АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

http://www.kemerovo.arbitr.ru; 

е-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

Тел. (384-2) 58-43-26, тел./факс (384-2) 58-37-05

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27- 3626/2018

город Кемерово

04 июня 2021года

Резолютивная часть решения объявлена  28 мая 2021года

Решение в полном объеме изготовлено  04 июня 2021года 

Арбитражный  суд Кемеровской области в составе судьи Андугановой О.С.,                   при ведении протокола  и аудиозаписи судебного заседания  секретарем судебного заседания ФИО1 (  до перерыва) , помощником судьи Покосовой Н. Ю. ( после перерыва) ,   рассмотрев в судебном заседании дело по иску  открытого акционерного общества «Новокузнецкметаллургмонтаж», г. Новокузнецк Кемеровская область – Кузбасс (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>)

К обществу  с ограниченной ответственностью «Производственное предприятие «ПРОММОНТАЖ», г. Бийск Алтайский край (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>)

Третье лицо , не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: общество с ограниченной ответственностью «Научно – Производственное предприятие «Завод модульных  дегазационных установок», г. Москва (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>)

О взыскании 1 000 000 рублей  суммы произведенной  по договору  подряда №1605/2017 от 28.04.2017года предоплаты,  265 016,  37 рублей  пени (неустойки) начисленной  за нарушение срока выполнения работ по договору  подряда №1605/2017  от 28 апреля 2017года, 237 000 рублей неустойки, начисленной  за нарушение сроков возврата предоплаты , начисленной на основании пункта 13.5 договора №1605/2017, 50 000 рублей в возмещение расходов по оплате услуг  представителя и по встречному иску  

общества с ограниченной ответственностью «Производственное предприятие «ПРОММОНАЖ» , г. Бийск  (ОГРН  

<

***>,  ИНН 

<

***>)

к открытому  акционерному обществу  «НОВОКУЗНЕЦКМЕТАЛЛУРГМОНТАЖ»,  г. Новокузнецк Кемеровская область – Кузбасс  ( 

<

***>,  ИНН 

<

***>)

о взыскании  3 245 786,32 рублей долга за выполненные работы по договору подряда №1605/2017 от 28.04.2017года, 

при участии:

от  ОАО «Новокузнецкметаллургмонтаж»  -  ФИО2, представитель по доверенности от 01.04.2021года, паспорт  ( в режиме он – лайн заседания) 

 

у с т а н о в и л:

открытое акционерное общество  «Новокузнецкметаллургмонтаж», г. Новокузнецк Кемеровская область – Кузбасс обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к  обществу с ограниченной ответственностью «Производственное  предприятие  «Проммонтаж», г.  Бийск  о взыскании  1 000 000 рублей суммы произведенной   по договору  подряда №1605/2017 от 28.04.2017года предоплаты,  265 016, 37 рублей начисленной на основании пункта 13.2 контракта неустойки (пени)  за нарушение сроков  выполнения работ по контракту  за период просрочки с 13.06.2017года по 12.02.2018года ( 245 дней), 237 000 рублей пени (неустойки) , начисленной на основании пункта 13.5 договора  за нарушение сроков возврата суммы предоплаты  за 237 дней просрочки.

Иск мотивирован ненадлежащим исполнением подрядчиком принятых на себя по  договору подряда №1605/2017 от 28.04.2017года обязательств, в том числе и по выполнению  работ в полном объеме.

Определением Арбитражного суда  Кемеровской области от 22 марта 2018года иск принят к производству,  предварительное судебное заседание по делу назначено на 10 мая 2018года.

Определением от 10 мая 2018года  судом к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора,   привлечено общество с ограниченной ответственностью «Научно – производственное предприятие «Завод модульных дегазационных установок», г. Горно – Алтайск, подготовка дела к судебному разбирательству завершена,  дело назначено к судебному разбирательству в судебном заседании суда первой инстанции на  19 июня 2018года.

Определением от  13 июня 2018года  судом принято встречное исковое заявление   общества с ограниченной ответственностью «Производственное предприятие «Проммонаж», заявленное к   открытому акционерному обществу «Новокузнецкметаллургмонтаж»,  г. Новокузнецк о взыскании  50 000 рублей долга по договору подряда  №16/05-2017 от 28.04.2017года и назначено к совместному рассмотрению  с первоначальным иском на  19 июня 2018года.

