АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ

414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6

Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: astrahan.info@arbitr.ru

http://astrahan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А06-2376/2022

г. Астрахань

12 августа 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 09 августа 2022 года

Полный текст решения изготовлен 12 августа 2022 года

Арбитражный суд Астраханской области

в составе:судьи: ФИО1

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2

рассмотрев в судебном заседании с использованием системы веб-конференции дело по заявление Общества с ограниченной ответственностью «Дневник.ру» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области о признании недействительными решений от 15.12.2021 №030/05/5-726/2021 (исходящий номер №05/10262/с от 28.12.2021), №030/05/5-736/2021(исходящий номер №05/10264/с от 28.12.2021), №030/05/5-737/2021(исходящий номер №05/10266/с от 28.12.2021), 

о признании недействительными  предписаний от 28.12.2021, выданных на основании решений от 15.12.2021 №030/05/5-726/2021, №030/05/5-736/2021, №030/05/5-737/2021 ООО «Дневник.ру», о прекращении нарушения законодательства о рекламе, 

об обязании Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области прекратить дела №030/05/5-726/2021, №030/05/5-736/2021, №030/05/5-737/2021 в связи с отсутствием в действиях ООО «Дневник.ру» признаков нарушения ФЗ «О рекламе»

с участием заинтересованного лица: ФИО3

при участии в судебном заседании: 

от заявителя: ФИО4 представитель по доверенности от 24.06.2022 года. диплом, 

от заинтересованных лиц: Управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области – ФИО5, представитель по доверенности №12 от 19.01.2022г.

ФИО3 

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "«Дневник.ру» обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области о признании недействительными решений от 15.12.2021 №030/05/5-726/2021 (исходящий номер №05/10262/с от 28.12.2021), №030/05/5-736/2021(исходящий номер №05/10264/с от 28.12.2021), №030/05/5-737/2021(исходящий номер №05/10266/с от 28.12.2021), о признании недействительными  предписаний от 28.12.2021, выданных на основании решений от 15.12.2021 №030/05/5-726/2021, №030/05/5-736/2021, №030/05/5-737/2021 ООО «Дневник.ру», о прекращении нарушения законодательства о рекламе, об обязании Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области прекратить дела №030/05/5-726/2021, №030/05/5-736/2021, №030/05/5-737/2021 в связи с отсутствием в действиях ООО «Дневник.ру» признаков нарушения ФЗ «О рекламе».

  Определением арбитражного суда от 01.06.2022 года по данному делу к участию в деле в качестве заинтересованного лица привлечен ФИО3 (т. 1, л.д. 103-104).

В адрес суда 05.08.2022 года поступило ходатайство ООО «Дневник.ру» ФИО6  об отложении судебного заседания 

Процессуальные права лиц, участвующих в деле, определены в части 1 статьи 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами (часть 2 статьи 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). 

В силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. 

 Заявителем не приложены к ходатайству об отложении судебного разбирательства какие-либо доказательства в подтверждение уважительности причин для отложения судебного заседания. Заявитель является юридическим лицом и способен обеспечить внутреннее организационное устройство юридического лица. В данном случае проблемы юридического лица не могут рассматриваться в качестве уважительных причин.

Кроме того, удовлетворение необоснованного ходатайства об отложении судебного заседания может привести к нарушению принципа правовой определенности и соответствующих процессуальных гарантий, в том числе права на судопроизводство в разумный срок. 

Таким образом, суд, рассмотрев ходатайство представителя заявителя об отложении судебного заседания, отказывает в его удовлетворения в связи с необоснованностью.

 В судебном заседании представитель заявителя просит суд удовлетворить заявленные требования полностью, считают оспариваемые акты антимонопольного органа противоречащими действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании  Антимонопольный орган требования не признал. Считает оспариваемые решение и предписание законными и обоснованными. Представитель антимонопольного органа в судебном заседании просит суд отказать в удовлетворении заявленных требований.

 ФИО3 И заявленные требования не признал, просил суд отказать в их удовлетворении.

Как следует из материалов дела, УФАС поступило обращение гражданина «В» (вх.  от 09.03.2021 №2062) содержащее  информацию о распространении рекламы обществом с ограниченной ответственностью «Дневник.ру» на сайте  https://dnevnik.ru. 

Гражданин «В» считает, что ООО «Дневник.ру» распространяет рекламу на сайте https://dnevnik.ru с нарушением ч. 10 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 №38-Ф3 «О рекламе».

  УФАС России по Астраханской области 11.05.2021г. возбуждено дело №030/05/5-726/2021, №030/05/5-732/2021, №030/05/5-737/2021 по признакам нарушения требований части 10 статьи 5 Закона о рекламе.

