ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410002, г. Саратов, ул. Лермонтова д. 30 корп. 2 тел: (8452) 74-90-90, 8-800-200-12-77; факс: (8452) 74-90-91,

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: info@12aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело №А12-28772/2018

г. Саратов

22 февраля 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена  18 февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 февраля 2019 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Котляровой А.Ф.,

судей Дубровиной О.А., Никольского С.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания  ФИО1,  

рассмотрев в открытом судебном заседании  апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Жил Эксперт» 

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 13 ноября 2018 года по делу № А12-28772/2018 (судья Павлова С.В.)

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Концессии теплоснабжения»  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

к обществу с ограниченной ответственностью «Жил Эксперт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

об урегулировании разногласий при заключении договора,

при участии в судебном заседании: представителя ООО «Жил Эксперт» ФИО2, действующей на основании доверенности от 15.10.2018

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Концессии теплоснабжения» (далее - ООО «Концессии теплоснабжения», истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Жил Эксперт» (далее – ООО «Жил Эксперт», ответчик) о понуждении заключить договор теплоснабжения и горячего водоснабжения №014407 от 01.07.2018г.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) истец заявил об изменении предмета исковых требований и просит урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора теплоснабжения и горячего водоснабжения №014407 от 01.07.2018г., а именно пункты 1.1, 4.1.10, 4.3.1, 4.3.14, 6.3, раздел 12 принять в редакции в редакции договора, направленного сопроводительным письмом от 17.07.2018 №КТ/14223-18, в разделе 13 дополнить реквизитами ООО «Жил Эксперт», указанными в протоколе разногласий (письмо №28 от 25.07.2018).

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 13.11.2018 суд урегулировал разногласия при заключении договора теплоснабжения и горячего водоснабжения №014407 от 01.07.2018г., изложив спорные условия в следующей редакции:

Наименование договора изложено:

«Договор теплоснабжения и горячего водоснабжения № 014407»

Пункт 1.1 договора изложен:

«Настоящий договор определяет условия поставки Ресурсоснабжающей организацией, через централизованные сети инженерно- технического обеспечения, коммунальных ресурсов: тепловой энергии и горячей воды, в целях предоставления Исполнителем коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме,

Пункт 4.1.10 договора изложен:

«Сводный акт по не оказанным услугам за месяц Ресурсоснабжающая организация направляет в адрес Исполнителя в срок до 20 (двадцатого) числа текущего месяца»,

Пункт 4.3.1 договора изложен:

«Производить оплату потребленной тепловой энергии в порядке и сроки, установленные настоящим договором, а также Постановлением Правительства от 28.03.2012г. № 253»,

Пункт 4.3.14 договора изложен:

«Документы для перерасчета по временному отсутствию подаются населением Исполнителю для осуществления перерасчетов в АЕИПД. Проверка и хранение документов (основания для перерасчета по временному отсутствию) – является ответственностью Исполнителя»,

Пункт 6.3 договора изложен:

«Оплата по настоящему Договору производится Исполнителем до 20 числа месяца, следующем за расчетным в размере 100% стоимости фактического объема потребления коммунального ресурса, определенного в соответствии с разделом 5 настоящего Договора, с учетом требований, установленных постановлением Правительства от 28 марта 2012 г. №253.»

Раздел 13 договора «Исполнитель» дополнен реквизитами:

ООО «Жил Эксперт»

Юридический адрес: 400123, 

<

...>

Почтовый адрес: 400123, 

<

...>

ИНН: 

<

***>

КПП: 345901001

ОГРН: 

<

***>

Расчетный счет: 

<

***>

В Южном филиале ПАО «Промсвязьбанк»

Кор.счет:301 018 101 000 000 007 15 БИК: 041 806 715

Контактный телефон: 

<

***>

С ООО «Жил Эксперт» в пользу ООО «Концессии теплоснабжения» взысканы расходы по оплате государственной пошлины 6000 руб.

ООО «Жил Эксперт», не согласившись с решением суда первой инстанции, обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой  просит решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт, которым урегулировать разногласия, приняв спорные условия в редакции ответчика, по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе и письменным дополнениям к ней поскольку, по мнению апеллента, спорный договор в редакции истца не отвечает интересам собственников (потребителей) многоквартирных домов, находящихся в управлении ответчика.

В судебном заседании представитель ООО «Жил Эксперт» поддержал правовую позицию, изложенную в апелляционной жалобе, дал аналогичные пояснения.

ООО «Концессии теплоснабжения» в порядке статьи 262 АПК РФ в материалы дела письменный отзыв на апелляционную жалобу не представлен. 