От общества с ограниченной ответственностью «Производственное предприятие «ПРОММОНТАЖ»  поступило ходатайство   об увеличении размера  исковых требований, согласно которого  Общество просило взыскать с ОАО «Новокузнецкметаллургмонтаж»  в пользу ООО «Производственное предприятие «ПРОММОНТАЖ»  сумму задолженности по договору  подряда в размере 3 245 786, 32 рубля. Ходатайство судом принято в порядке статьи 49 АПК РФ.

Определением от  19 июня 2018 года судебное разбирательство по делу отложено на  09 июля 2018года.

Определением  от 09 июля 2018года  судебное разбирательство по делу  отложено на 17 августа  2018года, впоследствии на  12 сентября 2018года, впоследствии на 08 октября 2018 года,  на 24 октября 2018года,  на 14 ноября 2018года.

Определением от 16 ноября 2018года  суд приостановил производство по делу  до даты признания открытого акционерного  общества  «Новокузнецкметаллургмонтаж»  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)   несостоятельным (банкротом) в рамках  дела №А27-19772/2018 или прекращения производства по делу о банкротстве №А27-19772/2018 по ходатайствам  обеих сторон.

Определением от 21 апреля 2021года суд производство по делу  возобновил, назначил судебное разбирательство по делу на 06 мая 2021года,  которое определением от 30 апреля 2021года (перенесено)  отложено на 21 мая 2021года,  в котором судом был объявлен перерыв до 28 мая 2021года.

В настоящем судебном заседании полномочным представителем истца подано заявление об уточнении исковых требований  б/н от  26.05.2021года и  от 28 мая 2021года, в которых истец заявил отказ от исковых требований в части  взыскания суммы основного долга   по договору подряд   №1605/2017  от 28.04.2017года в размере 1 000 000 рублей,  уточнил сумму  пени, заявленную ко взысканию  на основании пункта 13.2 договора подряда  за нарушение срока окончания строительства, заявив ко взысканию пеню в размере 189  627, 36 рублей, начисленную на стоимость невыполненных работ в размере 3 792 547, 30 рублей за период просрочки с 13.06.2017года по 12.02.2018года ( 245 дней просрочки), заявив в остальной части отказ от требования о взыскании  пени начисленной как по п. 13.2 договора в размере  75 389, 01 рубль , так и в части требований  о взыскании пени  по пункту 13.5 договора  в размере 237 000 рублей.

Отказ от иска в указанной части  подписан непосредственно и. о. конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Новокузнецкметаллургмонтаж» ФИО3, назначенной  исполняющей обязанности конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Новокузнецкметаллургмонтаж»  определением Арбитражного суда Кемеровской области от 17 мая 2021года по делу №А27- 19772/2018. Суд принимает отказ истца от иска в указанной части, как не противоречащий закону и не нарушающий права других лиц, в связи с чем, производство по делу в указанной части по иску ОАО «Новокузнецк металлург монтаж» прекращает на основании пункта 4 части 1 статьи 150 АПК РФ.

Направленная ООО ПП «Проммонтаж» по его юридическому адресу, указанному в выписке из ЕГРЮЛ  адресу  ( 659322, 

<

...>)   копия определения суда о возобновлении производства по делу от  21.04.2021года возвращена отделением связи за истечением срока хранения, что подтверждается почтовым извещением №650971 55 555261,  что является надлежащим доказательством извещения ООО ПП «Проммонтаж» о возобновлении производства по делу и о времени и месте судебного заседания. Направленная  ООО «НПП «Завод МДУ» копия определения суда о возобновлении производства по делу последним получена, что подтверждается почтовым извещением №650971 55 555285.

Между тем,  ООО «ПП «Проммонтаж»  и ООО «НПП «Завод МДУ» явку представителей в суд не обеспечили, отзывы на исковое  заявление не представили.

Суд рассматривает дело в их отсутствие.

