Арбитражный  суд  Брянской  области

241050, г. Брянск, пер. Трудовой, д.6 сайт: www.bryansk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации   

 

Решение

Дело №А09-3019/2020

город Брянск

15 июля 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 08 июля 2020 года

В полном объеме решение изготовлено 15 июля 2020 года

 

Арбитражный суд Брянской области в составе судьи Малюгова И.В.,     

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Чуйко В.В.,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению 

ООО «Злынковский молочный комбинат»,

к Управлению Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Брянской и Смоленской областям,

о признании недействительным предписания от 26.03.2020 года № БР-МЛК-1077-042/20220 о прекращении действия декларации о соответствии от 05.03.2020 года ЕАЭС № RU Д-RU.АД 18.В.01004/20

 

при участии:

от заявителя: ФИО1- представитель (доверенность б/н от 01.04.2020);

от заинтересованного лица: ФИО2- главный специалист-экперт отдела правовой работы Управления (доверенность № Д-10 от 10.01.2018); 

 

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Злынковский молочный комбинат» (далее - ООО «Злынковский молочный комбинат», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Брянской области с заявлением к Управлению Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Брянской и Смоленской области (далее - управление, заинтересованное лицо) о признании недействительным предписания от 26.03.2020 года № БР-МЛК-1077-042/20220 о прекращении действия декларации о соответствии от 05.03.2020 года ЕАЭС № RU Д-RU.АД 18.В.01004/20.

Управление Россельхознадзора по Брянской и Смоленской областям с заявленными требованиями не согласно по основаниям, изложенным в письменном отзыве. 

Заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, суд установил следующее. 

13 марта 2020 года в рамках выполнения государственных работ сотрудниками Управления Россельхознадзора по Брянской и Смоленской областям в государственном бюджетном учреждении социального обслуживания населения Брянской области «Дубровский детский дом-интернат для умственно отсталых детей» был произведен отбор проб молочной продукции (творог массовая доля жира 9 %) для исследований по показателям качества и безопасности  (акт отбора проб (образцов) от 13.03.2020 №1657826).

Результаты проведенных исследований зафиксированы в протоколе испытаний Федерального государственного бюджетного учреждения «Брянская межобластная ветеринарная лаборатория» (далее - ФГБУ «Брянская межобластная ветеринарная лаборатория») № 10-4640 от 19.03.2020 года.

Согласно экспертному заключению ФГБУ «Брянская межобластная ветеринарная лаборатория» от 25.03.2020 №108-20 ЭЗ, в результате проведенных исследований установлено несоответствие образца пищевой продукции - творог массовая доля жира 9 % - требованиям Приложения 2, пункта 12 статьи 7 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 029/2012 «Требования безопасности пищевых добавок, ароматизаторов и технологических вспомогательных веществ», пункта 12 статьи 7 главы 2 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», п.30 главы VII Технического регламента Таможенного союза 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции» по факту определения массовой доли трансглутаминазы в количестве более 0,0001 %.

Управлением проведена проверка поступившей информации, по итогам которой установлено, что на спорную молочную продукцию предоставлена Декларация о соответствии от 05.03.2020 года ЕАЭС № RU Д-RU.АД 18.В.01004/20,  согласно которой ООО «Злынковский молочный комбинат» подтверждает соответствие указанной продукции требованиям технических регламентов, в том числе Технических регламентов Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», ТР ТС 033/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки», ТР ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции».

Установив факт не соответствия продукции требованиям технического регламента, в целях принятия незамедлительных мер по предотвращению причинения вреда жизни и здоровью граждан при обороте данной продукции, либо угрозы причинения такого вреда, Управление выдало ООО «Злынковский молочный комбинат» предписание от 26.03.2020 года № БР-МЛК-1077-042/20220 о прекращении действия декларации о соответствии от 05.03.2020 года ЕАЭС № RU Д-RU.АД 18.В.01004/20 со сроком исполнения до 17.04.2020 года.

Полагая, что предписание от 26.03.2020 года № БР-МЛК-1077-042/20220 не соответствует закону, нарушает права и законные интересы общества в сфере предпринимательской деятельности, ООО «Злынковский молочный комбинат» обратилось в арбитражный суд с вышеуказанным заявлением.