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области (далее - УФАС по Астраханской обл.. Управление) но делу № 030/05/5-726/2021 от 15 декабря 2021 года (исх. № 05/10262/с от 28.12.2021) рекламные материалы, распространяемые ООО «Дневник.ру» (далее - Общество. Заявитель) на сайте https://dnevnik.ru были признаны ненадлежащим, а именно: нарушающими требования ч. 10 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе). На основании указанного решения УФАС по Астраханской обл. было вынесено предписание ООО «Дневник.ру» от 28 декабря 2021 года (исх. № 05/10263/с от 28.12.2021) прекратить нарушение требований ч. 10 ст. 5 Закона о рекламе, а именно: прекратить размещение любой рекламы на сайте https://dncvnik.ru.

Также на основании данного решения Обществу выдано предписание от 28.12.2021 (исх. 05/10263/с от 28.12.2021г.)

Решением УФАС по Астраханской обл. по делу № 030/05/5-736/2021 от 15 декабря 2021 года (исх. № 05/10264/с от 28.12.2021) рекламные материалы, распространяемые ООО «Дневник.ру» на сайте https://dnevnik.ru были признаны ненадлежащим, а именно: нарушающими требования ч. 10 ст. 5 Закона о рекламе. На основании указанного решения УФАС по Астраханской обл. было вынесено предписание ООО «Дневник.ру» от 28 декабря 2021 года (исх. № 05/10265/с от 28.12.2021) прекратить нарушение требований ч. 10 ст. 5 Закона о рекламе, а именно: прекратить размещение любой рекламы на сайте https://dnevnik.ru.

Также на основании данного решения Обществу выдано предписание от 28.12.2021 (исх. 05/10265/с от 28.12.2021г.)

Решением УФАС по Астраханской обл. по делу № 030/05/5-737/2021 от 15 декабря 2021 года (исх. № 05/10266/с от 28.12.2021) рекламные материалы, распространяемые ООО «Дневник.ру» на сайте https://dnevnik.ru были признаны ненадлежащим, а именно: нарушающими требования ч. 10 ст. 5 Закона о рекламе. На основании указанного решения УФАС по Астраханской обл. было вынесено предписание ООО «Дневник.ру» от 28 декабря 2021 года (исх. № 05/10267/с от 28.12.2021) прекратить нарушение требований ч. 10 ст. 5 Закона о рекламе, а именно: прекратить размещение любой рекламы на сайте https://dnevnik.ru.

Также на основании данного решения Обществу выдано предписание от 28.12.2021 (исх. 05/10266/с от 28.12.2021г.)

Не согласившись с названными решением и предписанием, считая их не соответствующими нормам действующего законодательства и нарушающими права и законные интересы, заявитель обратился в суд с рассматриваемым заявлением.

 В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. 

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо. 

Согласно пункту 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. 

В пункте 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие). В рассматриваемом деле таким органом является УФАС.

Антимонопольным органом установлено, что 06.04.2021г. на сайте https://dnevnik.ru/ распространяется реклама.

Данный факт подтверждается следующими доказательствами:

- актом о результатах мониторинга сайта https://dnevnik.ru/ от 06.04.2021, которым установлено, что реклама размещается и распространяется на сайте https://dnevnik.ru/.

Информация подпадает под понятие «реклама» поскольку обладает всеми ее признаками - размещалась и распространялась 06.04.2021 ООО «Дневник.ру», круг лиц не может быть заранее определен в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотнощения, направлена на привлечение внимания и продвижения  услуг, предоставляемых ООО «Дневник.ру».

Объектом рекламирования в информации выступают услуги, предоставляемые ООО «Дневник.ру», выражающееся в предоставлении доступа к электронному школьному дневнику и другим приложениям, размещенных на сайте https://dnevnik.ru/, посредством мобильных приложений Арр Store и Google Play.

Согласно информации ООО «Дневник.ру» (вх. от 10.06.2021 № 5832, от 10.06.2021 № 5833) размещение рекламы на сайте https://dnevnik.ru/ осуществляется ООО «Дневник.ру» в рамках договора с обществом с ограниченной ответственностью «Селектел» от 15.03.2012 № 7446 (провайдер хостинга).