Представитель ООО «Концессии теплоснабжения» в судебное заседание не явился. О времени и месте рассмотрения дела указанное лицо извещено надлежащим образом путем направления почтовых извещений в порядке, предусмотренном статьей 123 АПК РФ, и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в соответствии с требованиями абзаца 2 части 1 статьи 121 АПК РФ.

Судебный акт в сети «Интернет» размещен 11.09.2018, что следует из отчета о публикации судебного акта.

Принимая во внимание наличие сведений о надлежащем извещении ООО «Концессии теплоснабжения» о времени и месте судебного заседания, основываясь на положениях статьи 156 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает возможным рассмотреть дело в отсутствие его представителя.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями  268 – 271 АПК РФ.

Заслушав представителя ООО «Жил Эксперт», изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в пределах, установленных статьей 268 АПК РФ, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, ответчиком в адрес ООО «Концессии теплоснабжения» 02.07.2018 было направлено письмо (исх. № 2) о заключении договора теплоснабжения и горячего водоснабжения, действующего ранее для других управляющих компаний и ТСЖ с учетом вступления в силу действия ФЗ-59 от 03.04.2018 «О внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации», регулирующего вопрос о прямых расчетах между ресурсоснабжающими организациями и собственниками многоквартирных домов.

Сопроводительным письмом от 17.07.2018 № КТ/14223-18 истец направил в адрес ответчика проект договора № 014407 от 01.07.2018 теплоснабжения и горячего водоснабжения (далее договор).

Изучив оферту ООО «Жил Эксперт» направило письмо от 25.07.2018 за исх.№ 28 в адрес ООО «Концессии теплоснабжения» с предложениями по внесению изменений и дополнений в оферту от 17.07.2018, так как представленная ООО «Концессии теплоснабжения» оферта «Договор теплоснабжения и горячего водоснабжения» № 014407 от 01.07.2018 кардинально отличается от договоров теплоснабжения и горячего водоснабжения с условием расчетного обслуживания населения, заключенных с управляющими компаниями за период с 2016 года по 2018 год, а также в ней отсутствуют положения, гарантирующие качественную поставку тепловой энергии и горячего водоснабжения потребителям категории «Население» и порядок осуществления начислений Ресурсоснабжающей организацией данным потребителям.

Указанным письмом, которое по своей сути является протоколом разногласий, ответчик предлагает внести в договор следующие изменения:

1) Переименовать наименование договора в «Договор теплоснабжения и горячего водоснабжения с условием расчетного обслуживания населения»;

2) Пункт 1.1 Раздела 1 «Общие положения» изложить в следующей редакции: «настоящий договор определяет условия поставки Ресурсоснабжающей организацией, через централизованные сети инженерно-технического обеспечения, коммунальных ресурсов: тепловой энергии и горячей воды, в целях предоставления Исполнителем коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме».

3) Пункт 4.1.10 Раздела 4 «Права и обязанности сторон» изложить в следующей редакции: «Оказывать исполнителю услуги по начислению и сбору платы за коммунальные услуги по отоплению и горячему водоснабжению, в том числе осуществлять информационно- вычислительные работы по расчетам за коммунальные услуги, печать и доставку адресно-именных единых платежных документов (АИЕПД), а также сбор платежей, в порядке и на условиях, предусмотренных разделом 12 настоящего договора»

4) Пункт 4.3.1. Раздела 4 «Права и обязанности сторон» изложить в следующей редакции: «Производить оплату потребленной тепловой энергии в порядке и сроки, установленные настоящим договором».

5) Пункт 4.3.14. Раздела 4 «Права и обязанности сторон» изложить в следующей редакции: «Для корректного начисления и осуществления корректировок (временное отсутствие, неоказание или не качественное оказание услуги, в том числе по вине Ресурсоснабжающей организации и в иных случаях, предусмотренных действующим законодательством) предоставлять по требованию Ресурсоснабжающей организации в срок до 5 (пятого) числа месяца, следующего за отчетным, соответствующую информацию и подтверждающие документы».

6) Пункт 6.3 Раздела 6 «Цена договора и порядок расчетов» » изложить в следующей редакции: «Оплата по настоящему Договору производится Исполнителем до 20 числа месяца, следующего за расчетным, в размере 100% стоимости фактического объема потребления коммунального ресурса, определенного в соответствии с разделом 5 настоящего Договора».

