АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-580/2020

30 марта 2020 года

г. Хабаровск

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе

судьи Никитиной Т.Н.

рассмотрев в судебном заседании (в соответствии с частью 2 статьи 288.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации без вызова сторон) кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Прогресс Строй»

на решение от 05.09.2019, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2019

по делу № А73-11114/2019  Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Прогресс Строй» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 125475, 

<

...>, этаж 1, пом. VI, ком. 2, РМ 10)

к Дальневосточному управлению Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (ОГРН 1092721003605,                                ИНН 

<

***>, адрес: 680030, 

<

...>)

о признании незаконным и отмене постановления

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Прогресс Строй» (далее – ООО «Прогресс Строй», общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Дальневосточного управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (далее – управление, административный орган) от 15.05.2019 № 05П06/25-18-76-01-03 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), в виде административного штрафа в размере 100 000 руб.

Дело рассмотрено Арбитражным судом Хабаровского края в порядке упрощенного производства по правилам главы 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Решением суда от 05.09.2019, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного  суда от 19.11.2019, в удовлетворении заявленных обществом требований отказано. 

Законность принятых судебных актов проверяется в порядке и пределах, установленных статьями 284, 286 АПК РФ, по кассационной жалобе ООО «Прогресс Строй», полагающего, что выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, судебные акты приняты с нарушением норм материального права.

В кассационной жалобе общество,  не оспаривая факт совершения им правонарушения, полагает возможным применение к нему положений статей 3.4 и 4.1.1 КоАП РФ, а также с учетом фактических обстоятельств совершенного правонарушения признание его малозначительным, учитывая отсутствие существенной угрозы охраняемым общественным отношениям, отсутствие имущественного вреда, устранение совершенных административных правонарушений, статус ООО «Прогресс Строй» как субъекта малого и среднего предпринимательства, а также совершение административного нарушения впервые. 

В отзыве на кассационную жалобу административный орган просит принятые судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Согласно части 2 статьи 288.2 АПК РФ и разъяснений, данных в пункте 55 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации                        от 18.04.2017 № 10 «О некоторых вопросах применения судами положений Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об упрощенном производстве», кассационные жалобы на решения судов первой и апелляционной инстанций, принятые по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются в суде кассационной инстанции судьей единолично без вызова сторон. 

Проверив обоснованность доводов, изложенных в кассационной жалобе и отзыве на нее, а также правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, суд округа не находит оснований для удовлетворения жалобы.

Как следует из материалов дела, на основании распоряжения                       от 17.12.2018 № Р-А71-1423 управлением проведена выездная проверка в отношении объекта капитального строительства «Школа-интернат для одаренных детей на 200 мест», расположенного по адресу: 

<

...>, застройщиком которого является федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение «Всероссийский детский центр «Океан» (далее – ФГБОУ ВДЦ «Океан»), строительный контроль застройщика осуществляет ООО «Прогресс Строй». Результаты проверки зафиксированы в акте от 19.02.2019 № 05-25-18-76-01. 

В ходе проверки административным органом выявлены нарушения обязательных требований в области строительства, допущенных ООО «Прогресс Строй», а именно: 

не установлены ограждения согласно схеме строительного генерального плана. Указанное нарушение представителем лица, осуществляющего строительный контроль, не зафиксировано актом и не внесено в раздел № 4 «Сведения о строительном контроле застройщика или заказчика в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства» общего журнала работ, чем обществом нарушены требования проектной документации Лист 18 п. 10.1.1.; лист 42             п. 26.1. «Проект организации строительства» шифр Б.514-16-ПОС-ПЗ лист 2 шифр Б.514-16- ПОС; часть 9 статьи 52, часть 1, часть 2, часть 8 статьи 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ); пункт 6, пункт 12 Положения о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 21.06.2010 № 468 «О порядке проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства» (далее – Положение № 468); 

не установлены ограждения согласно схеме строительного генерального плана, чем обществом нарушены требования проектной документации лист 18, п. 10.1.2. «Проект организации строительства» шифр Б.514-16-ПОС-ПЗ лист 2 шифр Б.514-16-ПОС; часть 9 статьи 52, часть 1, часть 2, часть 8 статьи 53 ГрК РФ; пункт 6, пункт 12 Положения № 468; 

