Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: (423) 221-09-01, факс (423) 221-09-98

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело

№ А51-20310/2018

г. Владивосток

01 апреля 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 25 марта 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 01 апреля 2019 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Ю. Еремеевой,

судей Н.Н. Анисимовой, Г.Н. Палагеша,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев открытом в судебном заседании апелляционные жалобы администрации города Владивостока, Управления градостроительства и архитектуры администрации г. Владивостока,

апелляционные производства № 05АП-791/2019, 05АП-792/2019 

на решение от 28.12.2018 

судьи Л.П. Нестеренко

по делу № А51-20310/2018 Арбитражного суда Приморского края 

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Арион» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к администрации города Владивостока (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

третье лицо: Управление градостроительства и архитектуры администрации г.Владивостока

о признании незаконными действий,

при участии в судебном заседании: 

от администрации г. Владивостока: до перерыва: ФИО2, по доверенности от 29.12.2018 сроком действия до 31.12.2019, удостоверение; ФИО3, по доверенности от 21.12.2018 сроком действия по 31.12.2019, паспорт; после перерыва: ФИО2, по доверенности от 29.12.2018 сроком действия до 31.12.2019, удостоверение; 

от УГА г. Владивостока: ФИО2, по доверенности от 29.12.2018 сроком действия до 31.12.2019, удостоверение;

от ООО «Арион»: ФИО4, по доверенности от 31.07.2018 сроком действия  на 1 год, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Арион» (далее – заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании действий администрации г. Владивостока (далее – администрации) по отказу в выдаче разрешения на снос зеленых насаждений на земельном участке с кадастровым номером 25:28:040008:131, оформленному письмом от 02.07.2018 № 6558/20, и об обязании ответчика выдать соответствующее разрешение. 

Арбитражный суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Управление градостроительства и архитектуры администрации г.Владивостока (далее – УГА г.Владивостока). 

Решением Арбитражного суда Приморского края от 28.12.2018 заявленные требования удовлетворены, на администрацию г. Владивостока возложена обязанность в месячный срок выдать ООО «Арион» разрешение на снос зеленых насаждений на земельном участке с кадастровым номером 25:28:040008:131 в порядке, предусмотренном административным регламентом предоставления администрацией г. Владивостока муниципальной услуги «Выдача, закрытие разрешений на снос зеленых насаждений», утвержденным постановлением администрации г. Владивостока от 28.12.2015 №10998.

Не согласившись с принятым судебным актом, администрация г.Владивостока и УГА г.Владивостока обратились в Пятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят решение суда от 28.12.2018 отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований в полном объеме. 

В обоснование доводов жалоб апеллянты, настаивая на правомерности оспариваемых действий по отказу в выдаче разрешения на снос зеленых насаждений, ссылаются на то, что снос зеленых насаждений на указанном земельном участке будет являться нарушением пункта 4.4.6 договора аренды земельного участка, повлечет ухудшение экологической обстановки на участке и прилегающих к нему территориях, принимая во внимание также то, что в соответствии с Правилами землепользования и застройки на территории Владивостокского городского округа, утвержденными распоряжением Департамента градостроительства Приморского края от 28.03.2018 № 14 (далее – ПЗЗ ВГО) спорный земельный участок расположен в зоне зеленых насаждений общего пользования (Р1), на данном участке располагается сквер, являющийся территорией общего пользования. Кроме того, полагают, что удовлетворив требования путем возложения на администрацию г.Владивостока обязанности выдать разрешение на снос земельных насаждений суд подменил собой компетенцию органа местного самоуправления, что является недопустимым и незаконным, противоречит правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, сформулированной в определении от 19.10.2015 № 303-КГ15-13939, учитывая также то обстоятельство, что в настоящее время актуальный регламент муниципальной услуги «выдача, закрытие разрешений на снос зеленых насаждений» претерпел существенные изменения, действует в новой редакции, предусматривающей подачу заявителем иного перечня документов, необходимых для выдачи разрешения на снос насаждений. 

В дополнениях к апелляционным жалобам Администрация г.Владивостока, УГА г.Владивостока указали на то, что согласованные ранее схемы подеревных съемок и перечетных ведомостей зеленых насаждений отменены по результатам выявленных фактов самовольных вырубок в связи с несоответствием указанных в схемах количественных и качественных характеристик насаждений фактическим данным. 

В судебном составе, рассматривающем настоящее дело, в связи с нахождением судьи А.В. Гончаровой в отпуске на основании определения суда от 19.03.2019 произведена её замена на судью Г.Н. Палагеша, и рассмотрение апелляционной жалобы в порядке части 5 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) начато сначала.

В судебном заседании представители администрации и УГА                       г. Владивостока поддержали доводы апелляционных жалоб, которые совпадают с текстом апелляционных жалоб, имеющихся в материалах дела. Решение суда первой инстанции просили отменить по основаниям, изложенным в апелляционных жалобах. 

Представитель ООО «Арион» на доводы апелляционных жалоб возразил, решение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

Суд, руководствуясь статьями 163, 184, 185 АПК РФ, определил объявить перерыв в судебном заседании до 25.03.2019 до 15 часов 50 минут. Об объявлении перерыва лица, участвующие в деле, уведомлены в соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 № 99 «О процессуальных сроках» путем размещения на официальном сайте суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания.

25.03.2019 после окончания перерыва судебное заседание было продолжено в том же составе суда при участии представителей лиц, участвующих в деле. 