7) Раздел 12 «Приложения» настоящего Договора переименовать на - «Порядок осуществления начислений потребителям категория «Население» отопления и горячей воды» и изложить его в следующей редакции:

12.1. По настоящему договору Ресурсоснабжающая организация самостоятельно либо с привлечением третьих лиц, по поручению Исполнителя или за вознаграждение, обязуется:

- осуществлять информационно-вычислительные работы по прямым расчетам за коммунальные услуги (отопление и горячее водоснабжение) потребителям категории «Население», проживающим в многоквартирных домах, перечень которых приведен в приложении №1 к настоящему Договору (далее по тексту Потребители категории «Население»);

- осуществлять печать и доставку адресно-именных единых платежных документов (АИЕПД) потребителям категории «Население» за коммунальные услуги (отопление и горячее водоснабжение);

- осуществлять сбор платежей потребителей категории «Население» за коммунальные услуги (отопление и горячее водоснабжение) по АИЕПД;

12.2. Ресурсоснабжающая организация имеет право получать от Исполнителя, а Исполнитель обязуется предоставлять в срок до 5 (пятого) числа месяца, следующего за расчетным, необходимую информацию для начисления коммунальной услуги по многоквартирным домам, указанным в приложении №1 к настоящему Договору, а именно:

- информационные письма за подписью Исполнителя для начислений платежей по настоящему Договору, полученных Исполнителем от Потребителей категории «Население», минуя Ресурсоснабжающую организацию;

- информацию, необходимую в соответствии с действующим законодательством РФ, для изменения начислений платы за коммунальные услуги (отопление и горячее водоснабжение);

- надлежаще оформленные акты для изменения начисления платы за коммунальную услугу (отопление и горячее водоснабжение) в связи с некачественным оказанием или неоказанием коммунальной услуги;

- акты ввода в эксплуатацию индивидуальных приборов учета;

- ведомости на корректировку показаний приборов учета и информацию о замене установленных приборов учета.

12.3. В соответствии с Постановлением Правительства РФ № 354 от 06.05.2011г. (с учетом изменений) Ресурсоснабжающая организация обязуется осуществлять перерасчет и корректировки потребителям категории «Население» по следующим основаниям: временное отсутствие, оказание некачественной услуги, неоказание услуги и в иных случаях, предусмотренных действующим законодательством РФ.

12.4. Стороны согласовали, что в рамках реализации положений настоящего договора, денежные средства, собираемые с потребителей категории «Население», поступают непосредственно на расчетный счет Ресурсоснабжающей организации.

12.5. Ежемесячно в срок до 15 (пятнадцатого) числа месяца, следующего за расчетным, Ресурсоснабжающая организация направляет Исполнителю оборотно-сальдовую ведомость с информацией о произведенных начислениях и собранных платежах за коммунальные услуги (отопление и горячее водоснабжение) за истекший расчетный период, а также отчет о выполненных работах в соответствии с п. 12.1. настоящего Договора.

12.6. Исполнитель обязуется оплачисвать вознаграждение за выполнение п. 12.1 настоящего Договора в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения документов, предусмотренных п. 12.5. настоящего Договора, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Ресурсоснабжающей организации:

- за информационно-вычислительные работы, составляющие 1 (один) процент (в т.ч. НДС) от суммы начисления за коммунальные услуги (отопление и горячее водоснабжение).

- за сбор платежей с потребителей категории «Население» за коммунальные услуги (отопление и горячее водоснабжение), составляющее 1,18 (одна целая восемнадцать сотых) процента (в т.ч. НДС) от суммы собранных платежей.

- за печать и доставку одного АИЕПД в размере 4 (четырех) рублей, 00 копеек (в т.ч. НДС).

12.7. Стороны обязуются не реже одного раза в квартал заключать договор уступки права требования (цессии), в соответствии с которым Исполнитель в счет оплаты задолженности по настоящему Договору передает Ресурсоснабжающей организации право требования задолженности за оказанные коммунальные услуги (отопление и горячее водоснабжение) с Потребителей категории «Население», образовавшейся за соответствующий период действия настоящего Договора.

12.8. Исполнитель обязуется в течение 1 (одного) рабочего дня перечислить на расчетный счет Ресурсоснабжающей организации денежные средства, полученные от потребителей категория «Население» (минуя Ресурсоснабжающую организацию), а также незамедлительно уведомить Ресурсоснабжающую организацию информационным письмом с приложением реестра платежей. Ответственность за некорректный и несвоевременный учет данных платежей несет Исполнитель в случае неисполнения обязательств, предусмотренных настоящим пунктом Договора.

12.9. Исполнитель самостоятельно осуществляет начисление собственникам (арендаторам) встроенных в многоквартирный дом нежилых помещений, за исключением собственников (арендаторов), имеющих прямые договора с Ресурсоснабжающей организацией в соответствии с действующим законодательством РФ.

12.10. Положения настоящего раздела могут быть изменены только по соглашению сторон или в случаях, предусмотренных действующим законодательством РФ.

12.11. Ресурсоснабжающая организация несет ответственность за необеспечение соблюдения требований Закона от 27.07.2006г. №152-ФЗ «О персональных данных».