 Как следует из материалов дела, 28 апреля 2017года  между открытым акционерным  обществом  «Новокузнецкметаллургмонтаж» (подрядчик ) и обществом с ограниченной ответственностью «Производственное предприятие «ПРОММОНТАЖ» (субподрядчик) заключен договор подряда  №16/05-2017,  согласно условий которого субподрядчик обязуется  в установленные настоящим договором сроки и в соответствии с рабочей документацией  и техническим заданием   (Приложение №1) выполнить работы по изготовлению  металлоконструкций  и строительно – монтажные работы на объекте:  «Парк – отель ROCKYARD. Отель на 62 места в поселке  Шерегеш»  в соответствии с условиями настоящего договора, а подрядчик  обязуется принять результат работы  и оплатить ее в соответствии с условиями  настоящего договора.

Согласно  п. 2.1 договора сроки выполнения работ:  начало – в течение  3-х рабочих  дней с момента подписания настоящего договора;  окончание работ – 10 июня 2017года.

Согласно п. 3.1 договора общая стоимость строительных и прочих затрат является договорной ,  подтверждается расчетом договорной цены (Приложение №2) и локальными  сметными расчетами  (Приложение №3.1 – 3.6) и составляет 5 300 327 рублей 54 коп. , в том числе НДС 18%  808 524 рубля 54 коп.

Сторонами контракта согласованы и подписаны локальные сметные  расчеты №1  на сумму  2 360 261, 95 рублей, на сумму 527 198,04 рубля,  на сумму 113 152,56 рублей,   на сумму 28 331,8 рублей,  на сумму 1 857 677,54 рубля, на сумму 413 705, 64 рубля, всего на сумму 5 300 327,54 рубля

П. 3.2 окончательная  фактическая  стоимость работ определяется на основании утвержденных  подрядчиком актов выполненных работ и составляет сумму , которая не может  превышать общую  стоимость работ, установленную в  п. 3.1 настоящего договора.

Согласно п. 4.1  договора подрядчик вносит предоплату в размере 30% от стоимости работ, установленной в п. 3.1 настоящего договора. 

Согласно п. 4.3 договора оплата за выполненный этап работ производится подрядчиком на основании актов выполненных работ (форма КС-2), оформленных по результатам принятия этапов работ; справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3), подписанных подрядчиком, счетов – фактур, исполнительной документации, а также паспортов и сертификатов качества используемых  материалов. Оплата производится в течение 30 (тридцати) календарных дней с момента подписания актов выполненных работ (форма КС – 2). 

Окончательный расчет  производится в течение 30 (тридцати) календарных дней с момента  подписания актов выполненных работ по форме КС-2, КС-3. При этом подрядчик   оставляет за собой  право удержания  из суммы окончательного расчета, причитающейся  субподрядчику, стоимости  невозвращенного  неиспользованного при производстве работ материала,  а также право зачета  причитающихся подрядчику  сумм неустойки, предусмотренных   настоящим договором предъявленных  и согласованных между  подрядчиком и субподрядчиком в течение срока выполнения работ.

Согласно раздела 11 контракта  сдача и приемка строительных работ производится комиссией, создаваемой подрядчиком, согласно утвержденному графику  поэтапно, что подтверждается путем ежемесячного подписания  актов о приемке выполненных работ формы КС-2. ( п. 11.1).

11.3 Приемка результата выполненных работ   осуществляется комиссией, создаваемой подрядчиком.  Обязательным  условием  при создании комиссии является включение  в члены такой комиссии  представителя  проектной организации, осуществляющей  авторский надзор  за строительством объекта и организации, осуществляющей строительный контроль   и технический надзор по договору подряда.  Субподрядчик  передает подрядчику за 5  рабочих дней до начала приемки результата выполненных работ    рабочей комиссии два комплекта исполнительной документации. 

Согласно п. 11.5 контракта в случае если у комиссии имеются замечания, то составляется акт с указанием перечня  таких замечаний и срока их устранения.  Субподрядчик своими силами и за свой счет устраняет выявленные в ходе приемки недостатки.

Согласно п. 13.1 договора за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств  по настоящему договору стороны несут имущественную  ответственность  в соответствии с  настоящим договором и действующим законодательством РФ .

