﻿АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А53-177/2021

г. Краснодар

14 октября 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 октября 2021 года.

 

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Бабаевой О.В., судей Алексеева Р.А.  и   Ташу А.Х., при участии от истца – общества с ограниченной ответственностью «Ростовские тепловые сети» (ИНН 3445102073, ОГРН 1093460001095) – Андреевой С.М. (доверенность от 25.05.2020) и Курилова П.А. (доверенность от 01.01.2019), от ответчика – акционерного общества «Теплокоммунэнерго» (ИНН 6165199445, ОГРН 1166196063307) – Гапичевой О.А. (доверенность от 11.01.2021), рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Ростовские тепловые сети» на решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.04.2021 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2021 по делу № А53-177/2021, установил следующее.

ООО «Ростовские тепловые сети»  (далее – общество) обратилось в арбитражный суд с иском к АО «Теплокоммунэнерго»  (далее – организация) о взыскании 80 422 668 рублей 01 копейки стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя в сетях ответчика с 01.01.2017 по 31.12.2019, 11 263 425 рублей 01 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных с 10.01.2018 по 28.12.2020, с последующим их начислением по день оплаты долга.

Решением от 16.04.2021, оставленным без изменения  постановлением апелляционного суда от 02.07.2021, в иске отказано. Судебные акты мотивированы оплатой в полном объеме нормативных (технологических) тепловых потерь, утвержденных приказами Министерства энергетики Российской Федерации на спорный период и недоказанностью наличия иных потерь тепловой энергии и теплоносителя в сетях ответчика, не усмотрев оснований для назначения экспертизы по делу.

В кассационной жалобе общество просит отменить судебные акты и направить дело на новое рассмотрение. По мнению заявителя, в пункте 2.2 договора стороны согласовали порядок расчета плановых технологических потерь, в пункте 3.1 – фактических технологических потерь. Кроме того, стороны согласовали дополнительно возможность расчета сверхнормативных учтенных потерь в случае возникновения аварийных ситуаций, повреждения трубопроводов. Заявитель считает, что потери теплоносителя и тепловой энергии, связанные с аварийными утечками, не являются сверхнормативными; определение термина «сверхнормативные потери», содержащееся в заключенном в 2011 году договоре, противоречит Правилам коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034 (далее – Правила № 1034), истец вправе претендовать на распределение между сторонами потерь, предусмотренных пунктами 128 и 129 названных Правил, а не только нормативных технологических потерь, оплату которых произвел ответчик. Правилами № 1034 установлены 3 вида потерь (в совокупности фактические потери, то есть разница объемов ресурса, вышедшегоиз котельной, и фактически дошедшим до потребителей): потери тепловой энергии, теплоносителя, связанные с аварийными утечками теплоносителя, оформленные актами; нормативы технологических потерь тепловой энергии, теплоносителя при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке; потери, превышающие утвержденные значения (сверхнормативные). Общество настаивает на том, что объем потерь тепловой энергии и теплоносителя при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей подлежит определению на основании пунктов 75 – 80 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Министерства строительного и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 17.03.2014 № 99/пр (далее – Методика), а не пункта 10 названной Методики. Пункты 75 – 80 Методики содержатся в разделе VIII «Определение количества тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем при работе приборов учета неполный расчетный период», но с учетом их логического толкования, они предусматривают определение количества тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем для целей распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей, а не только при работе приборов учета неполный расчетный период.  По мнению заявителя, представленные им доказательства подтверждают, что при передаче тепловой энергии и теплоносителя сформировался объем потерь, превышающий нормативный, поэтому судами необоснованно отказано в удовлетворении ходатайства истца о назначении по делу судебной экспертизы.  

В отзыве на кассационную жалобу организация указала на законность и обоснованность принятых по делу судебных актов.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что судебные акты надлежит отменить по следующим основаниям.

Как установлено судами, 31.03.2016 сторонами заключен договор оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя от 31.03.2016 № 38/5-0/16/04-116, в соответствии с которым ответчик (теплосетевая организация) обязался осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя через тепловые сети, оборудование и устройства, принадлежащие теплосетевой организации на праве собственности или на ином основании, до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а истец (теплоснабжающая организация) – оплачивать указанные услуги.