Заявленное обществом ходатайство об отложении судебного разбирательства для подготовки дополнительных пояснений в порядке статей 158, 159 АПК РФ рассмотрено коллегией суда и отклонено в связи с непредставлением обществом доказательств, подтверждающих невозможность дачи пояснений в данном судебном заседании. 

Из пояснений лиц, участвующих в деле, материалов дела коллегия суда установила следующее. 

Из материалов дела судом установлено, что постановлением администрации города Владивостока от 14.05.2001 № 720 ООО «ВИНАКО» предварительно согласовано размещение объекта капитального для строительства эксплуатации общественно-торгового центра на земельном участке площадью 6 500 кв.м., расположенном в районе проспекта Красного знамени, 61. 

Постановлением администрации города Владивостока от 25.11.2002 № 2309 «О внесении изменений в постановление администрации города Владивостока от 14.05.2001 № 720» ООО «ВИНАКО» заменено на ООО «Арион».

Акт выбора площадки на земельный участок площадью 0,65 Га, расположенном в районе проспекта Красного знамени, 61 в г. Владивостоке для строительства и дальнейшей эксплуатации общественно-торгового центра утвержден 15.05.2002.

Постановлением Администрации г.Владивостока от 08.05.2003 №1052 ООО «Арион» в аренду сроком на 25 лет предоставлены земельные участки, расположенные в районе проспекта Красного Знамени, 61 в г.Владивостоке: площадью 1236 кв.м для строительства и дальнейшей эксплуатации общественно-торгового центра; площадью 913 кв.м для благоустройства прилегающей территории; площадью 2146 кв.м для благоустройства прилегающей территории.

На основании указанного постановления администрации г.Владивостока от 08.05.2003 №1052 земельные участки площадью 1236 кв.м, 913 кв.м, 2146 кв.м поставлены на государственный кадастровый учет с присвоением им кадастровых номеров 25:28:040008:131, 25:28:040008:132, 25:28:040008:133 соответственно. 

11.07.2003 УМС г.Владивостока (арендодатель) и ООО «Арион» (арендатор) в отношении указанных участков заключены договоры аренды №01-00480-Ю-Д-00146, №01-00480-Ю-Д-00147, №01-00480-Ю-Д-00149 сроком действия до 10.07.2028. Обременения в виде аренды земельных участков зарегистрированы в ЕГРП.

14.07.2003 Управление архитектуры, градостроительства и госархстройнадзора администрации г.Владивостока выдало Обществу разрешение на строительство № 83/03 объекта общественно-торгового центра и Обществом начаты строительные работы, по результатам которых 01.12.2005 был зарегистрирован объект незавершенного строительства (общественно-торговый центр) готовностью 1% (лит. 1А), о чем в ЕГРП 01.12.2005 сделана запись № 25- 25-01/181/2005-235. 

Вступившими в законную силу судебными актами по делу А51-13412/2015 и решением Первореченского районного суда г. Владивостока от 15.12.2008 по делу № 2-2845/08 установлено, что 19.09.2008 в рамках договора № 064-592/04 от 29.12.2004, заключенного администрацией г. Владивостока с ООО «Компания Захар», в границах предоставленных обществу земельных участков было проведено благоустройство сквера с переносом остановки общественного транспорта.

Сквер представляет собой благоустройство площадью застройки 450 кв.м., из которых 370 кв. м – тротуары, 63,8 кв. м – борты тротуаров, 16,2 кв. м – лестницы.

В соответствии с постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2016 по делу № А51-13412/2015 право муниципальной собственности на объект недвижимости – сквер лит. С, лит. 1, по адресу 

<

...>, признано отсутствующим в связи с отсутствием у объекта признаков недвижимого имущества, в удовлетворении требования о признании объекта самовольной постройкой обществу отказано.

Постановлением Администрации от 15.09.2010 №1074 для муниципальных нужд Владивостокского городского округа изъяты в собственность Владивостокского городского округа земельные участки с кадастровыми номерами 25:28:040008:131 и 25:28:040008:132 в целях реконструкции автомагистрали общегородского значения регулируемого движения на участке станция Санаторная - мостовой переход через бухту Золотой Рог. Постановлениями от 08.10.2012 №3525 и от 12.12.2012 №4324 внесены изменения в постановление от 15.09.2010 №1074, которыми земельные участки, арендуемые ООО «Арион», исключены из числа изымаемых.

После устранения препятствий к осуществлению строительства в виде судебных споров, действия постановления администрации об изъятии земельных участков, ООО «АРИОН» не могло осуществлять строительство Общественно-торгового центра в связи с истечением срока действия разрешения на строительство № 83/03 от 14.07.2003.

По причине принятия Правил землепользования и застройки Владивостокского городского округа, утвержденных Решением Думы г. Владивостока от 07.04.2010 № 462, которыми утверждены градостроительные регламенты и осуществлено деление Владивостокского городского округа на территориальные зоны, общество не смогло реализовать запроектированное строительство, в котором вопросы озеленения строящегося общественно-торгового центра и размещения парковочных мест для строящегося объекта могли быть решены за счет земельных участков с кадастровыми номерами 25:28:040008:132 и 25:28:040008:133, о чем было указано в судебных актах по делу № А51-29713/2016.