В обоснование своих требований общество указывает, что трансглутаминаза - это фермент, имеющий широкий спектр применения в пищевой промышленности, и данный фермент «склеивает» между собой аминокислоты белков, превращая в целое отдельные компоненты продукта.

Кроме того, заявитель указывает, что поскольку в основу вынесенного Управлением предписания № БР-MJIK- 1077-042/2020 от 26.03.2020 года был положен протокол испытаний ФГБУ «Брянская МВЛ» от 19.03.2020 года № 10-4640, проведенных по не стандартизированной методике, то данное предписание является незаконным.

Заслушав доводы представителей сторон, исследовав представленные доказательства, суд находит заявленные требования не подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с абзацем 10 и абзацем 13 статьи 1, пункта 2 статьи 3, статье 4 Федерального закона от 02.01.2000 года № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (далее - Закон №29-ФЗ) является исключение (пресечение) ситуаций, когда в обороте находятся пищевые продукты, не отвечающие нормативным требованиям безопасности, включая требования технических регламентов - продукты, в отношении обычного использования которых отсутствует обоснованная уверенность относительно их безвредности и безопасности для здоровья.

Согласно статье 13 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ к отношениям, связанным с государственным надзором в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов применяются, в том числе, положения Федерального закона от 27.12.2002 №184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее - Закон о техническом регулировании).

В соответствии с абзацем 6 статьи 2 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» декларация о соответствии это документ, удостоверяющий соответствие выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов.

Согласно части 1 статьи 7 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880 (далее - ТР ТС 021/2011) пищевая продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасной. 

Статьей 13 ТР ТС 021/2011 установлены требования безопасности к продовольственному сырью, используемому при производстве продукции. Непереработанное продовольственное (пищевое) сырье животного происхождения должно быть получено от продуктивных животных, которые не подвергались воздействию натуральных и синтетических эстрогенных, гормональных веществ, тиреостатических препаратов (стимуляторов роста животных), антибиотиков и других лекарственных средств для ветеринарного применения, введенных перед убоем до истечения сроков их выведения из организмов таких животных (пункт 3 статьи 13 ТР ТС 021/2011).

Данные требования безопасности к продовольственному сырью установлены согласно статье 13 ТР ТС 021/2011 для процесса производства (изготовления) пищевой продукции. 

В соответствии с пунктом 31 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции», утвержденного Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2013 № 67, производство молочной продукции должно осуществляться из сырого молока, и (или) сырого обезжиренного молока, и (или) сырых сливок, соответствующих требованиям безопасности, установленным настоящим техническим регламентом, и подвергнутых термической обработке, обеспечивающей получение молочной продукции, соответствующей требованиям настоящего технического регламента. 

Согласно пункту 32 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 033/2013 уровни содержания в молочной продукции, предназначенной для выпуска в обращение на таможенной территории Таможенного союза, токсичных элементов, потенциально опасных веществ, микотоксинов, антибиотиков, пестицидов, радионуклидов, микроорганизмов и значения показателей окислительной порчи не должны превышать уровней, установленных в приложениях № 1 - 4 к техническому регламенту Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» (ТР ТС 021/2011) и в приложении № 4 к настоящему техническому регламенту. 

Вышеуказанные требования безопасности к продовольственному сырью и готовой продукции установлены для процесса производства (изготовления) пищевой продукции. При этом требования пункта 32 ТР ТС 033/2013 и пункта 3 статьи 13 ТР ТС 021/2011 являются взаимосвязанными, поскольку наличие антибиотиков в готовой продукции возможно либо в случае использования продовольственного сырья, полученного от животных, подвергавшихся воздействию антибиотиков и других лекарственных средств, до истечения сроков их выведения из организмов таких животных, либо в случае непосредственного введения антибиотиков в готовую продукцию. 

Следовательно, общество, являющееся изготовителем молочной продукции, обязано осуществлять процесс ее производства таким образом, чтобы такая продукция соответствовала требованиям технического регламента, обеспечив в том числе соблюдение требований безопасности к продовольственному сырью, используемому при производстве.