Кроме того, Управлением установлено, что на сайте https:// dnevnik.ru/:

1)07.04.2021 установлено распространение рекламы, следующего содержания:«Lysol Убивает 99,9% бактерий Защити свою семью на 5+ За время пандемии многие из нас изменили свое отношение к ежедневной гигиене и понятию чистоты в целом. И если мытьё рук после прихода с улицы уже можно назвать прочно устоявшейся привычкой, то уборка дома, зачастую, происходит совсем не по графику, слишком хаотично и сумбурно. Совместно с Lysol мы подготовили проект, благодаря которому вы узнаете, как правильно убираться в доме, стоит ли воевать с бактериями и по каким признакам стоит подбирать дезинфицирующее средство для наведения чистоты. Правда или миф? Мы подвержены множеству мифов о чистоте и уборке. Проверьте свои знания по теме и получите рекомендации от Lysol. Проверить знания Инфоргафика Уделяете ли Вы достаточное внимание очищению тех мест в доме предметов обихода, которые наиболее подвержены загрязнениям? Смотреть Факты о бактериях Науке известно немало удивительных фактов о бактериях - и некоторые из них способны поразить. Узнать больше Чек-листы Скачайте на ши полезные чек-листы для себя и своего ребёнка, чтобы не упустить ни одной важной детали. Выбрать чек-лист Форум Задавайте свои вопросы и получайте ответы на нашем специальном форуме.».

2)07.04.2021 установлено распространение рекламы, следующего содержания: «Microsoft Инклюзивные технологии в продуктах Microsoft Современные цифровые инструменты на компьютерах и мобильных устройствах значительно расширили возможности учителей и учеников. Искать, изучать, обрабатывать информацию, создавать учебные материалы сейчас стало проще, чем когда-либо, но не менее важным направлением развития цифровых инструментов является и обеспечение доступности для пользователей с особыми потребностями, в том числе и детей с ограниченными возможностями здоровья. Благодаря многолетнему опыту Microsoft в разработке специальных технологий, пользователям доступны инструменты, облегчающие и расширяющие возможности работы с операционной системой Windows и приложением Microsoft Office. Они могут быть полезны как школьникам и учителям в процессе обучения в инклюзивных классах, так и ребятам и их родителям во время использования гаджетов дома. Подробнее Каталог «Равные возможности с технологиями Microsoft» Цифровой каталог специальных возможностей Windows 10 и Office - подробный обзор технологий доступности в продуктах Microsoft. Изучить новые возможности Раздел ((Доступная среда и равные возможности с технологиями Microsoft» «Центр преподавателей» - портал Microsoft для учителей с полезными материалами, ссылками, описанием практик применения технологий Узнать больше Инструменты Microsoft для пользователей с особыми потребностями Зрение -Экранная лупа - Экранный диктор - Чтение шрифта Брайля (требуется оборудование) -Увеличение масштаба экрана и текста в интерфейсе - Настройки цвета и размера курсора - Настройки контрастности и цветовые фильтры - Синтезатор речи Особенности восприятия - Иммерсивное средство чтения - Удаление отвлекающих факторов -Совместная работа людей с разными возможностями здоровья Слух - Транслятор живой речи в субтитры (в PowerPoint) - Возможность дополнения субтитров к слайдам, аудио- и видеоматериалам - Визуальные оповещения - Индивидуальные настройки звука - Настройки времени оповещений на экране Ограничения подвижности - Виртуальная клавиатура -Залипание клавиш - Фильтрация ввода - Настройки мыши - Поддержка управления глазами (требуется оборудование) Примеры технологий доступности: Иммерсивное средство чтения Инструмент, облегчающий процесс чтения, восприятия, понимания текста. Иммерсивное средство чтения доступно пользователям в браузере Microsoft Edge, в приложении OneNote для Windows 10, в Microsoft Word (в веб-версии и последних версиях классических приложений) и в других приложениях Microsoft. Узнать подробнее Экранная лупа Встроенный в Windows инструмент, позволяющий увеличить любой фрагмент экрана. В последних версиях Windows 10 (начиная с версии 2004) может также зачитывать ^^^^^ выделенный текст вслух. Узнать подробнее Дополнительные материалы: Как технологии помогают людям с особенностями здоровья Статья с обзором технологий доступности Читать материал Для педагогов: Методики использования ассистивных технологий Microsoft Мини-курс: «Ассистивные технологии в работе с детьми ОВЗ» на сайте Городского Психолого-Педагагического центра ДОНМ г. Москвы Читать материал Каталог ресурсов Helpful links for Microsoft'inclusive classroom experiences - каталог ресурсов на английском языке, включает курсы, видеоролики и другие материалы Узнать больше».