 В соответствии  с п. 13.2 договора при нарушении договорных обязательств   подрядчик вправе  требовать от субподрядчика уплаты ; - за нарушение срока окончания   строительства Объекта по вине субподрядчика – неустойки  в размере 0,1% от стоимости  невыполненных  работ по договору за каждый день просрочки   до фактического  исполнения обязательства, но не более 5 (пяти) процентов от стоимости невыполненных работ по договору;

- за нарушение сроков устранения дефектов в работах и конструкциях, предусмотренных актом  сторон, а в случае неявки субподрядчика – односторонним актом , неустойки в размере 0,1% от стоимости некачественных работ и конструкций за каждый день просрочки, но не более 5 (пяти)  %  от стоимости некачественных работ и конструкций. Общая сумма штрафных санкций по настоящему договору, предъявляемая к уплате  субподрядчику,   не может составлять   более 5 (пяти)  процентов от общей суммы фактически  выполненных субподрядчиком  работ по настоящему договору. 

Согласно п. 13.5 в случае отказа субподрядчика  от выполнения работ по договору субподрядчик  обязан  вернуть уплаченную ему предоплату за вычетом стоимости фактически выполненных  и принятых  подрядчиком  работ, в течение 5 (пяти)  банковских дней с  момента такого  отказа и уплатить  подрядчику неустойку  в размере 0,1% от суммы внесенной предоплаты за каждый день пользования чужими денежными средствами.

Пунктом 17.2 договора установлено, что в случае если стороны не придут к соглашению  по спорным вопросам, споры подлежат  рассмотрению в Арбитражном суде  Кемеровской области.

ОАО «Новокузнецкметаллургмонтаж» перечислило на счет ООО «Производственное предприятие «Проммонтаж» сумму предоплаты за подлежащие выполнению работы по договору №16/05-2017 от 28.04.2017года в размере 1 000 000 рублей по платежным поручениям  №1077 от 21.06.2017года на сумму 200 000 рублей,  №938 от  24.05.2017года на сумму 300 000 рублей,  №842 от 23.05.2017года на сумму 300 000 рублей,  №808 от 15.05.2017года на сумму 200 000 рублей, всего на сумму 1 000 000 рублей.

17.07.2017года ООО «ПП «Проммонтаж» предъявило  ОАО «Новокузнецкметаллургмонтаж»  к приемке работы,  выполненные по строительству  Гостиничного комплекса «Rock Yard» по актам КС-2   №1 от 17.07.2017года на сумму  145 577,78 рублей,  №2 от 17.07.2017года на сумму  121 929, 40 рублей,  №3 от 17.07.2017года на сумму                  2 024 327, 80 рублей,  №4 от 17.07.2017 года на сумму 113 152,56 рублей,  №5 от 17.07.2017 года на сумму 140 316,20 рублей,  №51 от 20.07.2017года на сумму 429 636,82,  №6 от 17.07.2017года на сумму 25 523,40 рублей, №7 от 17.07.2017 года на сумму 398 192,18 рублей,  №8 от 17.07.2017 года на  сумму 847 130, 26 рублей,  всего на сумму 4 245 786,40 рублей. Указанные акты были направлены  ОАО «Новокузнецкметаллургмонтаж»    посредством электронной почты  19.07.2017года.

Письмами исх. №2214 от 16.10.2017года, от 03.11.2017года №2311  ОАО «Новокузнецкметаллургмонтаж»  обратилось с  требованием об устранении замечаний в выполненных работах.

Также ОАО «Новокузнецкметаллургмонтаж»  обратилось к обществу с ограниченной ответственностью «Производственное предприятие «Проммонтаж» с письмами   исх. от 09.11.2017года №2328 и  от 17.11.2017года №2350, от 23.11.2017года №2369  об устранении замечаний  в выполненных работах и исполнительной документации.

Письмом исх. №27/02-3 от 27 февраля 2018года  ООО «ПП «ПРОММОНТАЖ» обратилось  к ОАО «Новокузнецкметаллургмонтаж»  с просьбой   принять выполненные работы с приложением актов приемки выполненных работ формы КС-2 и справок о стоимости выполненных работ формы КС-3 от 26.02.2018года с указанием на повторное предъявление указанных документов (письмо получено ОАО «НКММ» вх. №123 от 28.02.2018года).