В указанном деле судами в том числе было установлено, что в границах земельного участка с кадастровым номером 25:28:040008:133 расположен объект общего пользования – единственный проход от наземного пешеходного перехода, расположенного в районе здания по ул. Некрасовская, 49 А в г. Владивостоке, к остановке общественного транспорта «Гоголя» и, соответственно, к подземному переходу, что препятствует размещению парковки на данном земельном участке для целей обеспечения строящегося объекта парковочными местами.

Распоряжением управления градостроительства и архитектуры администрации г. Владивостока от 17.05.2016 № 355 утверждена измененная редакция градостроительного плана от 03.09.2014 № RU25304000-0309201400000269 земельного участка 25:28:040008:131, согласно которому проход к остановке общественного транспорта «Гоголя» и сопутствующая ему часть благоустройства сквера не попали в допустимое пятно застройки в связи с установлением пятиметрового отступа от границ участка в целях определения места допустимого размещения зданий, строений, сооружений в градплане.  Из схемы также следует, что по границе спорного земельного участка со смежным земельным участком 25:28:040008:133 расположена замощенная брусчаткой «пешеходная зона» (красные линии). 

23.03.2018 Администрация г. Владивостока выдала ООО «Арион» разрешение № RU25304000-102/2018 на строительство на спорном земельном участке здания общественно-торгового центра в районе проспекта Красного Знамени, 59 в г. Владивостоке (1 очередь строительства). Срок действия разрешения на строительство – до 23.03.2020. 

Как следует из представленного в материалы дела Проекта организации земельного участка, разработанного проектировщиком  ООО «Диагностик ДВ», на спорном земельном участке планируется размещение здания общественно-торгового центра (1 очередь строительства) площадью застройки 318,87 кв.м., здания общественно-торгового центра (2 очередь строительства) площадью застройки 292,7 кв.м., установка площадки с навесом для установки мусоросборников площадью застройки 16,8 кв.м., которую в соответствии с проектом планируется выполнить из бетона в границах замощения пешеходной зоны. 

Исходя из приложенной к Проекту схемы, благоустройство участка представлено асфальтированием всей территории, прилегающей к проектируемому зданию 1 очереди строительства, в том числе территории, планируемой под 2-ую очередь строительства, и территории, занятой замощенной брусчаткой «пешеходной зоны» и сквером. 

Для обеспечения санитарно-гигиенических условий Проектом предполагается выполнение посева многолетних трав из смеси семян злаковых растений, хорошо выдерживающих периодическую стрижку. 

В соответствии с Правилами землепользования и застройки на территории Владивостокского городского округа, утвержденными распоряжением Департамента градостроительства Приморского края от 28.03.2018 № 14, земельные участки с кадастровыми номерам 25:28:040008:131, 25:28:040008:132  попали в зону зеленых насаждений общего пользования (Р1).

В направленном в администрацию г.Владивостока дополнении к письму от 20.04.2018 № 4677СП общество просило согласовать на спорном земельном участке снос 104 экземпляров древесно-кустарниковой растительности (68 деревьев и 36 кустарников), а также 950,12 кв. м. травяного покрова. Также общество указало, что к планируемому к постройке зданию будет обеспечен асфальтированный подъезд автотранспорта с земельных участков с кадастровыми номерами 25:28:040008:132, 25:28:040008:133. 

Письмом от 18.05.2018 № 4677СП Управления охраны окружающей среды и природопользования Администрации г.Владивостока обществу предварительно была согласована схема подеревной съемки и перечетной ведомости, при этом указано, что количество зеленых насаждений, попадающих под разрешенный снос и размер компенсационных платежей, подлежащих внесению в бюджет г.Владивостока, окончательно будут определены при выдаче разрешения на снос зеленых насаждений. 

Из схемы подеревной съемки следует, что на всем земельном участке с кадастровым номером 25:28:040008:131 произрастают деревья, вдоль пешеходной зоны деревья произрастают упорядочено в рядовой посадке.

В соответствии с данной схемой на спорном участке на момент обследования (10.04.2018) произрастало 66 деревьев, 36 кустарников, 950,12 кв.м. травяного покрова. 

Упорядоченное произрастание деревьев вдоль пешеходной зоны подтверждено фототаблицей к акту обследования территории от 23.11.2018 (л.д.38 т.2).

01.06.2018 общество обратилось в администрацию с заявлением на выдачу разрешения на снос на земельном участке с кадастровым номером 25:28:040008:131 зеленых насаждений путем вырубки в порядке подготовительных работ перед началом строительства, приложив к заявлению копии документов о праве на земельный участок, кадастрового паспорта земельного участка, градостроительного плана земельного участка, разрешения на строительство, Схемы планировочной организации земельного участка проектной документации на строительство, договора на утилизацию деревьев от 16.05.2018, а также оригиналы схем подеревной съемки и перечетной ведомости. 

Письмом от 02.07.2018 № 6558/20у ответчик отказал в выдаче испрашиваемого разрешения на снос зеленых насаждений со ссылкой на пункт 2.9.1 административного регламента предоставления муниципальной услуги «Выдача, закрытие разрешений на снос зеленых насаждений», утвержденного постановлением Администрации г. Владивостока от 28.12.2015 № 10998, указывая, что заявителем представлены документы, на основании которых разрешение не может быть выдано. 

В обоснование отказа указав, что снос зеленых насаждений на спорном земельном участке будет являться нарушением условий пункта 4.4.6 договора аренды земельного участка от 11.07.2003 № 01-00480-Ю-Д-0146 и повлечет ухудшение экологической обстановки на арендуемом участке и прилегающих территориях. 