8) Раздел 13 «Юридические адреса, банковские реквизиты, подписи Сторон» переименовать на - Раздел 13 «Приложения» (с перечнем приложений к договору).

9) Добавить в проект Договора Раздел 14 «Юридические адреса, банковские

реквизиты, подписи Сторон».

И прописать в данном Разделе реквизиты Исполнителя:

Юридический адрес: 400123, 

<

...>

Почтовый адрес: 400123, 

<

...>

ИНН: 

<

***>

КПП: 345901001

ОГРН: 

<

***>

Расчетный счет: 

<

***>

В Южном филиале ПАО «Промсвязьбанк»

Кор.счет:301 018 101 000 000 007 15 БИК: 041 806 715

Контактный телефон: 

<

***>

В связи с отсутствием соглашения по спорным пунктам договора истец обратился в арбитражный суд Волгоградской области с настоящим иском.

Суд первой инстанции урегулировал разногласия при заключении договора теплоснабжения и горячего водоснабжения №014407 от 01.07.2018, изложив спорные условия в редакции истца на основании следующего.

Отношения  в  сфере энергоснабжения регулируются параграфом 6 главы 30 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Договор считается заключённым, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (пункт 1 статьи 432 ГК РФ).

Абзацем 2 пункта 2 статьи 445 ГК РФ предусмотрено, что  при отклонении протокола разногласий (в случае недостижения сторонами согласия по условиям договора) либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Согласно статье 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 названного Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда. При этом с одной стороны истец не лишен возможности корректировать требования (статья 49  АПК РФ), а ответчик может представить возражения относительно каждого довода, касающегося существа заявленных требований (в том числе и измененных истцом). Следовательно, обязанная к заключению договора сторона не лишена возможности представить суду разногласия по конкретным условиям договора, предложенным ей в проекте, и суд должен их рассмотреть.

Разрешение судом преддоговорного спора по существу сводится к внесению определенности в правоотношения сторон и установлению судом условий, не урегулированных сторонами в досудебном порядке. Редакция условий договора, определенная судом, регулирует отношения сторон.

Таким образом, разрешая переданный спор об урегулировании возникших при заключении договора разногласий, арбитражный суд в силу названных норм должен оценить законность и обоснованность редакций, предложенных обеими сторонами.

В силу части 1 статьи 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Согласно статье 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В силу требований статьи 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

В соответствии с частью 1 статьи 161 Жилищного кодекса РФ (далее – ЖК РФ) предоставление коммунальных услуг гражданам, проживающим в многоквартирном доме, обеспечивается посредством управления таким домом.

Из частей 1 - 3 статьи 162 ЖК РФ следует, что управляющая организация осуществляет свои функции на основании договора управления, в соответствии с которым она по заданию собственников помещений в многоквартирном доме в течение согласованного срока за плату обязуется помимо прочего предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам.

В правоотношениях с собственниками помещений по предоставлению коммунальных услуг управляющая организация выступает как исполнитель коммунальных услуг, который в соответствии с пунктами 6, 13, подпунктом «б» пункта 31 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 (далее - Правила № 354) обязан заключить договор с ресурсоснабжающими организациями о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов при предоставлении коммунальных услуг потребителям.

В соответствии с пунктом 10 Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 № 124 (далее - Правила № 124), ресурсоснабжающая организация, владеющая коммунальным ресурсом, подача которого осуществляется в соответствующий многоквартирный дом или жилой дом без заключения договора ресурсоснабжения в письменной форме, вправе направить исполнителю заявку (оферту) о заключении договора ресурсоснабжения на условиях прилагаемого к заявке (оферте) проекта договора, подготовленного в соответствии с названными Правилами, подписанного со стороны ресурсоснабжающей организации.

Согласно пункту 11 Правил № 124 в случае неполучения стороной, направившей заявку (оферту), в течение 30 дней со дня получения заявки (оферты) другой стороной ответа о согласии заключить договор ресурсоснабжения на предложенных условиях либо на иных условиях, соответствующих гражданскому и жилищному законодательству Российской Федерации, в том числе названным Правилам и нормативным правовым актам в сфере ресурсоснабжения, или об отказе от заключения договора ресурсоснабжения по основаниям, предусмотренным Правилами, а также в случае получения отказа от заключения договора ресурсоснабжения по основаниям, не предусмотренным названными Правилами, сторона, направившая заявку (оферту), вправе обратиться в суд с требованием о понуждении другой стороны, для которой заключение такого договора является обязательным, к заключению договора ресурсоснабжения.

Следовательно, обязанность ответчика по заключению договора с ресурсоснабжающей организацией установлена в Жилищном кодексе Российской Федерации и Правилах №124.

