Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-18177/2016

г. Хабаровск

07 февраля 2017 года

Резолютивная часть решения оглашена в судебном заседании 06.02.2017. В полном объеме решение вынесено 07.02.2017.

Арбитражный суд Хабаровского края  в составе судьи Шапошниковой В.А.

при ведении протокола  судебного заседания секретарем судебного заседания  ФИО1

рассмотрев в заседании суда дело по заявлению Отдела ИАЗ УМВД России по г. Хабаровску

о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Торговая сеть «Контур будущего» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 

<

...>) к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.37 КоАП РФ

В заседании приняли участие:

От заявителя – не явились

От ООО «Торговая сеть  «Контур-будущего» - не явились

Суд установил: Отдел ИАЗ УМВД России по г. Хабаровску (далее – Отдел, административный орган, заявитель) обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Торговая сеть «Контур-будущего» (далее – ООО «ТС «Контур-будущего», общество) к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.37 КоАП РФ.

Представители административного органа и общества в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В отсутствие возражений со стороны лиц, участвующих в деле, по правилам части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд завершил предварительное судебное заседание и рассмотрел дело в судебном заседании  в суде первой инстанции.

Исследовав материалы дела, суд приходит  к следующему выводу.

01.12.2016 Департамент муниципальной собственности Администрации г. Хабаровска обратился к начальнику ИАЗ УМВД России по г. Хабаровску с информацией о том, что 28.11.2016 по адресу: 

<

...> выявлена рекламная конструкция, установленная и эксплуатируемая без действующего разрешения (Бытовая техника без НДС – 18%). К обращению приложена фотография конструкции. Обращение зарегистрировано в КУСП № 11403 от 06.12.2016.

В ходе проверки указанного сообщения 06.12.2016 сотрудниками ОИАЗ УМВД России по г. Хабаровску выявлен факт установки и эксплуатации рекламной конструкции без разрешения на ее установку на фасаде здания № 28 по ул. Ворошилова г. Хабаровска.

По данному факту инспектором ОИАЗ УМВД России по г. Хабаровску ФИО2 в отношении ООО «ТС «Контур-будущего» в отсутствие законного либо иного уполномоченного представителя общества 26.12.2016 составлен протокол 27ХК № 0177214 об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.37 КоАП РФ.

Поскольку дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.37 КоАП РФ, рассматриваются арбитражными судами, административный орган обратился с соответствующим заявлением в суд.

В соответствии со статьей 14.37 КоАП РФ установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и эксплуатацию, а равно установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции с нарушением требований технического регламента, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 11.21 настоящего Кодекса, влекут наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до одной тысячи пятисот рублей; на должностных лиц - от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей.

В соответствии с частью 1 статьи 19 Федерального закона № 38-ФЗ от 13.03.2006 «О рекламе» (далее – Закон «О рекламе), распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

Согласно части 5 указанной статьи, установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором. В случае если для установки и эксплуатации рекламной конструкции предполагается использовать общее имущество собственников помещений в многоквартирном доме, заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции возможно только при наличии согласия собственников помещений в многоквартирном доме, полученного в порядке, установленном Жилищным кодексом Российской Федерации. Заключение такого договора осуществляется лицом, уполномоченным на его заключение общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме. Договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции заключается на срок пять лет, за исключением договора на установку и эксплуатацию временной рекламной конструкции, который может быть заключен на срок не более чем двенадцать месяцев. По окончании срока действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции обязательства сторон по договору прекращаются. Заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции осуществляется в соответствии с нормами настоящего Федерального закона и гражданского законодательства.

В соответствии с частью 9 указанной статьи, установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5 - 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции.

Согласно части 10 статьи 19 Закона о рекламе, установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается. В случае самовольной установки вновь рекламной конструкции она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

Разрешение выдается органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа на каждую рекламную конструкцию на срок действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. В разрешении указываются владелец рекламной конструкции, собственник земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, тип рекламной конструкции, площадь ее информационного поля, место установки рекламной конструкции, срок действия разрешения, орган, выдавший разрешение, номер и дата его выдачи, иные сведения.

Нарушение указанных норм образует событие административного правонарушения,  предусмотренного статьей 14.37 КоАП РФ.

Согласно статье 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях к обстоятельствам, подлежащим обязательному выяснению (доказыванию) по делу об административном правонарушении, отнесены наличие события административного правонарушения, виновность лица в совершении правонарушения.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ поводом для возбуждения дела об административном правонарушении является непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

В соответствии со статьей 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие либо отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Следовательно,  любые фактические данные (действия, события, иные факты, которые имели место и причинно связаны с совершением административного правонарушения) могут являться доказательствами, подтверждающими наличие события административного правонарушения, в том числе: протоколы, составляемые при применении мер обеспечения производства в соответствии со статьями 27.2-27.14, объяснения лица, в отношении которого ведется производство по делу, показания потерпевшего и свидетелей (статья 26.3), документы (статья 26.7), показания специальных технических средств (статья 26.7).