Посчитав, что отказ в выдаче разрешения на снос зеленых насаждений, оформленный письмом от 02.07.2018 № 6558/20у, не соответствует закону и нарушает права и законные интересы ООО «Арион» в сфере экономической деятельности, заявитель оспорил его в арбитражном суде, который обжалуемым решением заявленные требования удовлетворил. 

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 268, 271 АПК РФ правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы апелляционных жалоб, отзыва на них, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает, что решение арбитражного суда подлежит отмене в силу следующего.

На основании части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, частям 2 и 3 статьи 201 АПК РФ для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов и их должностных лиц необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствия оспариваемого ненормативного правового акта, решений и действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

Организация благоустройства и озеленения территории поселения, использования, охраны, защиты, воспроизводства городских лесов, лесов особо охраняемых природных территорий, расположенных в границах населенных пунктов поселения относится в соответствии пунктом 19 статьи 14 Федерального закона Российской Федерации от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» к вопросам местного значения поселения.  

Отношения по созданию, реконструкции, содержанию, сносу и охране (защите) зеленых насаждений на территории города Владивостока регулировались на дату принятия оспариваемого отказа в выдаче разрешения на снос зеленых насаждений Муниципальным правовым актом «Правила создания, содержания и охраны зеленых насаждений в городе Владивостоке» от 10.08.2015 № 212-МПА, принятым Думой г. Владивостока 30.07.2015 (далее – Правила № 212-МПА).

В соответствии с пунктом 2 Правил № 212-МПА под сносом зеленых насаждений понимается вырубка, обрезка, пересадка деревьев, кустарников, лиан, выкапывание, раскапывание цветников, травяного покрова, плодородно-растительного слоя, произведенные на основании Разрешения на снос зеленых насаждений, выполнение которых объективно необходимо в целях обеспечения условий для размещения объектов капитального строительства, линейных объектов, их ремонта и обслуживания, реконструкции и содержания зеленых насаждений, а также в целях обеспечения нормативных требований к освещенности жилых и нежилых помещений. 

Разрешение на снос зеленых насаждений - разрешительный документ, являющийся основанием для производства работ по сносу зеленых насаждений, оформленный в порядке, установленном настоящими Правилами, выдаваемый уполномоченным органом. 

В силу пункта 3.5 Правил № 212-МПА осуществление градостроительной деятельности в городе Владивостоке ведется с соблюдением приоритета сохранения существующих зеленых насаждений.

Согласно пункту 7.3 Правил № 212-МПА проектная документация на строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства и линейных объектов на территории города Владивостока должна содержать решения по сохранению, реконструкции или капитальному ремонту существующих зеленых насаждений. При этом количество создаваемых зеленых насаждений не может быть меньше количества зеленых насаждений, попадающих под снос в результате реализации проекта.

Проект (план) озеленения территории должен предусматривать: выполнение озеленения территории земельного участка (соблюдение минимального процента озелененной территории в соответствии с Правилами землепользования и застройки на территории Владивостокского городского округа) за счет сохранения существующих зеленых насаждений; посадку крупномерных деревьев (в возрасте не менее 5 лет), декоративных кустарников, цветников, газонов, установку малых архитектурных форм (пункт 7.4 Правил № 212-МПА). 

В силу пункта 7.6 Правил № 212-МПА при производстве работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, ремонту объектов капитального строительства и линейных объектов необходимо, в том числе, подъездные пути и места для установки подъемных кранов располагать вне зоны зеленых насаждений и не нарушать установленные ограждения деревьев. 

В соответствии с пунктом 8.1 Правил № 212-МПА снос зеленых насаждений допускается в случаях осуществления градостроительной деятельности. 

Согласно пункту 9.1 Правил № 212-МПА в целях получения Разрешения на снос зеленых насаждений заявитель обращается в уполномоченный орган с заявлением, в котором указываются основания (причину) для сноса зеленых насаждений. К заявлению прилагаются: свидетельство о государственной регистрации юридического лица, в случае выполнения работ по строительству, капитальному ремонту, реконструкции объектов капитального строительства и (или) линейных объектов: документы, удостоверяющие право собственности (владения, пользования, аренды) на земельный участок; схема подеревной съемки и перечетная ведомость зеленых насаждений; разрешение на строительство (при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, для строительства, реконструкции, капитального ремонта которых в соответствии со статьей 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации требуется получение разрешения на строительство); градостроительный план земельного участка или проект планировки территории и проект межевания территории, утвержденные в установленном порядке, для линейных объектов; раздел проектной документации «Схема планировочной организации земельного участка»; план (проект) благоустройства и озеленения; договор на утилизацию древесных отходов со специализированной организацией. 

Как предусмотрено в пункте 9.9 Правил № 212-МПА, уполномоченный орган отказывает заявителю в выдаче Разрешения на снос зеленых насаждений в том числе, если: представлены документы, на основании которых Разрешение на снос зеленых насаждений не может быть выдано; при проведении натурного обследования территории, занятой зелеными насаждениями, выявлены несоответствия представленных документов, указанных в соответствующем подпункте пункта 9.2 настоящих Правил, фактическим данным; не подтверждены заявленные основания (причины) сноса зеленых насаждений при проведении натурного обследования. 

Порядок выдачи и закрытия Разрешения на снос зеленых насаждений устанавливается Административным регламентом предоставления услуги «Выдача и закрытие Разрешения на снос зеленых насаждений на территории Владивостокского городского округа».