В спорный период отношения сторон по поводу компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих при осуществлении передачи тепловой энергии по тепловым сетям ответчика, регулировались договором от 25.05.2011 № 04-209/162-ДЮ (далее – договор).

В соответствии с пунктом 1.1 договора общество обязалось поставлять тепловую энергию и теплоноситель, а организация – производить оплату за фактически поставленную ему тепловую энергию и теплоноситель для компенсации тепловых потерь.

В соответствии с пунктом 3.1 договора (в редакции протокола урегулирования разногласий от 16.07.2011) фактическое количество тепловой энергии, теплоносителя, поставленных теплоснабжающей организацией для компенсации технологических потерь, определяется расчетным путем в соответствии с приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2008 № 325. Определение сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя в сетях теплосетевой организации производится теплоснабжающей организацией по результатам инструментального обследования поврежденного участка с последующим составлением двустороннего акта представителями обеих сторон. При этом теплоснабжающая организация не предъявляет к оплате теплосетевой организации стоимость сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя, произошедших по истечении 1 часа с момента уведомления теплоснабжающей организации об аварийной ситуации, в случае, если запорная арматура для отключения поврежденного участка теплосети находится в пределах балансовой принадлежности теплоснабжающей организации.

Расчетным периодом для оплаты теплосетевой организацией фактических потерь тепловой энергии является один календарный месяц (пункт 5.1 договора). Цена тепловой энергии определяется исходя из тарифов, утвержденных Региональной службой по тарифам Ростовской области для теплоснабжающей организации (пункт 5.2 договора). Оплата фактических потерь тепловой энергии производится теплосетевой организацией до 25-го числа месяца, следующего за расчетным, на основании выставленного теплоснабжающей организацией счета-фактуры и акта приема-передачи тепловой энергии (пункт 5.4 договора).

Судами установлено, что на границах смежных тепловых сетей истца и ответчика приборы учета, фиксирующие количество тепловой энергии и теплоносителя, не установлены. 

Дополнительными соглашениями от 30.10.2018 № 2 и от 01.11.2018 № 3 стороны на основании приказов Министерства энергетики Российской Федерации от 18.09.2014 № 622, от 28.02.2017 № 136, от 18.09.2017 № 863, от 20.08.2018 № 678 рассчитали плановое количество тепловой энергии, теплоносителя для компенсации технологических потерь на 2016 – 2019 годы.  

 В исковом заявлении общество приводит доводы о том, что в период с 01.01.2017 по 31.12.2019 потери тепловой энергии, теплоносителя, связанные с аварийными утечками, оформленные актами, отсутствовали; объемы нормативных (технологических) потерь, утвержденные приказами Министерства энергетики Российской Федерации на спорный период, составили 201 029,23 Гкал (тепловая энергия) и  235 783,55 куб. м (теплоноситель); величина потерь тепловой энергии и теплоносителя, подлежащая распределению между обществом и организацией, составила 231 048,08 Гкал (тепловая энергия) и 5 944 087,31 куб. м (теплоноситель); объем сверхнормативных потерь, относящийся на организацию, с учетом произведенной оплаты и пункта 129 Правил № 1034, составляет 33 030,54 Гкал на сумму 69 555 942 рубля 55 копеек (тепловая энергия) и 271 055,67 куб. м на сумму 10 866 725 рублей 45 копеек (теплоноситель). 

Настаивая на образовании в 2017 – 2019 годах в сетях ответчика сверхнормативных потерь, общество в досудебном порядке предъявило требования об оплате их стоимости, не получив удовлетворения, обратилось в арбитражный суд с иском.

При рассмотрении  спора суды руководствовались статьями 426, 431  Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 13, 17 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон о теплоснабжении), пунктом 10 Методики, пунктом 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 № 808 (далее – Правила № 808), пунктами 5, 114, 128, 129 Правил № 1034, учитывая фактические обстоятельства спора, пришли к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения иска. 