Согласно части 5 статьи 205 АПК РФ, по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

Имеющиеся в деле доказательства суд оценивает во взаимосвязи и совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном их исследовании (часть 1 статьи 71 АПК РФ).

В качестве доказательств совершенного  ООО «ТС «Контур-Будущего» административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.37 КоАП РФ, административным органом представлено  поступившее из Департамента муниципальной собственности  Администрации г. Хабаровска сообщение от 01.12.2016 № 12-13/12842 и приложенная к сообщению фотография рекламной конструкции.

Указанные документы могут свидетельствовать лишь о том, что органом местного самоуправления установлен факт размещения  рекламной конструкции по адресу: 

<

...>.

Вместе с тем в материалах дела отсутствуют  доказательства, фиксирующие событие вменяемого правонарушения (акт осмотра, составленный в соответствии с требованиями КоАП РФ), а также факт установления субъекта этого правонарушения – каким лицом допущено размещение рекламной конструкции.

Сообщение юридического лица (в рассматриваемом случае Департамента муниципальной собственности Администрации г. Хабаровска), содержащее данные, указывающие на наличие события административного правонарушения,  в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи  28.1 КоАП РФ является поводом к возбуждению дела об административном правонарушении, но само по себе не может являться достаточным доказательством, с достоверностью подтверждающим факт меняемого обществу правонарушения.

Письмо от  01.12.2016 № 12-13/12842 не имеет какого-либо процессуального значения и юридической силы,   а в силу пункта 3 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ  является сообщением юридического лица, содержащим данные, указывающие на наличие события административного правонарушения.

Сведений о том, что административным органом проводилась проверка по сообщению юридического лица и осуществлялись процессуальные действия в порядке, установленном КоАП РФ с целью выявления правонарушения и фиксирования доказательств, материалы дела не содержат.

Представленная в материалы дела фотография не может подтверждать факт вменяемого обществу административного правонарушения, поскольку  не содержит сведений о дате, времени и месте осуществления фотосъемки, кем она производилась и при помощи какого устройства.

Кроме того, фотосъемка и полученные с ее помощью фотографии не могут служить самостоятельным доказательством по делу об административном правонарушении, а являются всего лишь способом фиксации вещественных доказательств. Фотосъемка может производиться лишь в рамках конкретного процессуального действия – осмотра. 

Материалы дела не содержат доказательств осуществления административным органом при обнаружении факта совершения правонарушения каких-либо процессуальных действий (в том числе, осмотра принадлежащего юридическому лицу территорий и  помещений с участием понятых либо с применением средств видеозаписи), в ходе которых была получена представленная фотография.

Фотосъемка была произведена в отсутствие законного представителя общества и  понятых. В протоколе об административном правонарушении от 26.12.2016  также отсутствуют сведения о производимой фотосъемке, фотографии в качестве приложения к протоколу не указаны.

Протокол об административном правонарушении от 26.12.2016 составлен только на основании информации, изложенной в обращении Департамента муниципальной собственности Администрации г. Хабаровска от 01.12.2016.

Следовательно, такой протокол не может являться бесспорным доказательством по делу об административном правонарушении.

Кроме указанных нарушений, административным органом также допущены процессуальные нарушения при составлении протокола об административном правонарушении.

Согласно статье 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол за исключением случаев предусмотренных статьей 28.1, частями 1 и 3 статьи 28.6 настоящего Кодекса. В протоколе указываются сведения о лице, в  отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, а также фактические сведения о событии административного правонарушения, месте и времени его совершения.

Частями 2, 3, 4 статьи 28.2 КоАП РФ предусмотрено, что в протоколе об административном правонарушении отражается объяснение физического лица или законного представителя юридического лица по поводу вменяемого правонарушения. При составлении протокола разъясняются их права и обязанности, о чем надлежит сделать запись в протоколе. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые к этому протоколу прилагаются.

Согласно требованиям части 4.1 вышеуказанной статьи, в случае неявки физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие.

Из положений статьи 28.2 КоАП РФ следует, что составление протокола об административном правонарушении в отношении юридического лица должно осуществляться в присутствии его законного представителя.

В соответствии с частью 2 статьи 25.4 КоАП РФ законными представителями юридического лица являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение.

Вышеназванные правовые нормы призваны обеспечить процессуальные гарантии лица, привлекаемого к административной ответственности. Без предоставления лицу возможности воспользоваться своими процессуальными правами дело об административном правонарушении не может быть рассмотрено всесторонне, полно и объективно.

Согласно пункту 4 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», в порядке подготовки дела к рассмотрению судья должен установить, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении с  точки зрения полноты исследования события правонарушения и сведений о лице, его совершившем, а также соблюдения процедуры оформления протокола.