Постановлением администрации г. Владивостока от 28.12.2015 № 10998 утвержден Административный регламент предоставления администрацией города Владивостока муниципальной услуги «Выдача, закрытие разрешений на снос зеленых насаждений» (действующий на дату принятия оспариваемого отказа в редакции  постановления администрации г.Владивостока от 27.01.2017 № 175) (далее – Административный регламент). 

В соответствии с пунктом 2.3 Административного регламента результатом предоставления услуги являются: выдача Разрешения на снос зеленых насаждений; отказ в выдаче Разрешения на снос зеленых насаждений; закрытие Разрешения на снос зеленых насаждений; отказ в закрытии Разрешения на снос зеленых насаждений.

В пункте 2.6 Административного регламента установлен перечень документов, необходимых для предоставления услуги в случае выдачи Разрешения на снос зеленых насаждений, аналогичный предусмотренному в пункте 9.1 Правил № 212-МПА перечню.

Ответственный исполнитель в течение 3-х рабочих дней со дня поступления заявления заявителя на исполнение проводит проверку предоставленных заявителем документов на соответствие заявленным причинам сноса зеленых насаждений, комплектность, обоснованность выдачи Разрешения на снос зеленых насаждений, оформление копий (пункт 3.4 Административного регламента). 

Основания для отказа в выдаче разрешения на снос зеленых насаждений установлены в пункте 2.9.1 Административного регламента: не представлены или представлены не в полном объеме документы, указанные в подпунктах 2.6.1 - 2.6.12 пункта 2.6 раздела 2 настоящего Регламента, за исключением документов, указанных в подпунктах 2.6.3 и 2.6.4; представлены документы, на основании которых Разрешение на снос зеленых насаждений не может быть выдано; невозможно обследовать земельный участок в связи с отсутствием доступа и (или) необозначением границ земельного участка, границ разрешенного строительства и пятна застройки; при проведении натурного обследования территории, занятой зелеными насаждениями, выявлены несоответствия представленных документов, указанных в подпунктах 2.6.1 - 2.6.12 пункта 2.6 раздела 2 настоящего Регламента, фактическим данным; не подтверждены заявленные основания (причины) сноса зеленых насаждений при проведении натурного обследования; не представлены документы, подтверждающие оплату заявителем компенсационной стоимости зеленых насаждений и расходов по обследованию территории, занятой зелеными насаждениями, оформлению Акта обследования зеленых насаждений и Разрешения на снос зеленых насаждений, за исключением случаев, предусмотренных подпунктом 2.10.1 пункта 2.10 раздела 2 настоящего Регламента; у заявителя имеются в наличии незакрытые Разрешения на снос зеленых насаждений, срок действия которых истек; заявителем подано письменное обращение об отзыве доверенности на право представления его интересов доверенным лицом; заявителем подано письменное обращение о прекращении рассмотрения заявления о выдаче Разрешения на снос зеленых насаждений.

В силу пункта 3.7 Административного регламента при наличии оснований, предусмотренных подпунктом 2.9.1 пункта 2.9 раздела 2 настоящего Регламента, ответственный исполнитель в течение 30 календарных дней со дня регистрации заявления заявителя направляет заявителю письменный отказ в предоставлении услуги по выдаче Разрешения на снос зеленых насаждений.

Из материалов дела усматривается, что, отказывая в выдаче разрешения на снос зеленых насаждений, администрация г.Владивостока в лице Управления охраны окружающей среды и природопользования указала на то, что снос зеленых насаждений нарушит положения пункта 4.4.6 договора, повлечет ухудшение экологической обстановки на арендуемом участке и прилегающих к нему территориях. 

Оценив оспариваемый отказ в соответствии со статьей 71 АПК РФ наряду с другими доказательствами в их взаимной связи, коллегия апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 615 Гражданского кодекса Российской Федерации арендатор обязан пользоваться арендованным имуществом в соответствии с условиями договора аренды, а если такие условия в договоре не определены, то в соответствии с назначением имущества. 

В силу пункта 4.4.6 договора аренды земельного участка, общество приняло на себя обязанности не допускать действий, приводящих к ухудшению экологической обстановки на арендуемом участке и прилегающей к нему территории, а также выполнять работы по благоустройству и поддержанию надлежащего санитарного состояния территории. 

Обязанность собственников земельных участков и лиц, не являющихся собственниками земельных участков, использовать земельные участки в соответствии с их целевым назначением и принадлежностью к той или иной категории земель и разрешенным использованием способами, которые не должны наносить вред окружающей среде, в том числе земле как природному объекту, закреплена в абз. 2 ст. 42 ЗК РФ.

Подача обществом заявления о выдаче разрешения на снос зеленых насаждений на земельном участке с кадастровым номером 25:28:040008:131 обусловлена получением 23.03.2018 разрешения на строительство общественно-торгового центра площадью застройки 318,87 кв.м. 

В соответствии с требованиями Правил № 212-МПА, Административного регламента общество, обращаясь за выдачей разрешения на снос зеленых насаждений, обусловленного строительством общественно-торгового центра, приложило к заявлению все предусмотренные Правилами № 212-МПА, Административным регламентом документы, в том числе, градостроительный план земельного участка № RU25304000-0309201400000269. 