въезд на строительную площадку не оборудован контрольно-пропускным пунктом. Указанное нарушение представителем лица, осуществляющего строительный контроль, не зафиксировано актом и не внесено в раздел № 4 «Сведения о строительном контроле застройщика или заказчика в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства» общего журнала работ, чем обществом нарушены требования проектной документации лист 18, пункт 10.1.2. «Проект организации строительства» шифр Б.514-16-ПОС-ПЗ лист 2 шифр Б.514-16-ПОС; часть 9 статьи 52, часть 1, часть 2, часть 8 статьи 53 ГрК РФ; пункт 6, пункт 12 Положения № 468; 

для проезда строительного транспорта не устроены временные внутриплощадочные дороги и проезды II- категории из дорожных плит на песчаном основании, чем обществом нарушены требования проектной документации лист 18, п. 10.1.2. «Проект организации строительства» шифр Б.514-16-ПОС-ПЗ лист 2 шифр Б.514-16-ПОС; часть 9 статьи 52, часть 1, часть 2, часть 8 статья 53 ГрК РФ; пункт 6, пункт 12 Положения № 468; 

не установлены предупреждающие и запрещающие дорожные знаки ГАИ, чем обществом нарушены требования проектной документации лист 18, п. 10.1.2. «Проект организации строительства» шифр Б.514-16-ПОС-ПЗ лист 2 шифр Б.514-16-ПОС; часть 9 статьи 52, часть 1, часть 2, часть 8 статья 53 ГрК РФ; пункт 6, пункт 12 Положения № 468;

 не установлен при въезде на площадку информационный щит с указанием наименования и местонахождения объекта, названия заказчика и подрядной организации, номера телефонов, должности и фамилии производителя работ, даты начала и окончания строительства, в связи с чем общество нарушило требования проектной документации лист 18, п. 10.1.2. «Проект организации строительства» шифр Б.514-16-ПОС-ПЗ, лист 2 шифр Б.514-16-ПОС; часть 9 статьи 52, часть 1, часть 2, часть 8 статьи 53 ГрК РФ; пункт 6, пункт 12 Положения № 468; 

у въезда на стройплощадку не установлен план пожарной защиты с нанесенными строящимся и временными зданиями, въездами, местонахождением средств пожаротушения и связи, чем обществом нарушены требования проектной документации лист 18, п. 10.1.2. «Проект организации строительства» шифр Б.514-16-ПОС-ПЗ, лист 2 шифр Б.514-16-ПОС; часть 9 статьи 52, часть 1, часть 2, часть 8 статьи 53 ГрК РФ; пункт 6, пункт 12 Положения № 468; 

не оборудовано специально отведенное место для курения и размещения противопожарного инвентаря, в связи с чем, общество нарушило требования проектной документации лист 18, п. 10.1.2. «Проект организации строительства» шифр Б.514-16-ПОС-ПЗ лист 2 шифр Б.514-16-ПОС; часть 9 статьи 52, часть 1, часть 2, часть 8 статьи 53 ГрК РФ; пункт 6, пункт 12 Положения № 468;

 не выполнено устройство водозаборного сооружения на противопожарные нужды в открытом выкопанном водоеме, обществом нарушены требования проектной документации лист 18, п. 10.1.2. «Проект организации строительства» шифр Б.514-16-ПОС-ПЗ лист 2 шифр Б.514-16-ПОС; часть 9 статьи 52, часть 1, часть 2, часть 8 статьи 53 ГрК РФ; пункт 6, пункт 12 Положения № 468; 

не установлены туалетные кабины «люкс», в связи с чем, обществом нарушены требования проектной документации лист 18, пункт 10.1.2. «Проект организации строительства» шифр Б.514-16-ПОС-ПЗ лист 2 шифр Б.514-16- ПОС; часть 9 статьи 52, часть 1. часть 2, часть 8 статьи 53 ГрК РФ; пункт 6, пункт 12 Положения № 468; 

не установлены герметические емкости для водоотведения сточных вод из временных санитарно-бытовых помещений и для сбора нечистот, чем обществом нарушены требования проектной документации лист 18, пункт 10.1.2. «Проект организации строительства» шифр Б.514-16-ПОС-ПЗ лист 2 шифр Б.514-16-ПОС; часть 9 статьи 52, часть 1, часть 2, часть 8 статьи 53 ГрК РФ; пункт 6, пункт 12 Положения № 468; 

не выполнено электроснабжение строительной площадки, в связи с чем обществом нарушены требования проектной документации лист 18, пункт 10.1.2. «Проект организации строительства» шифр Б.514-16-ПОС-ПЗ лист 2 шифр Б.514-16-ПОС; часть 9 статьи 52, часть 1, часть 2, часть 8 статьи 53 ГрК РФ; пункт 6, пункт 12 Положения № 468; 

не выполнено размещение бытовых помещений для строителей с соблюдением противопожарных норм и правил техники безопасности, чем обществом нарушены требования проектной документации лист 18, пункт 10.1.2. «Проект организации строительства» шифр Б.514-16-ПОС-ПЗ лист 2 шифр Б.514-16-ПОС; часть 9 статьи 52, часть 1, часть 2, часть 8 статьи 53 ГрК РФ; пункт 6, пункт 12 Положения № 468.