 3) 06.04.2021 установлено распространение рекламы, следующего содержания: «PS 4 Опрос Конкурс PlayStation 4 для всей семьи Скоро Новый год - время чудес и волшебства Верите, что любая мечта может осуществиться? Переходите к розыгрышу, делитесь самыми добрыми новогодними историями и получите шанс стать обладателем консоли PlayStation 4. А также проходите наш опрос всей семьей и узнайте, насколько схожи ваши интересы и взгляды на современный мир. Почему PlayStation 4 - отличный подарок на Новый год для всей семьи? Уникальные игры Пользователям PlayStation 4 доступны эксклюзивные игры, среди которых - настоящие хиты и самые ожидаемые новинки. PlayStation - отличный способ расслабиться и весело провести время с семьей, возможность испытать новые эмоции и ощущения, а также развить игровые навыки. Контент на любой вкус PlayStation 4 - не просто игровая консоль, а настоящий центр развлечений! Получите доступ к любимым сервисам с лучшими коллекциями видео, фильмов, сериалов, спортивных трансляций и телепередач и наслаждайтесь качественным контентом в кругу семьи. Высокая производительность Высокое качество изображения скорость работы и четкость даже в самых небольших деталях - вот что позволяет погрузиться в атмосферу игры на 100%. Благодаря производительности, сопоставимой с возможностями игровых компьютеров, ничто не сможет помешать вам наслаждаться игрой на PlayStation 4. Безопасность использования Настройки родительского контроля позволяют регулировать использование консоли. Благодаря этой функции можно ограничить время игры, регулировать общение с другими пользователями, расходы на цифровые покупки и устанавливать необходимый уровень защиты данных».

Данный факт подтверждается следующими доказательствами:

- актом о результатах мониторинга сайта https://dnevnik.ru/ от 07.04.2021, которым установлено, что указанная выше реклама размещается и распространяется на сайте https://dnevnik.ru/.

Вышеуказанная информация подпадает под понятие «реклама» поскольку обладает всеми ее признаками - размещалась и распространялась 06.04.2021, 07.04.2021 ООО «Дневник.ру», круг лиц не может быть заранее определен в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, направлена на привлечение внимания и продвижения:

бренда «Lysol»;

продвижение устройств на Windows, приложений и ассистивных технологий в сегменте образования;

игровой приставки PlayStation.

Объектом рекламирования в указанной выше информации выступают: бренд «Lysol»; продвижение устройств на Windows, приложений и ассистивных технологий в сегменте образования; игровой приставки PlayStation.

Согласно информации ООО «Дневник.ру» (вх. от 10.06.2021 № 5832, от 10.06.2021 № 5833) размещение рекламы на сайте https://dnevnik.ru/ осуществляется ООО «Дневник.ру» в рамках договора с обществом с ограниченной ответственностью «Селектел» от 15.03.2012 № 7446 (провайдер хостинга).

Согласно информации ООО «Дневник.ру» (вх. от 10.06.2021 № 5838) рекламораспространителем и рекламопроизводителем Рекламы является ООО «Дневник.ру» на основании:

- договора, заключенного между ООО «Дневник.ру» и обществом с ограниченной ответственностью «Адверт.ру» (далее - ООО «Адверт.ру») от 11.06.2010 № 110610, дополнительного соглашения от 31.08.2020 № 37 (бренд «Lysol»);

- договоров, заключенных между ООО «Дневник.ру» и обществом с ограниченной ответственностью «Майкрософт Рус» (далее - ООО «Майкрософт Рус») от 01.08.2015 № MSS 2066855, от 18.11.2020 № РО 99583749 (продвижение устройств на Windows, приложений и ассистивных технологий в сегменте образования, среди пользователей dnevnik.ru);

- договора, заключенного между ООО «Дневник.ру» и обществом с ограниченной ответственностью «Орта Медиа» (далее - ООО «Орта Медиа») от 12.11.2020 № 667, приложением от 12.11.2020 № 1 (PlayStation для всей семьи).

Согласно информации ООО «Дневник.ру» (вх. от 10.06.2021 № 5838) лицами, определившими объект рекламирования и содержание рекламы - рекламодателями:

- в рамках договора с ООО «Адверт.ру» является клиент заказчика общество с ограниченной ответственностью «Рекитт Бенкизер» (далее - ООО «Рекитт Бенкизер»);

- в рамках договора с ООО «Майкрософт Рус» является ООО «Майкрософт Рус»;

- в рамках договора с ООО «Орта Медиа» является ООО «Орта Медиа». Размещение рекламы в рамках указанных вьппе договоров, осуществляло ООО «Дневник.ру» - рекламораспространитель. 

Размещение рекламы:

-в рамках договора с ООО «Адверт.ру» осуществлялось в период с 01.11.2010 по 31.12.2020(акты от 30.11.2020 № 413, от 31.12.2020 № 453);

в рамках договора с ООО «Майкрософт Рус» осуществлялось в период с 16.11.2020 по 31.12.2020 (акт от 31.12.2020 № 459);

в рамках договора с ООО «Орта Медиа» осуществлялось в период с 21.12.2020 по 10.01.2021(акт от 10.01.2021 №4).