Судом апелляционной инстанции установлено, что договор от 01.07.2018 № 014407 по своей правовой природе является договором энергоснабжения и регулируется как общими положениями гражданского законодательства, так и нормами для отдельных видов обязательств, содержащимися в параграфах 1, 4, 6 главы 30 «Купля-продажа» ГК РФ, Федеральном законе от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении», Правилах предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 (далее – Правила № 354).

Согласно статьи 548 ГК РФ к договорам, связанным со снабжением тепловой энергией применяются правила договора энергоснабжения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 426 ГК РФ договор энергоснабжения является публичным договором, на него распространяется норма пункта 4 указанной статьи, в соответствии с которой Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Пунктом 5 статьи 426 ГК РФ определено, что условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктом 2 и 4 названной статьи, ничтожны.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Учитывая, что сети ответчика присоединены к сетям истца ответчик является абонентом для ООО «Концессии теплоснабжения» и исполнителем коммунальных услуг для собственников жилых и нежилых помещений.

Рассмотрев редакцию ответчика в отношении спорных пунктов договора  суд первой инстанции не усмотрел правовых оснований для принятия пунктов 4.1.10, 4.3.14 и раздела 12, равно как и изменение наименования договора в редакции ответчика.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции в силу следующего.

Обязанность граждан своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги, установлена Жилищным кодексом Российской Федерации (часть 1 статьи 155) и подпунктом «и» пункта 34 Правил № 354.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 155 ЖК РФ плата за жилое помещение и коммунальные услуги вносится ежемесячно до 10 числа месяца, следующего за отчетным, если иной срок не установлен договором управления многоквартирным домом. Плата вносится на основании платежных поручений, представленных Исполнителем не позднее первого числа месяца, следующего за истекшим, если иной срок не установлен договором.

Согласно части 7.1 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее – ЖК РФ), (действующей в редакции Федерального закона от 04.06.2011 № 123-ФЭ; Федеральных законов от 29.06.2015 № 176-ФЗ, от 29.12.2014 № 458-ФЗ) на основании решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме собственники помещений в многоквартирном доме и наниматели жилых помещений по договорам социального найма или договорам найма жилых помещений государственного либо муниципального жилищного фонда в данном доме могут вносить плату за все или некоторые коммунальные услуги ресурсоснабжающим организациям.

Федеральным законом от 03.04.2018 № 59-ФЗ «О внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации»), вступившим в силу 03.04.2018 часть 7.1 статьи 155 Жилищного кодекса РФ признана утратившей силу.

Из материалов дела следует, что с 03.04.2018 общему собранию собственников помещений в многоквартирном доме предоставлено право принятия решения о заключении собственниками помещений в многоквартирном доме, действующими от своего имени, в порядке, установленном Жилищным кодексом Российской Федерации, соответственно договора холодного и горячего водоснабжения, водоотведения, электроснабжения, газоснабжения (в том числе поставки бытового газа в баллонах), отопления (теплоснабжения, в том числе поставки твердого топлива при наличии печного отопления), договора на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами с ресурсоснабжающей организацией, региональным оператором по обращению с твердыми коммунальными отходами.

Данное право установлено пунктом 4.4. части 2 статьи 44 ЖК РФ. Указанный пункт был дополнен Федеральным законом от 03.04.2018 № 59-ФЗ «О внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации»), вступившим в силу со дня официального опубликования.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 03.04.2018 № 59-ФЗ «О внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации» вышеуказанный закон вступает в силу со дня официального опубликования (опубликован на Официальном интернет-портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru - 03.04.2018).

Согласно пункту 64 Правил № 354 потребители вправе при наличии договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг, заключенного с исполнителем в лице управляющей организации, товарищества или кооператива, вносить плату за коммунальные услуги непосредственно в ресурсоснабжающую организацию, которая продает коммунальный ресурс исполнителю, либо через указанных такой ресурсоснабжающей организацией платежных агентов или банковских платежных агентов в том случае, когда решение о переходе на такой способ расчетов и о дате перехода принято общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме, членов товарищества или кооператива.

Таким образом, после предоставления протокола о принятии общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме решений, отнесенных к его компетенции, вопрос о заключении прямых договоров с собственниками помещений ресурсоснабжающей организацией может быть заключен прямой договор с собственниками.

Однако в нарушение статьи 65 АПК РФ ответчик не представил доказательств наличия указанных протоколов по домам, находящимся в его управлении.

Обязанности исполнителя коммунальных услуг регламентированы положениями пункта 31 Правил № 354, в том числе исполнитель обязан: производить расчет размера платы за предоставленные коммунальные услуги; производить непосредственно при обращении потребителя проверку правильности исчисления предъявленного потребителю к уплате размера платы за коммунальные услуги; принимать от потребителей показания индивидуальных, общих (квартирных), комнатных и других приборов учета.