Усмотрев в действиях общества признаки правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ, должностное лицо административного органа составило протокол об административном правонарушении от 11.04.2019 № 05Пр06/25-18-76-01-03.

15.05.2019 управлением вынесено постановление № 05П06/25-18-76-01-03, которым общество привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ в виде административного штрафа в  размере 100 000 руб.

Считая постановление от 15.05.2019 № 05П06/25-18-76-01-03 незаконным, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением. 

Суд первой инстанции, при рассмотрении заявления исходил из наличия в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ,  соблюдения административным органом процедуры привлечения к административной ответственности, признал законным постановление 15.05.2019 № 05П06/25-18-76-01-03.

Выводы суда первой инстанции поддержаны апелляционным судом. При этом суды обеих инстанций обоснованно исходили из следующего.

Частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ установлена ответственность за нарушение требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований документов в области стандартизации или требований специальных технических условий либо нарушение установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти до дня вступления в силу технических регламентов обязательных требований к зданиям и сооружениям при проектировании, строительстве, реконструкции или капитальном ремонте объектов капитального строительства, в том числе при применении строительных материалов (изделий).

Согласно части 1 статьи 52 ГрК РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт регулируется настоящим Кодексом другими федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. 

Лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства, может являться застройщик либо индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, заключившие договор строительного подряда. Лицо, осуществляющее строительство, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации (часть 3 статьи 52 ГрК РФ).

В силу части 6 статьи 52 ГрК РФ лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика, технического заказчика, лица, ответственного за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительного подряда), проектной документацией, требованиями к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленными на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, разрешенным использованием земельного участка, ограничениями, установленными в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. 

Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика, технического заказчика, лица, ответственного за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика, технического заказчика, лицо, ответственное за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

 Отклонение параметров объекта капитального строительства от проектной документации, необходимость которого выявилась в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта такого объекта, допускается только на основании вновь утвержденной застройщиком или техническим заказчиком проектной документации после внесения в нее соответствующих изменений в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти (часть 7 статьи 52 ГрК РФ).

Частью 1 статьи 53 ГрК РФ предусмотрено, что строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации (в том числе решениям и мероприятиям, направленным на обеспечение соблюдения требований энергетической эффективности и требований оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов), требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, а также разрешенному  использованию земельного участка и ограничениям, установленным в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации. 

Строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительного подряда строительный контроль проводится также застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором либо привлекаемыми ими на основании договора индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом. Застройщик или технический заказчик по своей инициативе может привлекать лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, для проверки соответствия выполняемых работ проектной документации (часть 2 статьи 53 ГрК РФ). 

В соответствии с частью 4 статьи 53 ГрК РФ  в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство (лицом, осуществляющим строительство, и застройщиком или техническим заказчиком в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), должен проводиться контроль за выполнением работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также за безопасностью строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, если устранение выявленных в процессе проведения строительного контроля недостатков невозможно без разборки или повреждения других строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, за соответствием указанных работ, конструкций и участков сетей требованиям технических регламентов и проектной документации. До проведения контроля за безопасностью строительных конструкций должен проводиться контроль за выполнением всех работ, которые оказывают влияние на безопасность таких конструкций и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также в случаях, предусмотренных проектной документацией, требованиями технических регламентов, должны проводиться испытания таких конструкций.

Согласно части 8 статьи 53 ГрК РФ порядок проведения строительного контроля может устанавливаться Правительством Российской Федерации.

Пунктом 2 Положения № 468 установлено, что предметом строительного контроля является проверка выполнения работ при строительстве объектов капитального строительства на соответствие требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов в целях обеспечения безопасности зданий и сооружений.

В соответствии с пунктом 3 Положения № 468 строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство, застройщиком, заказчиком либо организацией, осуществляющей подготовку проектной документации и привлеченной заказчиком (застройщиком) по договору для осуществления строительного контроля (в части проверки соответствия выполняемых работ проектной документации).