Согласно пункту 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», установив при рассмотрении дела  несоответствие между датой составления протокола и моментом выявления правонарушения, суд оценивает это обстоятельство с учетом необходимости обеспечения административным органом лицу, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, гарантий, предусмотренных статьей 28.2 КоАП РФ. При выявлении в ходе рассмотрения дела факта составления протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, суду надлежит выяснить, было ли данному лицу сообщено о дате и времени составления протокола, уведомило ли оно административный орган о невозможности прибытия, являются ли причины неявки уважительными.

По правилам, установленным пунктом  33 Правила оказания услуг почтовой связи, утвержденных приказом Минкомсвязи России № 234 от 31.07.2014 (далее – Правила), вручение регистрируемых почтовых отправлений  осуществляется при предъявлении документа, удостоверяющего личность.

Пунктом 34 названных правил установлено, что  почтовые отправления и почтовые переводы при невозможности их вручения (выплаты) адресатам (их уполномоченным представителям) хранятся в объектах почтовой связи в течение 30 дней со дня поступления почтового отправления в объект почтовой связи. Срок хранения почтовых отправлений и почтовых переводов может быть продлен по заявлению отправителя или адресата (его уполномоченного представителя).

При неявке адресата за почтовым отправлением и почтовым переводом в течение 5 рабочих дней после доставки первичного извещения ему доставляется и вручается под расписку вторичное извещение.

По истечении установленного срока хранения не полученная адресатами (их уполномоченными представителями)  регистрируемые почтовые отправления и почтовые переводы возвращаются отправителям за их счет по обратному адресу, если иное не предусмотрено договором между оператором почтовой связи и пользователем.

Как следует из материалов дела, извещениями от 14.12.2016 № 40/22-20757 и № 40/22-20758 законный представитель ООО «ТС «Контур-Будущего» ФИО3  уведомлялся о времени и месте составления протокола об административном правонарушении – на 26.12.2016. Извещения на имя ФИО3 направлялись по адресу: 

<

...> (почтовый идентификатор 68092101580844), а также по адресу: 

<

...> (почтовый идентификатор 68092101580912). Согласно почтовым квитанциям от 16.12.2016, а также информации с сайта Почты России в сети Интернет получателем указанных писем является ФИО3 Указанные заказные письма были возвращены в адрес отправителя с отметкой почтового отделения «Адресат отсутствует».

Вместе с тем, в материалы дела не представлено доказательств, что местом жительства ФИО3 являются: 

<

...>

Юридическим адресом ООО «ТС «Контур-Будущего» является: 

<

...>. Однако доказательств  направления извещения о  времени и месте составления протокола об административном правонарушении в адрес юридического лица административным органом суду не представлено, хотя определением от 09.01.2017 такие сведения у административного органа судом запрашивались.

В материалах дела отсутствуют сведения об уведомлении законного представителя ООО «ТС «Контур-Будущего» о времени и месте составления протокола об административном правонарушении. Протокол  составлен в отсутствие законного либо иного уполномоченного представителя общества.

Иными материалами, представленными административным органом, не подтверждается надлежащее извещение законного представителя общества о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Согласно положениям  статей 26.2, 28.2 КоАП РФ протокол об административном правонарушении  является основным процессуальным документом, фиксирующим событие правонарушения и факт его совершения лицом, привлекаемым к ответственности. Следовательно, протокол несет обвинительную функцию и является необходимым правовым основанием для привлечения правонарушителя к административной ответственности.

Из смысла и содержания статьи 28.2 КоАП РФ, регламентирующей порядок составления протокола об административном правонарушении, следует, что административный орган обязан соблюдать процедуру оформления протокола в целях предоставления возможности лицу, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, реализовать гарантии защиты, предусмотренные названной нормой.

Протокол об административном правонарушении, оформленный с нарушением требований статьи 28.2 КоАП РФ в силу статьи 64 АПК РФ, статьи 26.2 КоАП РФ не может быть признан доказательством по делу, следовательно, не может подтверждать наличие события вменяемого обществу административного правонарушения и служить основанием для привлечения к административной ответственности.

С учетом изложенного суд считает, что административным органом не доказано наличие события вменяемого обществу административного правонарушения.

В силу пункта 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению в случае отсутствия события административного правонарушения.

В соответствии с частью 2 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения заявления о привлечении к административной ответственности арбитражный суд принимает решение о привлечении к административной ответственности или об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.

С учетом  изложенного, у суда отсутствуют основания для привлечения ООО «ТС «Контур-Будущего» к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.37 КоАП РФ.

Руководствуясь статьями  167-170, 176, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации    

                                                    Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных  требований  о привлечении  общества с ограниченной ответственностью «Торговая сеть «Контур будущего»  к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.37 КоАП РФ, отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья                                                                                     В.А. Шапошникова