Кроме того, исходя из информации ООО «Дневник.ру» (вх. от 06.08.2021 № 7822, от 18.08.2021 № 8191) размещение рекламы на сайте https://dnevnik.ru/ в рамках договоров с ООО «Адверт.ру», ООО «Майкрософт Рус» и ООО «Орта Медиа» 06.04,2021 и 07.04.2021 т.е. за пределами сроков размещения, указанных в соответствующих приложениях к договорам, осуществлялось ООО «Дневник.ру» по специальному согласованию с заказчиками. В частности, продление срока размещения возможно в порядке пункта 2.4, пункта 2.5 договора с ООО «Орта Медиа», пункта 6 дополнительного соглашения к договору с ООО «Адверт.ру», а также по договоренности с заказчиком в рамках договора с ООО «Майкрософт Рус».

Кроме того, Управлением установлено, что на сайте https://dnevnik.ru/ 07.04.2021 распространялась реклама, следующего содержания: «МИРЭА - Российский технологический университет, принципиально новый, крупнейший в России кластер, сочетающий классические университетские традиции и современные тенденции в образовании. Университет создан в результате объединения ведущих технических университетов и научных институтов, в первую очередь МИРЭА, МГУПИ и МИТХГ им. М.В. Ломоносова. Подробнее Об университете Программы обучения Подготовка в вуз Олимпиады Экскурсии Филиалы Колледж Мероприятия для школ Подписка на новости».

Данный факт подтверждается следующими доказательствами:

- актом о результатах мониторинга сайта https://dnevnik.ru/ от 07.04.2021, которым установлено, что указанная выше реклама размещается и распространяется на сайте https ://dnevnik.ru/.

Вышеуказанная информация подпадает под понятие «реклама» поскольку обладаетвсеми ее признаками - размещалась и распространялась 07.04.2021 ООО «Дневник.ру», круглиц не может быть заранее определен в качестве получателя рекламной информации иконкретной стороны правоотношения, направлена на привлечение внимания и продвижения МИРЭА - Российского технологического университета. Объектом рекламирования в указанной вьппе информации выступает МИРЭА -

Российский технологический университет и оказываемые университетом услуги: программы обучения, подготовка в вуз, олимпиады, филиалы, колледж, мероприятия для школ.

Согласно информации ООО «Дневник.ру» (вх. от 10.06.2021 № 5843) размещение рекламы на сайте https://dnevnik.ru/ осуществляется ООО «Дневник.ру» в рамках договора с обществом с ограниченной ответственностью «Селектел» от 15.03.2012 № 7446 (провайдер хостинга).

Согласно информации ООО «Дневник.ру» (вх. от 10.06.2021 № 5843) рекламораспространителем и рекламопроизводителем Рекламы является ООО «Дневник.ру» на основании:

- договора, заключенного между ООО «Дневник.ру» и МИРЭА - Российским технологическим университетом (далее - МИРЭА) от 27.01.2021 № 32109916575.

Согласно информации ООО «Дневник.ру» (вх. от 10.06.2021 № 5843) лицом, определившим объект рекламирования и содержание рекламы - рекламодателем:

- в рамках договора с МИРЭА является МИРЭА.

Размещение рекламы в рамках указанного выше договора, осуществляло ООО «Дневник.ру» - рекламораспространитель.

Размещение рекламы в рамках договора с МИРЭА осуществлялось в период с 01.02.2021 по 31.05.2021 (акт оказанных услуг в настоящее время (10.06.2021) не подписан, услуги еще не были оплачены).

Кроме того, исходя из информации ООО «Дневник.ру» (вх. от 06.08.2021 № 7821 от 18.08.2021 № 8193) размещение рекламы на сайте https://dnevnik.ru/ в рамках договора с МИРЭА, согласно условиям приложения № 2 к договору, должно осуществляться ООО «Дневник.ру» в период с 01.02.2021 по 31.05.2021, а также в период с 01.10.2021 по 31.12.2021. Период с 01.01.2021 по 31.12.2021 - общий срок оказания услуг по договору, в рамках которого, согласно условиям приложения № 2 к договору, оказываются в том числе, услуги администрирования и обновления информации. Таким образом, размещение Рекламы 07.04.2021 охватывается установленным в договоре с МИРЭА периодом размещения с 01.02.2021 по 31.05.2021.

Таким образом, рассматриваемые сообщения содержат все признаки, указанные в п.1 ст.3 ФЗ «О рекламе», а, следовательно, являются рекламой.

Согласно ч.10 ст.5 ФЗ «О рекламе» не допускается размещение рекламы в учебниках, учебных пособиях, другой учебной литературе, предназначенных для обучения детей по основным образовательным программам начального общего, основного общего, среднего общего образования, школьных дневниках, школьных тетрадях.

В соответствии с п. 3.3 ГОСТ Р 55081-2012 «Дневники школьные. Технические условия» школьный дневник - это документ в виде тетради или печатного издания со специальной линовкой и текстом подсказки (подзаголовками) для пользователей дневника, изготовленный

полиграфическим или иным способом и предназначенный для каждодневной записи в течение годового периода обучения заданий по предметам обучения, проставления оценок по успеваемости и дисциплине учащихся, уведомления родителей о результатах учебы и другой информации по учебному процессу.