Пунктом 67 Правил № 354 предусмотрено, что плата за коммунальные услуги вносится на основании платежных документов, представляемых потребителям исполнителем не позднее 1-го числа месяца, следующего за истекшим расчетным периодом, за который производится оплата, если договором управления МКД не установлен иной срок представления платежных документов.

Таким образом, положения Правил № 354 определяют, что начисление платы за коммунальные услуги и выставление платежных документов являются составляющими порядка расчета за коммунальные услуги и относятся к числу прямых обязанностей управляющей компании как исполнителя коммунальных услуг, так как ее статус обязывает оказывать весь комплекс услуг по управлению многоквартирным домом.

Кроме того, по смыслу статьи 155 ЖК РФ за исполнителем сохраняются обязательства по оплате коммунальных ресурсов в той части, в которой они не исполнены третьими лицами.

Довод апелляционной жалобы о необходимости включения в условия договора раздела 12 «Порядок осуществления начислений потребителям категория «Население» отопления и горячей воды» отклоняется апелляционной коллегией, поскольку данное условие не является существенным.

Кроме того, действительно, в соответствии с пунктом 26 Правил № 124 в договоре ресурсоснабжения может быть предусмотрено, что выполнение исполнителем обязательств по оплате поставленного коммунального ресурса осуществляется путем уступки в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации в пользу ресурсоснабжающей организации прав требования к потребителям, имеющим задолженность по оплате коммунальной услуги.

В соответствии с приведенной правовой нормой управляющая и ресурсоснабжающая организации могут предусмотреть в договоре условие о том, что ресурсоснабжающая организация принимает от управляющей организации уступку прав требования к потребителям управляющей организации (собственникам помещений в многоквартирных домах), имеющим задолженность перед управляющей организацией.

При этом данное правило сформулировано диспозитивно.

В соответствии с пунктом 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

В нарушение статьи 65 АПК РФ ответчик не привел соответствующего правового обоснования, предусматривающего обязательность включения спорного условия в договор. В данном случае, правило, установленное пунктом 26 Правил № 124 является диспозитивной нормой, включение данного условия в договор является правом, а не обязанностью сторон.

Судом апелляционной инстанции отмечается, что пункты 4.3.1 и 6.3 договора правомерно приняты в редакции истца, поскольку его редакция соответствует пункту 6 постановлении Правительства РФ от 28.03.2012 № 253 «О требованиях к осуществлению расчетов за ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг», согласно которому платежи исполнителя подлежат перечислению в пользу ресурсоснабжающих организаций не позднее рабочего дня, следующего за днем поступления платежей потребителей исполнителю.

По пункту 1.1 договора истец в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции указал на необходимость замены слова «Поставщиком» на «Ресурсоснабжающей организации», указав на допущенную в договоре опечатку. Так же истец просил дополнить раздел 13 реквизитами ООО «Жил Эксперт», как и указал ответчик в протоколе разногласий.

С учетом изложенного, суд первой инстанции правомерно принял п.1.1 и раздел 13 договора (реквизиты ответчика) в согласованной сторонами редакции.

Ссылка апеллянта о необходимости заключения договора теплоснабжения и горячего водоснабжения напрямую с жителями многоквартирных домов, в соответствии с ФЗ-59 от 03.04.2018 «О внесении изменений в ЖК РФ», так как имеются протоколы внеочередного общего собрания собственников помещений в многоквартирных домах, находящихся в управлении ООО «Жил Эксперт» признается несостоятельной на основании следующего.

В соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг, а также положениями статье 161, 162 Жилищного кодекса Российской Федерации именно исполнитель коммунальных услуг является обязанным лицом перед ресурсоснабжающей организацией по оплате коммунальных ресурсов, поставленных в многоквартирный жилой дом.

Правовыми актами, регулирующими данные правоотношения, предусмотрена обязанность управляющей организации, как исполнителя коммунальных услуг, заключить с ресурсоснабжающей организацией договоры или самостоятельно производить коммунальные ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг потребителям.

Из системного толкования законодательства вытекает вывод о неразрывности правовых статусов управляющей организации и исполнителя коммунальных услуг, невозможности осуществления управляющей организацией только части функций по управлению многоквартирным домом.

В случае, когда управление многоквартирным домом осуществляется управляющей организацией, ресурсоснабжающая организация не может быть непосредственным исполнителем коммунальных услуг.

Ресурсоснабжающая организация является исполнителем коммунальных услуг только при выборе собственниками и пользователями помещений в многоквартирном доме в качестве способа управления непосредственное управление.