Поскольку взаимные претензии сторон  как ОАО «Новокузнецкметаллург монтаж»  об устранении недостатков и сдаче выполненных работ субподрядчиком и требования ООО «ПП «Проммонтаж» к  ОАО «Новокузнецкметаллургмонтаж» о приемке выполненных работ не были удовлетворены сторонами, стороны, направив друг другу претензии (от 29.12.2017года) и исх. №28 от 14 мая 2018года ( претензия ООО «ПП «Проммонтаж») обратились со взаимными исками в суд в рамках настоящего дела.

Судом установлено следующее.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 26 сентября 2018года по делу №А27-19772/2018  в отношении открытого акционерного общества «Новокузнецкметаллургмонтаж» , ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве).

Определением от 09 ноября 2018года  судом в рамках дела  №А27-19772/2018 в отношении открытого  акционерного общества «Новокузнецкметаллургмонтаж»    (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) введена процедура наблюдения, временным управляющим  открытого акционерного общества «Новокузнецк металлургмонтаж»  назначена ФИО4.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 02 декабря 2019года по делу №А27-19772/2018  в отношении открытого акционерного общества  «Новокузнецк металлург монтаж»  введена процедура  внешнего управления сроком на 18 месяцев.

 Решением Арбитражного суда  Кемеровской области от 17 мая 2021года (резолютивная часть решения оглашена 12 мая 2021года) по делу  №А27-19772/2018   открытое акционерное общество «Новокузнецк металлург монтаж»  признано несостоятельным  (банкротом) , в отношении должника прекращена процедура  внешнего  управления и полномочия внешнего управляющего, определением от 17 мая 2021года  исполнение обязанностей  конкурсного управляющего открытого акционерного общества  «Новокузнецкметаллургмонтаж» возложено на  внешнего управляющего ФИО3. 

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве)  ОАО «Новокузнецк металлург монтаж»  обратилось с заявлением  о включении в третью  очередь реестра  требований  кредиторов  должника задолженности в размере 3 245 786, 32 рубля, представляющих собой стоимость выполненных  ООО ПП «Проммонтаж»  субподрядных работ в рамках договора подряда №16/05-2017 от 28 апреля 2017года, заключенного между ООО «ПП «Проммонтаж»  (субподрядчик)  и ОАО «Новокузнецк металлург монтаж»  (подрядчик).

Вступившим в законную силу  определением Арбитражного суда Кемеровской области от 24 декабря 2020года, оставленным без изменения постановлением  Седьмого арбитражного апелляционного суда от 13 апреля 2021года по делу №А27-19772/2018 , суд включил требования общества с ограниченной ответственностью «Производственное предприятие «Проммонтаж» ,  ОГРН 

<

***>, адрес : 659322, 

<

...> в размере 507 780, 24 рубля в третью очередь реестра требований кредиторов должника открытого акционерного общества «Новокузнецкметаллургмонтаж» , ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>, адрес 654038, 

<

...>.        

При этом судом в рамках рассмотрения требования ООО ПП «Проммонтаж» о включении в реестр требований кредиторов  ОАО «Новокузнецк металлург монтаж»   определением от 23.05.2019года была назначена   строительно – техническая экспертиза, по результатам проведения которой в материалы дела  поступило экспертное  заключение №49-Э/19 от 25.06.2019года, согласно которого эксперт ФИО5 на вопрос, поставленный судом дал ответ: «Объем и стоимость фактически выполненных   обществом с ограниченной ответственностью «Производственное предприятие «Проммонтаж» по договору подряда   №16/05-2017 от 28.04.2017год работ не соответствует данным проектно – сметной документации. Стоимость несоответствия  составляет 3 211 158 рублей, в том числе НДС (18%) 489 838 рублей. Экспертом ФИО5 был произведен расчет стоимости работ по договору подряда в ценах на апрель 2016год с понижающим коэффициентом  0, 7515, согласно  письменным пояснениям и пояснениям, данным  в судебном заседании, стоимость работ с применением понижающего коэффициента  составляет 1 507 780, 24 рубля  с НДС ( 18%).