Согласно п.3.7 ГОСТ Р 55081-2012 сопровождающие страницы дневника - страницы, содержащие текстовый материал, иллюстрации, наглядные изображения, относящиеся к предметам обучения и способствующие лучшему усвоению изучаемого предмета.

Согласно п. 3.9 ГОСТ Р 55081-2012 обложка дневника — мягкое покрытие дневника, например, из тонкого картона, картона с полимерным покрытием, которое содержит маркировку дневника и является его внешним конструктивным элементом.

В силу п.5.24 ГОСТ Р 55081-2012 на обложке, переплете и на страницах во всем объеме не допускается располагать информацию рекламного характера, а также рисунки, иллюстрации, наглядные изображения и т. п., не относящиеся к учебной или детской тематике.

То есть, страницы бумажного школьного дневника предназначены не только для записи домашних заданий и проставления оценок, но и предоставления иной информации по учебному процессу, перечень которой является открытым.

Заявитель в обоснование своей позиции указывает, что для «электронного журнала» «электронного дневника» не применяются национальные стандарты, соответствующие ГОСТы не разработаны. В законе не обозначены стандарты по количеству страниц в электронных журналах и дневнике, их размер, формат, а также не обозначено, какую из страниц электронного ресурса можно отнести к переплету или обложке. Так же по утверждению ООО «Дневник.ру», УФАС неправомерно отнесло все разделы сайта https://dnevnik.ru к школьному дневнику.

Данные доводы судом отклоняются в силу следующего.

В соответствии с областью применения ГОСТ Р55081 -2012, стандарт распространяется на школьные дневники, предназначенные для записи заданий, выставления оценок, записей по успеваемости и дисциплине в период обучения школьников с 1 по 11 классы в общеобразовательных учебных учреждениях начального профессионального образования, и устанавливает требования к их качеству и полиграфическому исполнению.

В соответствии с Письмом Министерства образования и науки Российской Федерации от 15.02.2012 «О методических рекомендациях по внедрению систем ведения журналов успеваемости в электронном виде» услуга по предоставлению информации о текущей успеваемости учащегося, ведению электронного дневника и электронного журнала успеваемости осуществляется образовательными учреждениями при участии органов исполнительной власти субъекта Российской Федерации. В результате предоставления указанной услуги обучающиеся и их родители (законные представители) должны получить доступ к актуальной и достоверной информации:

сведения о результатах текущего контроля успеваемости обучающегося; сведения о результатах промежуточной аттестации обучающегося; сведения о результатах итоговой аттестации обучающегося; сведения о посещаемости уроков (занятий); сведения о расписании уроков (занятий);

сведения об изменениях, вносимых в расписание уроков (занятий);

содержание образовательного процесса с описанием тем уроков (занятий), материала, изученного на уроке (занятии), общего и индивидуального домашнего задания.

Поскольку электронный школьный дневник должен выполнять функции, аналогичные функциям бумажного школьного дневника, то и иные страница сайта: https://dnevnik.ru, на которых учителями и администрацией школы может размещаться информация по учебному процессу, являются неотъемлемой частью электронного школьного дневника.

При этом обложка, переплет и страница являются частью бумажного школьного дневника, соответственно, все страницы сайта, который выполняет функции электронного школьного дневника - часть электронного школьного дневника, на которой в соответствии с частью 10 статьи 5 ФЗ «О рекламе» не должно быть рекламы.

По утверждению Общества, использование термина «сайт», взятого из интернет энциклопедии, является неправомерным, в связи с этим, вывод, сделанный антимонопольным органом, является неправильным.

В соответствии с пунктом 13 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2006 №149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» сайт в сети «Интернет» -это совокупность программ для ЭВМ и иной информации, содержащейся в системе, доступ к которой обеспечивается посредством информационно - телекоммуникационной сети «Интернет» по доменным именам и (или) по сетевым адресам, позволяющим идентифицировать сайты в сети «Интернет».

Пункт 14 статьи 2 ФЗ №149 определил, что страница сайта в сети «Интернет» - часть сайта в сети «Интернет», доступ к которой осуществляется по указателю, состоящему из доменного имени и символов, определенных владельцем сайта в сети «Интернет».

В соответствии с информацией, размещенной на сайте: https://dnevnik.ru/about «дневник.ру» - это, в том числе, круглосуточный доступ к оценкам, расписанию и домашним заданиям.