Следовательно, по общему правилу, получение хозяйствующим субъектом в установленном законом порядке статуса управляющей организации влечет за собой возникновение у нее статуса исполнителя коммунальных услуг с неотъемлемой обязанностью по предоставлению коммунальных услуг конечным потребителям и расчетом за коммунальные ресурсы с ресурсоснабжающими организациями.

Аналогичная позиция содержится в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 06.07.2015 № 310-КГ14-8259.

Принятие собственниками помещений многоквартирных жилых домов в порядке, установленном частью 7.1 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации, решения о внесении платы напрямую ресурсоснабжающим организациям означает установление нового способа исполнения обязательств потребителями коммунальных услуг перед исполнителем в лице управляющей организации.

Статус исполнителя коммунальных услуг юридическое лицо приобретает на основании решения собрания собственников многоквартирного дома, и порядок оплаты коммунального ресурса, выбранный собственниками, не может лишить его указанного статуса.

При изменении порядка оплаты коммунальных услуг (перечислении конечными потребителями платы за коммунальные услуги непосредственно ресурсоснабжающим организациям по принятым на общем собрании решениям собственников помещений в многоквартирном доме) схема договорных отношений не меняется, и управляющая организация остается лицом, обязанным перед ресурсоснабжающими организациями по оплате поставленных коммунальных ресурсов.

В предусмотренных законом случаях обязательство может создавать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства, однако за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение, отвечает должник, если законом не установлено иное (статья 403 ГК РФ).

Решение собственников помещений о внесении платы за коммунальные услуги непосредственно ресурсоснабжающей организации не меняет состава сторон и их ответственности ни в обязательстве по оказанию коммунальных услуг между исполнителем и потребителем, ни в обязательстве по приобретению коммунальных ресурсов между исполнителем и ресурсоснабжающей организацией, поэтому, если собственники и наниматели помещений не внесли ресурсоснабжающей организации в полном объеме плату за оказанные коммунальные услуги, то последняя вправе требовать оплаты ресурсов от исполнителя коммунальных услуг.

Данный правовой подход сформулирован Верховным Судом Российской Федерации в решении от 05.05.2014 № АКПИ14-197 и Определениях от 06.07.2015 № 310-КГ14-8259, от 07.12.2015 № 303-ЭС15-7918.

В случае управления многоквартирным жилым домом управляющей организацией граждане, перечисляющие соответствующие платежи непосредственно ресурсоснабжающей организации, считаются одновременно исполнившими как свои обязательства перед такой организацией по оплате коммунальных услуг, так и обязательства этой организации перед ресурсоснабжающей организацией по оплате коммунального ресурса.

Принятие собственниками помещений решения об осуществлении прямых расчетов за коммунальные услуги с ресурсоснабжающими организациями не меняет схему отношений между управляющей организацией и ресурсоснабжающей организацией.

Управляющая организация не освобождается от обязанности оплатить поставленный коммунальный ресурс в объеме, не оплаченном потребителями.

Таким образом, если собственники и наниматели помещений не внесли ресурсоснабжающей организации в полном объеме плату за оказанные коммунальные услуги, то последняя вправе требовать оплаты поставленных коммунальных ресурсов от исполнителя коммунальных услуг.

Часть 1 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации устанавливает, что даже в случае, если собственники приняли решение вносить плату за коммунальные услуги ресурсоснабжающей организации, внесение платы за коммунальные услуги ресурсоснабжающей организации признается выполнением собственниками своих обязательств по внесению платы за коммунальные услуги перед управляющей организацией.

Аналогичные положения содержатся в пункте 64 Постановления Правительства РФ от 06.05.2011 № 354 «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов» (в ред. Постановления Правительства Российской Федерации от 29.06.2016 № 603).

Следовательно, обязательство управляющей организации перед ресурсоснабжающей организацией исполняется третьими лицами в соответствии со статьей 313 ГК РФ.

Ссылка апеллянта о невозможности представления в суд первой инстанции протоколов внеочередных общих собраний собственников помещений в многоквартирных домах о заключении собственниками помещений от своего имени договор холодного водоснабжения и водоотведения, горячего водоснабжения и теплоснабжения (отопления) с ресурсснабжающими организациями, в виду того, что они были направлены региональному оператору по обращению с твердыми коммунальными отходами ООО «ЭкоТранс» также отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку в представленном ответчиком сопроводительном письме от 10.07.2018 №6 указано о направлении в адрес ООО «ЭкоТранс» заверенных копий протоколов общего собрания собственников многоквартирных жилых домов.

Таким образом, арбитражным судом апелляционной инстанции достоверно установлено, что должник имел объективную возможность своевременно подготовить необходимые доказательства в обоснование своих доводов и возражений, раскрыть указанные доказательства перед лицами, участвующими в деле, и арбитражным судом.