На дату выдачи разрешения на строительство земельный участок с кадастровым номером 25:28:040008:131 располагался в зоне многофункциональной общественно-деловой застройки (ОД-1) и имел ограничения по застройке, отраженные в градостроительном плане, связанные с фактом расположения в границах земельного участка объекта благоустройства  муниципального сквера, в виде замощения и деревьев, произрастающих упорядоченно в рядовой посадке вдоль пешеходной зоны, и объекта общего пользования – единственного пешеходного прохода вдоль проспекта Красного Знамени к остановке общественного транспорта «Гоголя» (существующие красные линии). 

Из фрагмента публичной кадастровой карты усматривается, что к спорному земельному участку отсутствует непосредственный доступ, поскольку данный участок граничит со всех сторон со смежными земельными участками с кадастровыми номерами 25:28:040008:132, 25:28:040008:133. 

Организация проезда через принадлежащие заявителю на праве аренды земельные участки с кадастровыми номерами 25:28:040008:132, 25:28:040008:133 невозможна, поскольку разрешенный вид использования данных земельных участков – для благоустройства прилегающей территории. 

По границе спорного земельного участка и земельного участка с кадастровым номером 25:28:040008:133 проходят красные линии единственного пешеходного прохода вдоль проспекта Красного Знамени (пешеходная зона, покрытая брусчаткой), вдоль которого упорядоченно произрастают деревья.

В выдаче разрешения градостроительных планов на данные земельные участки обществу письмами УГА г.Владивостока от 18.01.2017 № 285/20у, 28/20у было отказано, поскольку данные участки предоставлены для целей, не связанных со строительством. 

В соответствии с Правилами землепользования и застройки на территории Владивостокского городского округа в редакции от 28.03.2018 спорный земельный участок и граничащий с ним земельный участок с кадастровым номером 25:28:040008:132 расположены в зоне зеленых насаждений общего пользования (Р1).

Согласно Правилам землепользования и застройки Владивостокского городского округа (в редакции распоряжения от 28.03.2018 № 14, действовавшей на дату принятия оспариваемого отказа) зона зеленых насаждений общего пользования (парков, скверов, бульваров, садов) (Р1) определена для размещения объектов улично-дорожной сети, автомобильных дорог и пешеходных тротуаров в границах населенных пунктов, пешеходных переходов, набережных, береговых полос водных объектов общего пользования, скверов, бульваров, площадей, проездов, малых архитектурных форм благоустройства. 

Указанные земельные участки, предоставленные для благоустройства, также имеют зеленые насаждения, в том числе упорядоченно произрастающие, за разрешением на снос которых общество не обращалось. 

Вместе с тем, заявитель не представил достоверные доказательства возможности организации подъездных путей вне зоны зеленых насаждений. 

Поскольку спорный земельный участок не имеет самостоятельного доступа (проезда) от дорог общего пользования к месту осуществления строительства, коллегия не усматривает оснований полагать, что спорный отказ в выдаче разрешения на снос зеленых насаждений на спорном земельном участке нарушает права и законные интересы заявителя.

Коллегия отклоняет довод заявителя о возможности доступа на спорный земельный участок через земельный участок с кадастровым номером 25:28:040008:329, поскольку указанный участок не граничит непосредственно со спорным.

Представленное обществом соглашение о праве проезда по земельному участку от 10.12.2018, заключенное обществом с собственниками земельного участка с кадастровым номером 25:28:040008:329, и предоставляющее обществу право проезда к спорному земельному участку через земельный участок 25:28:040008:329 оценивается коллегией суда критически, поскольку данное соглашение заключено после принятия оспариваемого отказа. 

Кроме того, данное соглашение фактически представляет собой сервитут, соглашение о котором на основании статей 131, 274 ГК РФ подлежит государственной регистрации. Доказательства регистрации представленного обществом соглашения суду в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлены. 

Коллегия критически относится к доводу заявителя о фактически сформированном проезде к спорном земельному участку через остановку общественного транспорта, поскольку заявителем не представлена разрешительная документация на подобную организацию схемы дорожного движения.

Согласно приложенной обществом к заявлению о выдаче разрешения на снос зеленых насаждений схеме подеревной съемки на спорном участке на момент обследования (10.04.2018) произрастало 66 деревьев, 36 кустарников, 950,12 кв.м. травяного покрова. 

Сопоставив чертеж градостроительного плана земельного участка с представленной в материалы дела схемой планировочной организации земельного участка, а также со схемой подеревной съемки коллегия установила, что часть деревьев и кустов произрастает, в том числе, в зоне 5-метрового отступа от границы спорного земельного участка, в пределах которого запрещено какое-либо строительство. 

Вместе с тем, в направленном в администрацию дополнении к письму от 20.04.2018 № 4677СП общество просило согласовать снос всех деревьев и кустарников, в том числе, растущих в 5-метровой зоне отступа. 

Указанное обстоятельство сноса всех произрастающих на спорном земельном участке насаждений, расположенных, в том числе, в зоне отступа, на которой запрещено строительство, подтверждается актом обследования территории от 07.12.2018, а также следует из представленной заявителем схемы планировочной организации земельного участка (план покрытий) (л.д. 63 том 1), в соответствии с которой асфальтобетоном планируется покрыть проезды площадью 758,4 кв.м. и отмостки площадью 34,63 кв.м., то есть фактически всю не занятую строительством территорию земельного участка, в том числе территорию сквера и единственного пешеходного прохода вдоль проспекта Красного Знамени к остановке общественного транспорта «Гоголя». 