На основании пунктов 1 и 3 статьи 39 Закона о техническом регулировании в случае, если орган государственного контроля (надзора) обладает достоверной информацией о несоответствии продукции требованиям технических регламентов, и необходимо принятие незамедлительных мер по предотвращению причинения вреда жизни или здоровью граждан при использовании этой продукции либо угрозы причинения такого вреда, орган государственного контроля (надзора) вправе выдать предписание о приостановке реализации продукции.

Положениями пункта 1 статьи 34 Закона о техническом регулировании закреплено право органов государственного контроля (надзора) выдавать предписания о приостановлении или прекращении действия декларации соответствия продукции, что согласно пункту 2 статьи 28 Закона о техническом регулировании влечет обязанность лица, которому выдана декларация, приостановить или прекратить реализацию продукции в сопровождении данной декларации.

Таким образом, установленная законом мера в виде приостановления или прекращения действия декларации о соответствии пищевой продукции и прекращение реализации пищевой продукции в сопровождении указанной декларации в связи с нарушением требований технических регламентов носит ускоренный защитный и обеспечительный характер - она применяется органами государственного контроля (надзора) при наличии достоверных сведений (документов), подтверждающих несоответствие продукции нормативным требованиям, и в случаях, когда промедление в принятии данной меры способно повлечь причинение вреда жизни или здоровью граждан.

Управлением установлено, что на исследованную продукцию имеется весь предусмотренный действующим законодательством пакет документов (декларация о соответствии, товаросопроводительные документы), маркировка продукции содержит все предусмотренные сведения. Данные об изготовителе пищевой продукции соответствуют данным Единого государственного реестра юридических лиц.

Кроме того, информация по идентификации и прослеживаемости как отобранных для исследования образцов, так и самой партии поднадзорной продукции, а также вся информация о ходе проведения исследований и полученных результатах внесена в Федеральную государственную информационную систему в области ветеринарии ФГИС ВетИС.

Приказом Минсельхоза России от 30.06.2017 №318 утвержден Порядок представления информации в Федеральную государственную информационную систему в области ветеринарии и получения информации из нее (далее - Порядок).

Согласно п. 1.1 настоящий Порядок определяет правила предоставления информации, указанной в пункте 3 статьи 4.1 Закона Российской Федерации от 14 мая 1993 г. № 4979-1 «О ветеринарии» (далее - Закон о ветеринарии), в Федеральную государственную информационную систему в области ветеринарии (далее - ВетИС), сопровождалась протоколом испытаний установленного образца, лабораторные исследования в отношении образца пищевой продукции проведены аккредитованной испытательной лабораторией, имеющей необходимые аттестаты аккредитации.

В соответствии с пунктом 3 Правил создания, развития и эксплуатации Федеральной государственной информационной системы в области ветеринарии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 07.11.2016 № 1140 «О порядке создания, развития и эксплуатации Федеральной государственной информационной системы в области ветеринарии» определено, что Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору является оператором информационной системы, осуществляет деятельность по ее созданию, развитию и эксплуатации, в том числе автоматизированный сбор, хранение, обработку, обобщение информации, содержащейся в ее базах данных, а также предоставление этой информации заинтересованным лицам.

В соответствии с Приказом Минсельхоза России от 02.04.2008 №189 «О Регламенте предоставления информации в систему государственного информационного обеспечения в сфере сельского хозяйства» ФГБУ Россельхознадзора представляют информацию о положительных результатах исследования (выявление факта несоответствия продукции установленным требованиям безопасности) путем формирования и размещения в компоненте «Сирано» ФГИС «ВетИС» срочного отчета по форме 4вет-В для дальнейшего принятия мер оперативного реагирования со стороны территориальных Управлений Россельхознадзора.

Кроме того, в соответствии с пунктом 7.1 ГОСТ Р 54887-201 1 «Национальный стандарт Российской Федерации. Руководство по добросовестной практике для контрольных испытаний продукции (для испытательных лабораторий и испытательных центров)» при выявлении у потребительской продукции, находящейся в обращении, свойств, представляющих любую опасность для жизни и здоровья потребителей, лаборатория обязана в кратчайшие сроки проинформировать об этом заказчика с выдачей ему заключения и проинформировать соответствующие государственные органы с запросом о мерах, которые будут приняты государственным органом в соответствии с данной информацией.