Суд,  установив,  что стоимость фактически выполненных субподрядчиком работ составила 1 507 782, 24 рубля , а также установив, что должником была внесена предоплата в размере 1 000 000 рублей, признал требования ООО ПП «Проммонтаж» обоснованными  и подлежащими включению в  третью очередь реестра требований кредиторов должника в соответствии с абзацем четвертым пункта 4 статьи 134 и пункта 1 статьи  137 Федерального закона от 26 октября 2002года  №127-ФЗ « О несостоятельности (банкротстве)» .

Установленные  определением Арбитражного суда  Кемеровской области от 24 декабря 2020 года в деле №А27-19772-3/2018 обстоятельства, в том числе, об объеме и стоимости  фактически выполненных субподрядчиком (ООО ПП «Проммонтаж» ) объемов  работ в рамках договора субподряда  №16/05-2017 от 28 апреля 2017года имеют преюдициальное значение в рамках настоящего дела  и не подлежат повторному установлению.

С учетом изложенного, суд исходит из того обстоятельства,  что субподрядчиком работы в рамках договора субподряда №1605/2017  от 28.04.2017года выполнены частично ,  на сумму  1 507 780, 24 рубля ( с НДС)

   Сумма неисполненных обязательств субподрядчика, как правильно установил истец составила сумму  3 792 547 рублей 30 коп.  ( 5 300 327, 54 рубля – стоимость работ согласно  п. 3.1 контракта  №16/05-2017 от 28.04.2017года -  1 507 780,24 рубля – стоимость работ , фактически выполненных субподрядчиком) .

Поскольку работы согласно п.  2.1 контракта №16/05-2017 от 28 апреля 2017года должны были быть выполнены  в срок до  10 июня 2017года, истец правомерно  начислил на стоимость невыполненных работ , которая составила сумму 3 792 547 рублей 30 коп.  пеню за нарушение сроков  выполнения работ в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ  по договору  за каждый день просрочки до фактического исполнения обязательства, но не более 5 (пяти)  процентов от стоимости невыполненных работ по договору, что составило сумму  189 627,36 рублей ( 3 792 547,30 *0,1% *245 дней просрочки  за период с  13.06.2017года по 12.02.2018года ( 245 дней)  = 929 174,08 рублей, но не более 5% от  стоимости невыполненных работ , то есть от суммы  3 792 547,3 рублей, что составило  189 627,36 рублей.

В указанной части суд иск ОАО «Новокузнецк металлург монтаж»  признает обоснованным и подлежащим удовлетворению в сумме пени за нарушение сроков выполнения работ в размере 189 627,36 рублей.

В части требований о взыскании 1 000 000 рублей суммы произведенной в пользу ООО ПП «ПРОММОНТАЖ» предоплаты, а также в части требования о взыскании  312 389,01 рублей пени, включающей в себя 75 389,01 рубль пени за нарушение сроков выполнения работ,  начисленной на основании п. 13.2 договора  подряда №1605/2017 от 28.04.2017года и  237 000 рублей пени (неустойки),  начисленной за нарушение сроков возврата суммы  предоплаты  на основании пункта 13.5 договора  подряда №1605/2017 от 28 .04.2017года  ОАО «Новокузнецкметаллургмонтаж»  заявил отказ от иска в порядке статьи 49 АПК РФ, который  судом принят  в порядке статьи 49 АПК РФ, следовательно,  производство по делу в указанной части подлежит прекращению по п. 4 ч. 1 ст. 150 АПК РФ.

Встречные  требования   ООО «Производственное предприятие «Проммонтаж», заявленные к ОАО «Новокузнецк металлург монтаж»,  суд оставляет иск без рассмотрения по п. 4 ч. 1 ст. 148 АПК РФ в связи со следующим.

С учетом разъяснений , изложенных в п. п. 27-29 Постановления  Пленума ВАС РФ от 22.06.2021 №35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных  с рассмотрением дел о банкротстве» в  силу абзаца второго пункта 1 статьи 63, абзаца второго пункта 1 статьи 81, абзаца восьмого пункта 1 статьи 94 и абзаца седьмого пункта 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты введения наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены только в рамках дела о банкротстве в порядке статей 71 или 100 Закона.