Кроме того, из названной схемы планировочной организации земельного участка следует, что в пределах вышеуказанной 5-метровой зоны отступа в нарушение требований градостроительного плана, запрещающих размещение каких-либо сооружений за пределами отступов, планируется размещение площадки с навесом для установки мусоросборников площадью 16,8 кв.м., под которой также предусмотрено асфальтобетонное покрытие, для организации которого соответственно необходима вырубка насаждений. 

Помимо этого, из разрешения на строительство № RU25304000-102/2018, проектной документации усматривается, что обществу разрешено строительство здания общественно-торгового центра (1 очередь строительства) площадью застройки 318,87 кв.м. при общей площади земельного участка 1236 кв.м., тогда как в заявлении о сносе зеленых насаждений общество просит согласовать снос насаждений на всей территории земельного участка, в том числе территории, не подлежащей застройке в соответствии с выданным разрешением на строительство. 

Между тем в силу пунктов 2, 3.5 Правил № 12-МПА предусмотрен приоритет сохранения существующих зеленых насаждений, снос насаждений должен быть объективно необходим. 

Однако из представленных заявителем документов не следует то обстоятельство, что объективно и функционально для постройки здания 1 очереди общественно-торгового центра необходимо осуществить снос 100% произрастающих на всей территории спорного земельного участка насаждений, в том числе, на части, не занятой зданием. 

Доводы общества о предусмотренном проектом последующем озеленении критически оцениваются судом, поскольку из проекта схемы планировочной организации земельного участка, разработанной ООО «Диагностик ДВ» следует, что процент озеленения составляет 11,5% (142,14 кв.м.) и будет обеспечен путем посева многолетних трав на газонах. 

Тогда как в силу пунктов 7.3, 7.4 Правил № 212-МПА количество создаваемых зеленых насаждений не может быть меньше количества зеленых насаждений, попадающих под снос в результате реализации проекта. При этом проект (план) озеленения территории должен предусматривать, в том числе, посадку крупномерных деревьев (в возрасте не менее 5 лет), декоративных кустарников, цветников, газонов,

В связи с этим, предоставленный обществом план озеленения территории спорного земельного участка, предусматривающий только обустройство газонов, не может расцениваться в качестве соразмерной, адекватной меры восполнения вырубленных 104 экземпляров зеленых насаждений (деревьев и кустов), принимая во внимание проходящую в непосредственной близости от земельного участка автомагистраль. 

Также апелляционный суд принимает во внимание, что в силу пункта 7.6 Правил № 212-МПА при производстве работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, ремонту объектов капитального строительства и линейных объектов необходимо, в том числе, подъездные пути и места для установки подъемных кранов располагать вне зоны зеленых насаждений и не нарушать установленные ограждения деревьев. 

Учитывая вышеизложенное, коллегия суда приходит к выводу о том, что оценив представленные обществом с заявлением о выдаче разрешения на снос зеленых насаждений документы, ответчик принял оспариваемое решение об отказе в выдаче разрешения при наличии к тому правовых оснований. 

Кроме того, принимая во внимание, что в рассматриваемом случае заявителем поставлен вопрос не только о признании оспариваемого решения незаконным, но и об обязании выдать разрешение на снос зеленых насаждений, судебная коллегия, усматривая иные основания, свидетельствующие о невозможности выдачи обществу разрешения на снос насаждений, считает необходимым дать им следующую правовую оценку. 

Подпунктом 8 пункта 1 статьи 1 ЗК РФ установлено, что земли делятся по целевому назначению на категории, и правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к определенной категории и из разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий и требованиями законодательства. 

Предусмотренное подпунктом 2 пункта 1 статьи 40 ЗК РФ право пользователя земельного участка возводить жилые, производственные, культурно-бытовые и иные здания, строения, сооружения в соответствии с целевым назначением земельного участка и его разрешенным использованием ограничено необходимостью соблюдения требований градостроительных регламентов, строительных, экологических, санитарно-гигиенических, противопожарных и иных правил, нормативов. 

Правила землепользования и застройки являются документом градостроительного зонирования, в котором устанавливаются территориальные зоны, градостроительные регламенты, порядок применения такого документа и внесения в него изменений, и который, в частности, включает в себя карту градостроительного зонирования (пункт 8 статьи 1, часть 2 статьи 30 ГрК РФ).

В части 4 статьи 30 ГрК РФ указано, что на карте градостроительного зонирования устанавливаются границы территориальных зон. Границы территориальных зон должны отвечать требованию принадлежности каждого земельного участка только к одной территориальной зоне.

Градостроительные регламенты обязательны для исполнения всеми собственниками земельных участков, землепользователями, землевладельцами и арендаторами земельных участков независимо от форм собственности и прав на земельные участки. Указанные лица могут использовать земельные участки в соответствии с любым предусмотренным градостроительным регламентом для каждой территориальной зоны видом разрешенного использования (пункт 3 статьи 85 ЗК РФ). 

Аналогичные требования следуют из пункта 9 статьи 1 и части 1 статьи 36 ГрК РФ, в силу которых градостроительный регламент - устанавливаемые в пределах границ соответствующей территориальной зоны виды разрешенного использования земельных участков, равно как всего, что находится над и под поверхностью земельных участков и используется в процессе их застройки и последующей эксплуатации объектов капитального строительства, предельные (минимальные и (или) максимальные) размеры земельных участков и предельные параметры разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства, а также ограничения использования земельных участков и объектов капитального строительства. 