Также подлежит отклонению довод жалобы о неправомерности отказа арбитражного суда первой инстанции в удовлетворении заявленного им ходатайства о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - УФАС по Волгоградской области, как не являющиеся основанием для отмены или изменения обжалуемого судебного акта, поскольку указанные обстоятельства не является доказательством нарушения прав заявителя при принятии обжалуемого решения и не свидетельствуют о незаконности принятого арбитражным судом первой инстанции решения, исходя из следующего.

Пункт 4 части 4 статьи 270 АПК РФ содержит императивные требования о том, что безусловным основанием для отмены решения, постановления арбитражного суда является принятие судом решения, постановления о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

Исходя из толкования названной нормы процессуального закона необходимо, чтобы суд непосредственно принял решение, постановление о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

Из обжалуемого судебного акта не усматривается, что оно принято о правах и обязанностях УФАС по Волгоградской области, поскольку данная организация не является стороной спорного договора, исходя из предмета и оснований заявленных требований, ее права и обязанности, в соответствии со статьей 51 АПК РФ не затронуты, обжалуемый судебный акт не может повлиять на них.

Доказательств, подтверждающих, что обжалуемое решение суда первой инстанции непосредственно затрагивает права и обязанности данного лица, создает препятствия для реализации прав или надлежащего исполнения обязанностей по отношению к лицам, участвующим в настоящем деле, заявитель жалобы, в нарушение требований статей 65, 67, 68 АПК РФ, в материалы дела не представил.

Данные обстоятельства исключают необходимость привлечения к участию в рассмотрении настоящего дела УФАС по Волгоградской области, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Не привлечение к участию в споре УФАС по Волгоградской области не привело к вынесению незаконного судебного акта.

Учитывая, что заявителем жалобе не доказана невозможность рассмотрения дела, без участия заявленного лица в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленного ходатайства.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом, если иное не установлено настоящим Кодексом.

Арбитражное судопроизводство в России строится на основе принципа состязательности (статьи 123 Конституции Российской Федерации, статья 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), который заключается в обеспечении сторонам дела «паритетной» возможности доказывать свою правовую позицию всеми доступными им согласно закону способами. Этот принцип в силу его прямого закрепления в Конституции Российской Федерации носит универсальный характер и распространяется на все категории судебных споров. Неиспользование стороной возможности представить доказательства в обоснование своих требований (возражений) по делу оставляет риск возникновения для нее негативных последствий такого процессуального поведения. В арбитражном процессе суд согласно Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации не играет активной роли в сборе доказательств, а лишь обеспечивает их надлежащее исследование на началах независимости, объективности и беспристрастности.

На основании пункта 3.1 статьи 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Непредставление доказательств должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированного со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент, участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего  поведения (Постановление Президиума Высшего

Права участников процесса неразрывно связаны с их процессуальными обязанностями, поэтому, в случае не реализации участником процесса предоставленных ему законом прав, последний в силу пункта 2 статьи 9 АПК РФ несет риск наступления неблагоприятных последствий, связанных с не совершением определенных действий.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Разрешая спор, суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал представленные доказательства, установил все имеющие значение для дела обстоятельства, сделал правильные выводы по существу требований заявителя, а также не допустил при этом неправильного применения норм материального и процессуального права.

Оценивая изложенные в жалобе доводы, суд апелляционной инстанции считает, что в ней отсутствуют ссылки на факты, которые имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на принятие законного и обоснованного судебного акта при рассмотрении заявленных требований по существу. Податель жалобы не ссылается на доказательства, опровергающие выводы суда  первой инстанции, и таких доказательств к апелляционной жалобе не прилагает. В целом, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, поскольку, не опровергая их, они сводятся исключительно к несогласию с оценкой представленных в материалы дела доказательств, что в силу положений статьи 270 АПК РФ не является основанием для отмены либо изменения обжалуемого судебного акта.

Апелляционную жалобу следует оставить без удовлетворения.

Разрешая вопрос о судебных расходах по настоящему делу, суд апелляционной инстанции руководствуется положениями части 1 статьи 110 АПК РФ, относит их на ООО «Жил Эксперт».

ООО «Жил Эксперт» при подаче апелляционной жалобы уплата государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы не произведена.

В связи с этим, учитывая, что судебный акт состоялся не в пользу ООО «Жил Эксперт», то с него в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 3000 руб. 

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 13 ноября 2018 года по делу № А12-28772/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Жил Эксперт»  в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 3000 руб.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции. 

Председательствующий                                                                       А.Ф. Котлярова

Судьи                                                                                                      О.А. Дубровина

 

                                                                                                                 С.В. Никольский