В связи с этим все исковые заявления о взыскании с должника долга по денежным обязательствам и обязательным платежам, за исключением текущих платежей и неразрывно связанных с личностью кредитора обязательств должника-гражданина, поданные в день введения наблюдения или позднее во время любой процедуры банкротства, подлежат оставлению без рассмотрения на основании пункта 4 части 1 статьи 148 АПК РФ. Однако рассмотрение таких исковых заявлений и принятие по ним решения по существу само по себе не препятствует в дальнейшем включению соответствующего требования в реестр с учетом абзаца третьего пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве и пункта 24 настоящего постановления.

28. Согласно абзацу третьему пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения наступает следующее последствие: по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств, и кредитор в этом случае вправе предъявить свои требования к должнику в порядке, установленном данным Законом.

По этой причине, если исковое заявление о взыскании с должника долга по денежным обязательствам или обязательным платежам, за исключением текущих платежей, было подано до даты введения наблюдения, то в ходе процедур наблюдения, финансового оздоровления и внешнего управления право выбора принадлежит истцу: либо по его ходатайству суд, рассматривающий его иск, приостанавливает производство по делу на основании части 2 статьи 143 АПК РФ, либо в отсутствие такого ходатайства этот суд продолжает рассмотрение дела в общем порядке; при этом в силу запрета на осуществление по подобным требованиям исполнительного производства в процедурах наблюдения, финансового оздоровления и внешнего управления (абзац четвертый пункта 1 статьи 63, абзац пятый пункта 1 статьи 81 и абзац второй пункта 2 статьи 95 Закона о банкротстве) исполнительный лист в ходе упомянутых процедур по такому делу не выдается. Суд не вправе приостановить по названному основанию производство по делу по своей инициативе или по ходатайству ответчика.

При наличии соответствующего ходатайства истца суд приостанавливает производство по делу до даты признания должника банкротом (абзац седьмой пункта 1 статьи 126 Закона о банкротстве) или прекращения производства по делу о банкротстве, на что указывается в определении о приостановлении производства по делу. Впоследствии, если должник будет признан банкротом, суд по своей инициативе или по ходатайству любого участвующего в деле лица возобновляет производство по делу и оставляет исковое заявление без рассмотрения на основании пункта 4 части 1 статьи 148 АПК РФ.

Если впоследствии будет прекращено производство по делу о банкротстве по любому основанию, кроме утверждения мирового соглашения, рассматривающий иск суд по своей инициативе или по ходатайству любого участвующего в деле лица возобновляет производство по делу и продолжает рассмотрение иска, при этом, если требование истца было заявлено в деле о банкротстве, рассматривающий иск суд должен учитывать, что установленные судебными актами по делу о банкротстве обстоятельства (в том числе о наличии или отсутствии у истца требования к должнику) не подлежат доказыванию вновь (часть 2 статьи 69 АПК РФ).

29. Наличие неприостановленного и непрекращенного искового производства по требованию кредитора, заявленному в деле о банкротстве, является основанием для оставления судом, рассматривающим дело о банкротстве, такого требования без рассмотрения применительно к пункту 1 части 1 статьи 148 АПК РФ, за исключением случая, когда кредитор подал в указанном исковом производстве ходатайство о приостановлении или прекращении производства по делу.

Однако если о наличии такого искового производства станет известно после вынесения рассматривающим дело о банкротстве судом определения о включении или об отказе во включении требования в реестр, но до вынесения судом решения по исковому производству, то названное обстоятельство не является основанием для отмены вынесенного в рамках дела о банкротстве определения - в таком случае рассматривающий иск суд приостанавливает производство по делу или оставляет иск без рассмотрения с учетом разъяснений, содержащихся в пункте 28 настоящего постановления.

Если же будут вынесены и определение по результатам рассмотрения требования в деле о банкротстве, и решение суда в рамках искового производства, то в случае противоречия этих судебных актов рассматривающий дело о банкротстве суд руководствуется принятым в рамках дела о банкротстве судебным актом.