Анализ имеющегося в материалах дела фрагмента карты градостроительного зонирования показывает, что земельный участок с кадастровым номером 25:28:040008:131 на момент принятия оспариваемого отказа был расположен в зоне зеленых насаждений общего пользования (парков, скверов, бульваров, садов) (Р1). 

Размещение в указанной зоне объектов капитального строительства, в том числе, общественно-торгового центра, не допускается. 

Соглашаясь с доводами общества о том, что поскольку на момент выдачи градостроительного плана спорного земельного участка земельный участок находился в зоне многофункциональной общественно-деловой застройки (ОД-1), в связи с этим на основании части 10 статьи 57.3 ГрК РФ информация, указанная в градостроительном плане может быть использована для подготовки проектной документации, коллегия суда, вместе с тем, отклоняет ссылки общества о том, что нахождение в настоящее время земельного участка в зоне Р1 не имеет правового значения в силу следующего.  

Действительно, в соответствии с частью 10 статьи 57.3 ГрК РФ информация, указанная в градостроительном плане земельного участка, может быть использована для подготовки проектной документации, для получения разрешения на строительство в течение трех лет со дня его выдачи.

Общество, в порядке положений названной статьи реализовало свое право, получив разрешение на строительство от 23.03.2018 на основании градостроительного плана от 17.05.2016 № 355. 

Вместе с тем, разрешение на снос зеленых насаждений является самостоятельным документом, выдаваемым по результатам оказания соответствующей муниципальной услуги. 

Безусловно, выдача разрешения на снос зеленых насаждений в спорной ситуации обусловлена строительством капитального объекта, однако данное обстоятельство не означает, что наличие разрешения на строительство, градостроительного плана автоматически гарантирует получение всех иных разрешительных документов, так или иначе связанных со строительством, без соблюдения установленных соответствующими Административными регламентами процедур. 

В связи с этим, администрация г.Владивостока, руководствуясь положениями Правил № 212-МПА, Административного регламента обязана была осуществить проверку поданных заявителем документов на предмет их соответствия требованиям для выдачи разрешения на снос насаждений. 

Таким образом, установление факта нахождения земельного участка в зоне Р1, также является основанием для отказа в выдаче заявителю испрашиваемого разрешения на снос зеленых насаждений на площади всего земельного участка, в том числе за границами места допустимого размещения объекта, и до разрешения вопроса о законном обеспечении доступа к пятну застройки. 

Помимо этого заслуживает внимания довод администрации г.Владивостока, УГА г.Владивостока о том, что на момент рассмотрения настоящего дела письмами от 30.01.2019 отменены ранее согласованные обществу схемы подеревных съемок и перечетных ведомостей, приложение которых является обязательным требованием для выдачи разрешения на снос насаждений. 

Так в процессе рассмотрении спора в суде первой инстанции специалистом Управления охраны окружающей среды и природопользования администрации г.Владивостока на основании коллективного обращения граждан 23.11.2018 проведено обследование территории спорного земельного участка, по результатам которого составлен акт обследования территории, из которой следует, что на спорном земельном участке незаконно уничтожено 4 экземпляра клена ясенелистного. 

25.01.2019 при проведении натурного обследования земельного участка было установлено, что количественная и качественная характеристики зеленых насаждений, указанных в схеме подеревной съемки и перечетной ведомости зеленых насаждений, не соответствуют фактическим данным, количество деревьев и кустарников уменьшилось, на момент обследования на спорном земельном участке находилось 56 деревьев, 12 кустарников, 950,12 кв.м. травяного покрова, в связи с этим оформленные письмом от 04.07.2016 № 6387СП и письмом от 18.05.2018 № 4677СП схемы подеревной съемки и перечетной ведомости зеленых насаждений 30.01.2019 отменены. 

С учетом изложенного, в отсутствие у общества одного из обязательных для выдачи испрашиваемого разрешения документов, возложение на администрацию г. Владивостока обязанности выдать разрешение на снос зеленых насаждений будет являться неправомерным. 

Кроме того, коллегия соглашается с доводами апелляционной жалобы о том, что удовлетворив требования заявителя путем возложения на администрацию г.Владивостока обязанности выдать разрешение на снос земельных насаждений, суд подменил собой компетенцию органа местного самоуправления, и не учел того, что выдача разрешения на снос зеленых насаждений обусловлена встречным предоставлением компенсации со стороны заявителя.

Согласно части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Принимая во внимание, что в ходе рассмотрения дела установлено отсутствие оснований для признания оспариваемого отказа незаконным, суд апелляционной инстанции на основании части 3 статьи 201 АПК РФ считает, что требования заявителя являются необоснованными и не подлежат удовлетворению в полном объеме.

Учитывая изложенное, судебная коллегия на основании пункта 2 статьи 269, части 1 статьи 270 АПК РФ считает необходимым отменить решение арбитражного суда и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Соответственно апелляционные жалобы администрации и УГА г.Владивостока подлежат удовлетворению.

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

В связи с отсутствием оснований для удовлетворения требований заявителя судебные расходы по уплате государственной пошлины, понесенные обществом при подаче заявления в сумме 3 000 рублей, на основании статьи 110 АПК РФ относятся судебной коллегией на заявителя. 

На основании статьи 333.37 НК РФ суд апелляционной инстанции не распределяет судебные расходы по государственной пошлине за подачу апелляционных жалоб. 

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 28.12.2018 по делу №  А51-20310/2018 отменить.

В удовлетворении заявленных требований отказать. 

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

О.Ю. Еремеева

Судьи

Н.Н. Анисимова

Г.Н. Палагеша