УФАС было установлено, что сайт https://dnevnik.ru/ содержит блок Цифровая платформа «Дневник.ру» также отображает информацию, которая должна быть в школьном дневнике, в частности: оценки успеваемости по предметам, расписание предметов, оценки и т. д., состоит из 4 основных разделов: «Образование», «Профиль», «Общение», «Приложения». Раздел «Образование» включает в себя вкладки «Моя школа»; «Мой класс»; «Успеваемость»; «Расписание», «Домашние задания», «Чаты». Таким образом, ЦОП направлен на реализацию пользователем возможностей, связанных с получением отдельной информации об образовательном процессе.

По утверждению Общества, на стартовой странице сайта https://dnevnik.ru / есть выбор государственной услуги «информирование о текущей успеваемости пользователей», представляющий собой школьный дневник в электронной форме, где размещение рекламных услуг не производится и не доступны платные услуги, а также «Цифровая платформа «Дневник.ру»,   где   могут   размещаться   рекламные   материалы,   наяду   с   бесплатными социальными и образовательными сервисами и информацией.

Комиссией УФАС установлено, что безрекламная версия https://dnevnik.ru/ изначально для пользователей недоступна. В настройках пользователей (одного из родителей учащихся) автоматически проставлена отметка (галочка) «при входе открывать Дневник.ру. Не показывать страницу выбора государственной услуги «Информация о текущей успеваемости учащегося». Таким образом, для того, чтобы открыть безрекламную версию портала необходимо сначала войти в его рекламную версию и, следовательно, ознакомиться с рекламой. При этом без специальных сведений об алгоритме входа в безрекламную версию портала, пользователю достаточно затруднительно воспользоваться данной функцией.

По мнению ООО «Дневник.ру», сервис по ведению электронного журнала и дополнительный сервис «ЦОП «Дневник.ру» не являются частью школьного дневника. Так по утверждению Общества, сервис ЦОП «Дневник.ру» включает в себя функционал электронного журнала и расширенные (дополнительные) функциональные возможности (в том числе, чаты, форумы, группы по интересам).

Как уже указывалось выше, в соответствии с Письмом Министерства образования и науки Российской Федерации от 15.02.2012 «О методических рекомендациях по внедрению систем ведения журналов успеваемости в электронном виде» услуга по предоставлению информации о текущей успеваемости учащегося, ведению электронного дневника и электронного журнала успеваемости осуществляется образовательными учреждениями при участии органов исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

В результате предоставления указанной услуги обучающиеся и их родители (законные представители) должны получить доступ к актуальной и достоверной информации:

сведения о результатах текущего контроля успеваемости обучающегося;

сведения о результатах промежуточной аттестации обучающегося; сведения о результатах итоговой аттестации обучающегося; сведения о посещаемости уроков (занятий); сведения о расписании уроков (занятий);

сведения об изменениях, вносимых в расписание уроков (занятий);

содержание образовательного процесса с описанием тем уроков (занятий), материала, изученного на уроке (занятии), общего и индивидуального домашнего задания.

Сервис ЦОП «Дневник.ру» содержит всю вышеперечисленную информацию, следовательно, является дневником.

Так же суд отмечает следующее.

Сайт https://dnevnik.ru/ представляет собой многофункциональную многопользовательскую систему, цифровую образовательную платформу, в рамках которого осуществляются различные функции. Так сайт используется для ведения педагогами электронных журналов, размещения информации о пользователе, общение и т.п. Кроме того, указанный сайт является электронным школьным дневником.

Предоставление информации и текущей успеваемости обучающегося, ведение электронного дневника включено в сводный перечень первоочередных государственных и муниципальных услуг, предоставляемых органами исполнительной власти субъектов РФ и органами местного самоуправления в электронном виде, а так же услуг, предоставляемых в электронном виде учреждениями и организациями субъектов РФ и муниципальными учреждениями и организациями, утвержденный распоряжением Правительства РФ от 17.12.2009 №1993-р. Министерство образования и науки России в отдельных письмах (№08-ПГ-МОН-28638 от 05.11.2019; №АП-147/07 от 15.02.2012) так же указывает на такую форму ведения школьного дневника как электронный дневник.

Общество считает, что поскольку портал https://dnevnik.ru/ используется не только в качестве электронного школьного дневника, но и для осуществления других функций, то квалификация  всего  портала  в  качестве  электронного  школьного  дневника  является необоснованной.

Ч. 10 ст.5 ФЗ «О рекламе» устанавливает императивный запрет на размещение рекламы в школьном дневнике, не устанавливая форму такого дневника.

То есть запрет распространяется на любые формы школьного дневника. Если доступ к школьному дневнику осуществляется посредством входа на сайт в сети Интернет, то на всем таком сайте не должно быть рекламы. Следовательно, если рассматривать электронный школьный дневник, доступ к которому осуществляется путем обращения к сайту в сети Интернет, то рекламы не должно быть на всех страницах такого сайта.