Учитывая, что заявленные в рамках настоящего дела требования по встречному иску  о взыскании долга по договору подряда №16/05-2017 в размере 3 245 786,32 рублей являются реестровыми, возникшими до возбуждения в отношении ООО «Новокузнецк металлург монтаж»  дела о несостоятельности (банкротстве) определением от 26.09.2018года, суд полагает , что заявленные ООО «ПП «ПРОММОНТАЖ»  требования подлежат оставлению без рассмотрения на основании п. 4 ч. 1 ст. 148 АПК РФ.

Заявленные ОАО «Новокузнецк металлургмонтаж»   при обращении с иском в суд требования  о взыскании с ООО ПП «Проммонтаж»  50 000 рублей расходов  по оплате услуг представителя удовлетворению в порядке статьи 110 -112 АПК РФ не подлежат , поскольку ОАО «Новокузнецк металлург монтаж» в материалы дела не представлено платежное поручение  об оплате услуг представителя (отсутствует подтвержденные факт несения  истцом затрат по оплате услуг представителя на указанную сумму).

Расходы по первоначальному иску подлежат отнесению на ответчика в размере пропорциональном размеру удовлетворенных судом требованиям.

Уплаченная ООО ПП «Проммонтаж» при обращении со встречным иском госпошлина по встречному иску подлежит возврату истцу по встречному иску.

Руководствуясь статьями 49, п. 4 ч. 1 ст. 150, 

<

...>, 167-171, 181,  п. 4 ч. 1 ст. 148, 149  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

р е ш и л:

Принять отказ  открытого акционерного общества «НОВОКУЗНЕЦКМЕТАЛЛУРГМОНТАЖ» от иска в части требований, заявленных к  обществу с ограниченной ответственностью «Производственное предприятие «ПРОММОНТАЖ»  о  взыскании 1 000 000 рублей  суммы произведенной по договору  подряда №1605/2017 предоплаты,   237 000  рублей пени (неустойки), начисленной за нарушение сроков возврата суммы предоплаты на основании пункта  13.5 договора  подряда №1605/2017  от 28.04.2017года и в части суммы начисленной на основании  п. 13.2 договора подряда  №1605/2017 от 28.04.2017года пени за нарушение сроков  выполнения работ в размере  75 389,01 рубль.

В указанной части производство по делу прекратить.

В остальной части исковые требования открытого акционерного общества «НОВОКУЗНЕЦКМЕТАЛЛУРГМОНТАЖ»,   заявленные к  обществу с ограниченной ответственностью «Производственное предприятие «ПРОММОНТАЖ», удовлетворить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Производственное предприятие «ПРОММОНТАЖ» в пользу  открытого акционерного общества  «НОВОКУЗНЕЦКМЕТАЛЛУРГМОНТАЖ»  189 627 рублей 36 коп. пени за нарушение сроков выполнения работ, исчисленной за период с  13.06.2017года по  12.02.2018года,  3 537 рублей в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску, всего -    193 164 рубля 36 коп.

Выдать открытому акционерному обществу «НОВОКУЗНЕЦКМЕТАЛЛУРГМОНТАЖ»  справку на возврат из Федерального бюджета РФ  17 138 рублей 10 коп. госпошлины, излишне уплаченной по платежному поручению №203 от 26.02.2018года.

Встречные исковые требования  общества с ограниченной ответственностью «Производственное  предприятие «ПРОММОНТАЖ», заявленные к  открытому акционерному обществу «НОВОКУЗНЕЦКМЕТАЛЛУРГМОНТАЖ»  о взыскании  3 245  786 рублей  32 коп. задолженности по  договору подряда №16/05-2017 от 28 апреля 2017года оставить без рассмотрения.

Выдать  обществу с ограниченной ответственностью «Производственное  предприятие «ПРОММОНТАЖ» справку на возврат из Федерального бюджета РФ 2 000 рублей государственной пошлины, уплаченной по чек – ордеру  от 08.06.2018года.

 

Решение  может быть обжаловано  в течение месяца со дня его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд, г. Томск. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Кемеровской области.

На основании статей 177 и 186 АПК РФ решение и определения по делу, вынесенные в виде отдельного процессуального документа, принимаются в форме электронного документа и направляются участвующим в деле лицам посредством их размещения на официальном сайте Арбитражного суда Кемеровской области в сети «Интернет».

 

Судья                                                              Андуганова О. С.