Следовательно, случаи выявления фактов нарушения обязательных требований соответствующих технических регламентов служат основанием реализации права, закрепленного за контролирующим органом положениями статьи 34 Закона о техническом регулировании для выдачи предписаний.

Информация о несоответствии продукции производства Общества зарегистрирована в информационной системе, сопровождалась протоколом испытаний установленного образца, лабораторные исследования в отношении образца пищевой продукции проведены аккредитованной испытательной лабораторией, имеющей необходимые аттестаты аккредитации.

Таким образом, арбитражным судом установлено, что при вынесении предписания Управление действовало во исполнение статьи 4 Закона №29-ФЗ и в пределах полномочий, предоставленных статьей 34 Закона о техническом регулировании. 

Заявитель ссылается на то, что трансглутаминаза - это фермент, склеивающий между собой аминокислоты белков, превращая в одно целое отдельные компоненты продукта.

Судом установлено, что в произведенной обществом продукции выявлена микробная трасглутаминаза. 

При этом, обществом не оспаривается факт применения при производстве пищевой продукции микробной трансглютаминазы и ее наличие в выработанной обществом продукции, в том числе в твороге с массовой долей жира 9%. Доказательств обратного обществом не предоставлено.

Микробная трансглутаминаза (далее - мТГ) - это фермент, имитирующий действие природной трансглутаминазы и применяемый с целью снижения себестоимости получаемой пищевой продукции, повышения производительности предприятий, производства более однородной по составу, чем в случае использования природных штаммов, пищевой продукции. Для получения промышленных штаммов-продуцентов (клонов) широко используются микроорганизмы, генетический материал которых изменен при помощи направленного мутагенеза или при помощи трансгенеза или внесения в генотип синтетических нуклеотидов.

Так, мТГ относится к ферментам, производимым с использованием мутантных микроорганизмов,

Пищевые добавки, в том числе ферменты, являются объектами технического регулирования Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 029/2012 «Требования безопасности пищевых добавок, ароматизаторов и технологических вспомогательных средств» (далее - ТР ТС 029).

Для получения ферментных препаратов в качестве источников и продуцентов допускается использовать органы и ткани здоровых сельскохозяйственных животных, культурных растений, а также специальные непатогенные и нетоксигенные штаммы микроорганизмов бактерий и низших грибов (п. 10 статьи 7 ТР ТС 029/2012). Одним из основных условий применения ферментных препаратов в качестве технологических вспомогательных средств при переработке пищевого сырья и производства пищевой продукции является отсутствие остаточной активности в готовых для использования пищевых продуктах (п. 12 статьи 7 ТР ТС 029/2012).

Таким образом, на территории Евразийского экономического союза предусматривается обязательная экспертная оценка продукции микробного происхождения.

Перечень технологических вспомогательных средств - ферментных препаратов и их продуцентов, разрешенных для применения при производстве пищевой продукции приведен в Приложении 26 к ТР ТС 029/2012.

Однако, мТГ не включена в Приложение 26 к ТР ТС 029/2012, и соответственно, ее применение, вопреки доводам заявителя, запрещено.

Кроме того, в случае использования мТГ при изготовлении пищевых продуктов, не подвергающихся термообработке при температуре выше 70°С, а также при ее внесении в обрабатываемые теплом пищевые продукты в больших концентрациях и высоких активностях, данный фермент остается активным в готовом к употреблению пищевом продукте, что является нарушением требования п. 12 статьи 7 ТР ТС 029/2012 к отсутствию активности ферментных препаратов, используемых в качестве технологических вспомогательных средств, в готовой к употреблению пищевой продукции.

Трансглютаминаза, являющаяся протеолитическим ферментом, способствует образованию амидной связи между аминокислотами. В результате образуются нерастворимые белковые агрегаты. Вследствие отсутствия специфичности трансглютаминазы (в случае наличия остаточной активности в пищевом продукте) данная реакция может произойти между любыми белками (между белками пищевого матрикса и белками организма, в том числе антителами).

Под влиянием трансглютаминазы увеличивается проницаемость кишечника, происходит активация иммунного ответа (активация CD8 и клеток кишечного эпителия, происходит нарушение связи ДНК с гистонами, увеличивается антигенная нагрузка иммунной системы).