Кроме того, в связи с переходом образовательных организаций сведения школьного дневника в бумажной форме на электронную форму такого дневника заключением образовательными организациями соглашений с Обществом о подключении к информационной системе, в рамках которых пользователям предоставляется доступ к таким сервисам, как ввод и поддержка расписания занятий, ввод и передача данных об успеваемости и посещаемости, выдача и контроль выполнения домашних заданий, пользователи получают доступ к порталу https://dnevnik.ru/ именно как к электронному школьному дневнику.

Блок цифровая платформа «Дневник.ру» состоит из четырех основных разделов: «Образование», «Профиль», «Общение», «Приложения».

Однако раздел «Образование» (вкладки «Моя школа», «Мой класс», «Успеваемость», «Расписание», «Домашние задания», «Чаты») направлен на реализацию пользователем возможностей, связанных с получением отдельной информации об образовательном процессе.

Интернет-сайт является https://dnevnik.ru/ является единым сайтом, предназначенным в том числе для ведения электронного школьного дневника, в котором имеется в том числе рекламная часть, в которой размещается как реклама, так и сведения, которые должны размещаться в электронных школьных дневниках обучающихся.

Доводы  антимонопольного органа в отношении сайта   https://dnevnik.ru/  подтверждаются актом экспертного исследования от 29 ноября 2021 г. № 4397/33-6-21, проведенного в соответствии со ст. 37 Федерального закона от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» Федеральным бюджетным учреждением Российский федеральный центр судебной экспертизы при Министерстве юстиции РФ. 

Экспертное исследование проведено ФИО7, заведующим лабораторией судебной лингвистической экспертизы, имеющему высшее образование, специальность «Филология», высшее юридическое образование и степень магистра юриспруденции по направлению «Судебно-экспертная деятельность в правоприменении», дополнительное профессиональное образование по судебной лингвистической экспертизе, ученую степень кандидата филологических наук, ученую степень кандидата юридических наук и аттестованным в соответствии со ст. 12 Федерального закона от 31.05.2001 г. № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» на право самостоятельного производства экспертиз по специальности 26.1 «Исследование продуктов речевой деятельности», экспертный стаж в качестве государственного судебного эксперта с 2005 г.

 В экспертном исследовании сделан следующий вывод: Из информации в зафиксированной в представленном файле «Ученик.mp4» видеозаписи следует, что интернет-сайт https://dnevnik.ru является единым сайтом, предназначенным в том числе для ведения электронного школьного дневника, в котором имеется в том числе рекламная часть, в которой размещается как реклама, так и сведения, которые должны размещаться в электронных школьных дневниках обучающихся. 

В акте также указывается на то, что название сайта – «Дневник.ру» – мотивировано общеупотребительным словом «дневник», входящим в семантическое поле «школьное образование», и обозначающим ‘тетрадь для записи заданных ученику уроков и для выставления оценок’ [2, стр. 263]. Таким образом, уже из названия следует, что данная образовательная платформа в первую очередь предназначена для электронного сопровождения организации образовательного процесса в школе (представления расписания, домашнего задания и оценок в электронном виде).

На сайте https://dnevnik.ru/abaut указано, что Дневник.ру - это: в том числе круглосуточный доступ к оценкам, расписанию и домашним заданиям, то есть Цифровая версия письменного школьного дневника.

Целью ведения электронных журналов и электронных дневников успеваемости является оперативное и объективное информирование родителей (законных представителей) о ходе и содержании образовательного процесса, а также о результатах текущего контроля посещаемости уроков, успеваемости, промежуточной аттестации обучающихся.

Размещение рекламной информации в электронном дневнике содержит признаки нарушения части 10 статьи 5 ФЗ "О рекламе".

Вместе тем, решением Арбитражного суда Астраханской области от 20.01.2020 по делу № А06- 4049/2019  решение и предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области признаны соответствующими закону. Вступившим в законную силу решением суда установлено, что ООО «Дневник.ру», распространяя рекламу на сайте https://dnevnik.ru, нарушает ч. 10 ст. 5 Закона о рекламе, так как данная реклама является ненадлежащей.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса РФ вышеуказанный судебный акт по делу № А06-4049/2019  имеет преюдициальное значение для рассматриваемого дела, поскольку лица, участвующие в рассматриваемом деле, являлись участниками по делу № А06-4049/2019, по которому обжаловалось решение антимонопольного органа, принятого по тем же фактам, что и оспариваемые по рассматриваемому делу решения.

Таким образом, оспариваемое заявителем решение УФАС вынесено на основании полного и всестороннего анализа материалов дела, соответствует действующему законодательству.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, суд отказывает в удовлетворении заявленных обществом требований.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 167 – 170, 176, 201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Астраханской области.

Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru»

Судья

ФИО1