НДС не облагается в связи с применением Исполнителем упрощенной системы налогообложения, по результатам проведения электронного аукциона» без снижения цены контракта.

Ответчик направил в адрес Истца письмо от 22.01.2020 № 52-ДО об отказе изменить данный пункт контракта, поскольку посчитал неправомерным исключение налога на добавленную стоимость из пункта контракта 2.1. без изменения (снижения) цены контракта.

Согласно пункту 1.3 контракта, наименования, виды работ и цена оказываемых услуг определены Сводной сметой, сметными расчетами (Приложение № 1 к контракту, которое является неотъемлемой частью настоящего Контракта).

В направленных Истцом документах к дополнительному соглашению, а именно сводной смете, исключено НДС 20%, и изменена полная стоимость работ по видам работ, без указания документов нормативно-правовой нормы или сметно-нормативной базы, которыми Истец руководствовался. 

Истец в сметах применил коэффициент «К=0,892992737*1.20» отличный от коэффициента согласно условиям заключенного контракта (К=0,892992737), т.е. повышающий коэффициент.

Сводная смета и сметы, содержащиеся в составе аукционной документации, размещенной в единой информационной системе, прошли проверку достоверности применения сметных нормативов и получили положительное заключение ГАУ РО «Государственная экспертиза проектной документации и результатов инженерных изысканий».

Внесение изменений в части увеличения расчета стоимости по видам работ в сводной смете необоснованно, а также Истцом не представлены документы, подтверждающие законность применения повышающего коэффициента к сметам и сводному расчету, и подтверждающие увеличение стоимости работ по каждому ее виду, без увеличения объема работ.

Применение Истцом повышающего коэффициента будет являться неосновательным обогащением, равным разнице между стоимостью услуг, с учетом НДС, и стоимости услуг, с применением повышающего коэффициента, поскольку эти денежные средства Истец хочет получить без установленных законом или сделкой оснований.

В 2019 году Истцом для оплаты выполненных работ в адрес Ответчика предоставлены документы для оплаты, а именно:

1. Акт о приемке оказанных услуг (о приемке выполненных работ) № 1 от 20.12.2019 - 3 экз., за период: декабрь 2019 г. на сумму 1 278 322, 19 рублей, в том числе НДС 20% - 213 053,70 рублей.

2. Счет № 94-1 от 20.12.2019 -3 экз., на сумму 12 783, 22 рублей, в том числе НДС 20%- 2 130, 54 рублей.

3. Счет №94-2 от 20.12.2019 -3 экз., на сумму 1 265 538, 97 рублей, в том числе НДС 20%- 210 923, 16 рублей.

Предоставленные платежные документы Ответчиком подписаны и оплачены.

В соответствии с частью 2 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», цена контракта является твёрдой и определяется на весь срок исполнения контракта.

При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных ст. 95 Федерального закона № 44 от 05.04.2013.

Согласно подпункту «а» п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, предусмотрена возможность снижения цены контракта без изменения предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и иных условий контракта. Данное условие также предусмотрено контрактом.

Письмо  Федеральной  антимонопольной  службы  от   18  июня  2019 г.  №ИА/50880/19 «О разъяснении положений Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» в части заключения контракта с победителем закупки, применяющим упрощенную систему налогообложения», признано не действующим со дня его принятия на основании Решения Верховного суда РФ от 9 декабря 2019 г. № АКПИ19-798.

Действующим законодательством ни ФАС России, ни Министерство экономического развития РФ, ни Министерство финансов РФ не наделены полномочиями давать разъяснения нормам Закона о контрактной системе.

Законодательством РФ, нормативно-правовыми актами не урегулирован механизм (регламент, правила или иное) пересчета системы налогообложения или методики отражения в сметных расчетах суммы НДС 20% на без НДС на оказанные услуги в составе цены данного контракта.

В документации о закупке, а также проекте контракта отсутствует условие о возможности применения повышающего коэффициента с целью достичь уровня цен, предусмотренных контрактом, изначально включающих НДС.

Цена по каждому виду работ не должна превышать предельный показатель цены, прошедший экспертизу сметной стоимости.

В процессе исполнения заключенного контракта сводную смету/сметы нельзя дополнить изначально не предусмотренным в ней повышающим коэффициентом.

Исключение НДС и включение вместо НДС коэффициента противоречит нормам  ч. 1 ст. 34 и ч. 10 ст. 83.2 Федерального закона № 44 от 05.04.2013, о чем свидетельствует судебная практика (решение по делу № А74-15438/2017). Оснований для изменения коэффициента не имеется, поскольку в ходе исполнения контракта не произошло изменения объемов оказания услуг или их качества.

Согласно пункту 3 статьи 219 Бюджетного кодекса Российской Федерации получатель бюджетных средств принимает бюджетные обязательства в пределах доведённых до него лимитов бюджетных обязательств. Получатель бюджетных средств принимает бюджетные обязательства путём заключения государственных (муниципальных) контрактов, иных договоров с физическими и юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями или в соответствии с законом, иным правовым актом, соглашением.

Ответчик, как получатель бюджетных средств, принял бюджетные обязательства путём заключения муниципального контракта с Истцом. По условию муниципального контракта денежные обязательства Ответчика отражаются в акте приемки оказанных услуг, согласно предусмотренным законом, контрактом, аукционной документацией, условиям.

Таким образом, использование бюджетных средств на разработку проектно-сметной документации по объекту обязывает к соблюдению норм бюджетного законодательства.

Более того, изменение условий контракта по основаниям, не предусмотренным документацией о закупке, законодательством о контрактной системе, влечет наложение на ответчика административного штрафа по ч. 1 ст. 7.32 Кодекса об административных правонарушениях РФ.

При расходовании бюджетных средств заказчикам следует исходить из необходимости достижения заданных результатов с использованием наименьшего объема средств (экономности) и (или) достижения наилучшего результата с использованием определенного бюджетом объема средств (результативности) (согласно ст. 34 БК РФ), в которой и состоит суть принципа эффективности использования бюджетных средств, что, согласно статье 6 и 12 №44-ФЗ, является одним из принципов контрактной системы в сфере закупок - эффективность, к которой должны стремиться все государственные и муниципальные органы.

По своему содержанию положения Закона № 44-ФЗ направлены на обеспечение реализации предусмотренных законом целей регулирования соответствующих отношений, в том числе на развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности при  осуществлении закупок для государственных (муниципальных) нужд, предотвращение коррупции и других злоупотреблений в сфере закупок, а также на обеспечение равного положения физических и юридических лиц, являющихся участниками  закупок.  В данном случае положения статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации в части изменения договора в связи с существенным изменением обстоятельств к государственным и муниципальным контрактам не применяются в силу специального регулирования данных отношений законом.

Названный вывод подтверждён судебно-арбитражной практикой (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 10.12.2015 по делу № А53-3396/15; постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 24.02.2015 по делу № А33-12316/2014, определением Верховного Суда Российской Федерации от 02.06.2015 № 302-ЭС15-6165 отказано в передаче указанного дела в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации; постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 18.02.2015 по делу № А55-28060/2013, определением Верховного Суда Российской Федерации от 06.07.2015 № 306-ЭС15-5683 отказано в передаче данного дела в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации; постановление Федерального Арбитражного Суда Северо-Западного округа от 10.02.2014 по делу № А56-55451/2012, определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.06.2014 № ВАС-6558/14 отказано в передаче названного дела в Президиум для пересмотра в порядке надзора). 

При таких обстоятельствах исковые требования удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 110, 167-176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В иске отказать. 

           Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд, вынесший решение.

СудьяУкраинцева Ю. В.