Суды исходили  из того, что количество тепловой энергии и теплоносителя, необходимое для компенсации тепловых потерь, должно определяться исходя из приказов Министерства энергетики Российской Федерации, которыми установлены нормативные (технологические) потери в тепловых сетях ответчика на соответствующий период регулирования; объемы нормативных (технологических) тепловых потерь, утвержденные приказами Министерства энергетики Российской Федерации на спорный период, ответчиком истцу оплачены в полном объеме. Суды сочли недоказанным наличие иных потерь тепловой энергии и теплоносителя в сетях ответчика и не усмотрели оснований для назначения экспертизы по делу. Суды указали, что положения пунктов 75 – 80 Методики предусматривают определение количества тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем при работе приборов учета неполный расчетный период, а к спорным отношениям подлежит применению пункт 10 названной Методики, поэтому порядок определения тепловых потерь, теплоносителя, предусмотренный договором соответствует действующему законодательству. 

Суд кассационной инстанции не может согласиться с выводами, изложенными в обжалуемых судебных актах, поскольку судами первой и апелляционной инстанций при рассмотрении спора нарушены нормы материального и процессуального права, неправильно определен характер спорного правоотношения, не установлен круг обстоятельств, имеющих значение для разрешения спора и подлежащих исследованию, проверке и установлению по делу, не дана оценка правовой природе правоотношений, а также всем имеющимся в деле доказательствам с соблюдением требований арбитражного процессуального законодательства ввиду следующего.

Обязанность по компенсации потерь в тепловых сетях законом возложена на теплосетевые организации, в том числе и посредством приобретения тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя у теплоснабжающих организаций и ее оплате по регулируемым ценам. Собственники или иные законные владельцы тепловых сетей вправе компенсировать свои затраты на услуги по передаче тепловой энергии (в том числе и на оплату нормативных потерь) за счет потребителей тепловой энергии после установления тарифа на услуги по передаче тепловой энергии по таким тепловым сетям (пункт 5 статьи 13, пункт 11 статьи 15, статья 17 Закона о теплоснабжении).

Исходя из положений пунктов 54, 55 Правил № 808, по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

В пункте 3 статьи 19 Закона о теплоснабжении и пункте 31 Правил № 1034 предусмотрено, что осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях: 1) отсутствие в точках учета приборов учета; 2) неисправность приборов учета; 3) нарушение установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.

Согласно пункту 128 Правил № 1034 распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом:

а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (по всем организациям-собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные потери);

б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).

В силу пункта 129 Правил № 1034 распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя между смежными тепловыми сетями производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом аварийных утечек теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию.

В пункте 65 Методики предусмотрено, что коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в случае отсутствия в точках учета средств измерений.

Согласно пункту 77 Методики распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества передаваемых тепловой энергии, теплоносителя между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей производится расчетным путем. Расчет осуществляется на основе составления баланса передаваемой тепловой энергии для сечения (сечений) на границе (границах) балансовой принадлежности участков тепловой сети по формуле, требующей величину нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя для смежных участков тепловых сетей.

Формула для определения общего количества сверхнормативных потерь тепловой энергии установлена в пункте 78 Методики.

Порядок расчета потерь теплоносителя определен в пункте 79 Методики, согласно которому определение количества передаваемого теплоносителя между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей производится расчетным путем по указанной в нем формуле. Распределение сверхнормативных потерь теплоносителя между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь теплоносителя.

Учитывая, что участки тепловых сетей сторон на границах раздела балансовой принадлежности не имеют приборов учета, в соответствии с пунктом 65 Методики применению подлежит расчетный метод определения объема потерь, порядок которого установлен в пунктах 77 – 79 Методики.

Из приведенных, но не примененных судами нормативных актов следует принцип индивидуального подхода при определении потерь в конкретных тепловых сетях с использованием их конструктивных параметров.

Иного порядка распределения сверхнормативных потерь действующее законодательство не предусматривает, а занятая организацией позиция по спору фактически сводится к освобождению его от бремени соответствующих расходов, что является необоснованным.