Из материалов дела следует, что между ФГБОУ ВДЦ «Океан» (заказчик) и ООО «Прогресс Строй» (исполнитель) заключен контракт                      от 16.01.2018 № 0320100011218000129 оказания услуг по осуществлению функций строительного контроля, предметом которого является оказание услуг по осуществлению строительного контроля за строительством объекта: «Школа-интернат для одаренных детей на 200 мест». 

Таким образом, на основании заключенного с заказчиком контракта от 16.01.2018 № 0320100011218000129 ООО «Прогресс Строй» является лицом, осуществляющим строительный контроль на объекте строительства заказчика.

В ходе проведенной проверки управлением установлено, что строительный контроль при строительстве объекта капитального строительства «Школа-интернат для одаренных детей на 200 мест» не соблюдался.

Факты нарушений обществом обязательных требований в области строительства, проектной документации при осуществлении строительного контроля на объекте капитального строительства «Школа-интернат для одаренных детей на 200 мест» подтверждены материалами дела: протоколом об административном правонарушении от 11.04.2019 № 05Пр06/25-18-76-01-03, актом проверки от 19.02.2019 № 05-25-18-76-01. Доказательства, опровергающие установленные обстоятельства в дело не представлены. 

Признав доказанным факт выявленных нарушений, суды пришли к обоснованному выводу о наличии в действиях ООО «Прогресс Строй» события вменяемого административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ. 

Учитывая, что общество не представило доказательств принятия всех своевременных и достаточных мер по соблюдению возложенных действующим законодательством обязанностей, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, суды обоснованно установили факт наличия вины в его действиях.

Нарушения процедуры привлечения общества к административной ответственности судами не выявлено, заявитель был надлежащим образом извещен о времени и месте составления протокола и рассмотрения дела об административном правонарушении, не был лишен гарантированных ему КоАП РФ прав участвовать при производстве по делу, заявлять свои возражения.

Оспариваемое постановление вынесено в пределах срока давности привлечения к административной ответственности, установленного частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ для данной категории дел.

Административное наказание назначено обществу в минимальном размере, предусмотренном санкцией части 1 статьи 9.4 КоАП РФ.

Суды не усмотрели оснований для применения положений статьи 2.9 КоАП РФ, части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ об освобождении от административной ответственности ввиду малозначительности допущенного правонарушения либо снижения размера административного штрафа.

При этом судами с отсылкой к части 1 статьи 1079 Гражданского кодекса Российской Федерации отмечена повышенная опасность для окружающих строительной и иной, связанной с ней, деятельности юридических лиц. 

Довод общества со ссылкой на возможность применения положений статьи 4.1.1 КоАП РФ и замены назначенного административного штрафа на предупреждение был исследован судами предыдущих инстанций и правомерно мотивированно отклонен. 

Оснований для применения к спорным отношениям положений статей 3.4 и 4.1.1 КоАП РФ судами не установлено.

В соответствии с частью 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ предупреждение как мера административного наказания, в случаях если оно не предусмотрено соответствующей статьей раздела II КоАП РФ, назначается взамен административного штрафа при наличии обстоятельств, установленных частью 2 статьи 3.4 КоАП РФ.

 В данном случае указанная совокупность обстоятельств судами не усмотрена, поскольку строительный объект является источником повышенной опасности, осуществление строительных работ с нарушением установленных законодательством требований при строительстве создает угрозу причинения вреда жизни и здоровью людей. 

Довод жалобы об устранении нарушений на момент принятия постановления о привлечении к административной ответственности был предметом рассмотрения судебными инстанциями и правомерно отклонен, поскольку не является обстоятельством, исключающим административную ответственность общества. 

Собранные по делу об административном правонарушении доказательства получили оценку на предмет допустимости, достоверности и достаточности в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ и статьи 26.11 КоАП РФ.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судами по правилам главы 7 АПК РФ на основе полного и всестороннего исследования всех имеющихся в деле доказательств, с правильным применением норм материального права, нормы процессуального права, в том числе влекущие в силу части 4 статьи 288       АПК РФ безусловную отмену судебных актов, не нарушены, суд кассационной инстанции правовых оснований для отмены обжалуемых решения суда первой инстанции и постановления апелляционного суда не усматривает.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 05.09.2019, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2019 по делу № А73-11114/2019  Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и  обжалованию не подлежит.

Судья                                                                                       Т.Н. Никитина