Таким образом, выпуск в обращение пищевой продукции, в которой присутствует данный компонент, представляет непосредственную угрозу жизни и здоровью граждан.

Вместе с тем продукция, содержащая этот фермент, в связи с низкой себестоимостью, поступает в социально значимые объекты, такие как детские сады, школы, интернаты и дома престарелых.

Учитывая, что вопрос применения и контроля запрещенных ингредиентов в животноводческой продукции - это, в первую очередь, вопрос её безопасности, это послужило основанием для включения указанного показателя в 2020 году в план государственного мониторинга, в ходе реализации которого были выявлен факт наличия мТГ в продукции общества.

В связи с чем, указанный довод заявителя судом отклоняется, как основанный на произвольном толковании результатов исследований.

Судом также отклоняется довод заявителя о том, что ФГБУ «Брянская межобластная ветеринарная лаборатория» при исследовании образца творога массовой долей жира 9% использовало методику обнаружения пищевого ингредиента, которая отсутствует в перечнях международных и региональных (межгосударственных) стандартов, а в случае их отсутствия - национальных (государственных) стандартов, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения требований соответствующих технических регламентов.

Вместе с тем, государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов осуществляется в отношении продукции или в отношении продукции и связанных с требованиями к продукции процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, согласно требований статьи 33 Закона о техническом регулировании исключительно в части соблюдения требований соответствующих технических регламентов.

При оценке соответствия продукции требованиям, установленным в технических регламентах ЕАЭС, применяются методики, требования к которым установлены в пункте 4 Приложения 9 Договора о Евразийском экономическом союзе, подписанного в г. Астане 29.05.2014 (далее - договор) и ст. 16.1 Закона о техническом регулировании.

Кроме того, согласно законодательству в области обеспечения единства измерений (Федеральный закон от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» (далее - Федеральный закон № 102-ФЗ), исследования, относящиеся к сфере государственного регулирования, должны выполняться по аттестованным методикам (методам) измерений, сведения о которых должны быть внесены в Федеральный информационный фонд по обеспечению единства измеренийДля контроля животноводческой продукции на возможное содержание запрещенной мТГ аккредитованными испытательными центрами/ лабораториями Федеральных государственных бюджетных учреждений, подведомственных Россельхознадзору применяется методики измерений № К961 «Методика измерений массовой доли микробной трансглутаминазы в пробах продуктов питания метод иммуноферментного анализа» (далее - № К961), которая прошла аттестацию и внесена в Фонд под номером ФР. 1.31.2019.33721, и, соответственно, ее применение легализовано в рамках оценки соответствия пищевой продукции требованиям технических регламентов ЕАЭС.

Область применения №К961 распространяется на продукты убоя и мясную продукцию; пищевую рыбную продукцию, полученную из уловов водных биологических ресурсов и объектов аквакультуры животного происхождения, в том числе, переработанном и термически обработанном виде; молочную и молокосодержащую продукцию.

Таким образом, применение № К961 в рамках технического регулирования ЕАЭС в полной мере соответствует договору, Федерального закона №184-ФЗ и Федерального закона №102-ФЗ.

Вопреки мнению заявителя, указанная в протоколе испытаний величина погрешности (неопределенности) не является погрешностью измерительных приборов.

С учетом вышеизложенного суд находит, что факт несоответствия спорной продукции требованиям технических регламентов подтверждается надлежащими доказательствами, оспариваемое предписание выдано заявителю при наличии оснований, предусмотренных законом, содержит в себе конкретные требования, направленные  на устранение выявленных нарушений законодательства и соразмерные им, а также устанавливает реальный срок для выполнения указанных требований. 

Таким образом, предусмотренная частью 1 статьи 198, частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации совокупность оснований для признания ненормативного правового акта недействительным в рассматриваемом случае отсутствует, в связи с чем  требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 167-171, 176, 180, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

 

Решил:

В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «Злынковский молочный комбинат» отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Двадцатый арбитражный апелляционный суд г. Тула.  

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Брянской области.

 

Судья                                                                                                          Малюгов И.В.