Общество, настаивающее на наличии потерь, превышающих утвержденные приказами Министерства энергетики Российской Федерации значения (сверхнормативные), и претендующее на их распределение в соответствии с положениями  Правил № 1034 и Методики, произвело расчет объема сверхнормативных потерь, приходящихся на организацию в 2017 – 2019 годах, и для исключения сомнений в достоверности используемых в расчете величин заявило ходатайства о назначении по делу судебной экспертизы, в удовлетворении которых судами отказано со ссылкой на то, что проведение такой экспертизы является нецелесообразным. 

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательства, как и их совокупность, признаются достоверными, если в результате их проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в них сведения соответствуют действительности. Этой же нормой право оценки достоверности и достаточности доказательств предоставлено судам первой и апелляционной инстанций, оценивающих их по своему внутреннему убеждению.

В силу статьи 8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе равноправия сторон. Стороны пользуются равными правами на заявление отводов и ходатайств, представление доказательств, участие в их исследовании, выступление в судебных прениях, представление арбитражному суду своих доводов и объяснений, осуществление иных процессуальных прав и обязанностей, предусмотренных названным кодексом. Арбитражный суд не вправе своими действиями ставить какую-либо из сторон в преимущественное положение, равно как и умалять права одной из сторон.

В соответствии с частью 3 статьи 9 указанного Кодекса арбитражный суд, сохраняя независимость, объективность и беспристрастность, осуществляет руководство процессом, разъясняет лицам, участвующим в деле, их права и обязанности, предупреждает о последствиях совершения или несовершения ими процессуальных действий, оказывает содействие в реализации их прав, создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законов и иных нормативных правовых актов при рассмотрении дела.

Исследуя вопрос о наличии либо об отсутствии потерь, превышающих утвержденные приказами Министерства энергетики Российской Федерации значения (сверхнормативные), суды отказали в назначении по этому вопросу судебной экспертизы и отклонили представленный истцом расчет объема сверхнормативных потерь, приходящихся на организацию в 2017 – 2019 годах, не указав, каким правовым нормам противоречит названный расчет и какими иными доказательствами может быть подтверждено наличие сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Непроведение экспертизы с целью выяснения имеющего существенное значение для рассмотрения данного дела вопроса свидетельствует о нарушении принципов состязательности и равноправия сторон, поскольку суды не обеспечили возможность представления истцом доказательств, не создали условия для их всестороннего и полного исследования, установления фактических обстоятельств.

Суды первой и апелляционной инстанций допустили неверное толкование закона, что повлекло за собой неприменение норм материального права, подлежащих применению при разрешении спора, неустановление всех обстоятельств, имеющих значение для его правильного разрешения, и принятие неправильного решения по настоящему делу.

Невыполнение судами первой и апелляционной инстанций требований части 7 статьи 71 и пункта 2 части 4 статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, которое могло привести к принятию неправильного решения по делу, является существенным нарушением норм процессуального права и основанием для отмены судебных актов в кассационном порядке.

Поскольку выводы судов основаны на неполном выяснении фактических обстоятельств и суды неправильно применили нормы материального права, то в силу статьи 288 Арбитражного кодекса Российской Федерации судебные акты подлежат отмене, а дело – направлению на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении суду следует учесть изложенное, устранить отмеченные недостатки, поставить на разрешение сторон вопрос о проведении судебной экспертизы для определения объема сверхнормативных потерь в сетях и доли приходящихся на них оплат, принимая во внимание задачи судопроизводства в арбитражных судах, конкретные обстоятельства дела, исходя из положений действующего законодательства, установить все обстоятельства, входящие в предмет доказывания по данному делу, дать оценку всем имеющимся в деле доказательствам с соблюдением требований арбитражного процессуального законодательства, после чего принять законный и обоснованный судебный акт.

Вопрос о распределении расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение кассационной жалобы судом округа не рассматривался, поскольку на основании части 3 статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при отмене судебного акта с передачей дела на новое рассмотрение вопрос о распределении судебных расходов разрешается арбитражным судом, вновь рассматривающим дело.

Руководствуясь статьями 274, 284 – 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.04.2021 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2021 по делу № А53-177/2021 отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный  суд Ростовской области.

                  Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

 

Председательствующий

                                                 О.В. Бабаева

 

Судьи

Р.А. Алексеев

 

                                             А.Х. Ташу