/

АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А53-24724/2016

г. Краснодар

25 апреля 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 24 апреля 2018 г.

       Постановление изготовлено в полном объеме 25 апреля 2018 г.

 

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Денека И.М., судей Андреевой Е.В. и Мацко Ю.В., при участии в судебном заседании от акционерного общества «Металлургспецоборудование» – Комаровой А.А. (доверенность от 29.03.2018), в отсутствие конкурсного управляющего акционерного общества «Ростовская региональная ипотечная корпорация» (ИНН 6164216923, ОГРН 1036164024819) Серговского Александра Анатольевича, иных лиц, участвующих в деле, извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения соответствующей информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу акционерного общества «Металлургспецоборудование» на определение Арбитражного суда Ростовской области от 16.11.2017 (судья Шапкин П.В.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2018 (судьи Емельянов Д.В., Стрекачёв А.Н., Шимбарева Н.В.) по делу № А53-24724/2016, установил следующее.

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) АО «Ростовская региональная ипотечная корпорация» (далее – должник, корпорация) в арбитражный суд обратилось АО «Металлургспецоборудование» (далее ? кредитор, общество) с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника убытков в размере 20 457 306 рублей.

Определением суда от 16.11.2017, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 03.02.2018, в удовлетворении заявленного требования обществу отказано. Судебные акты мотивированы тем, что требования общества уже включены в реестр передачи жилых помещений. В рамках рассматриваемого спора отсутствуют основания для взыскания убытков в виде реального ущерба.

В кассационной жалобе общество просит определение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленного им требования. Податель жалобы указывает, что реализация права на включение требований в реестр требований кредиторов о передаче жилых помещений, а также в реестр денежных требований, обеспеченных залогом не препятствует удовлетворению требования общества о возмещении убытков. В рассматриваемом споре убытком общества является разница между стоимостью, которую кредитор оплатил должнику по договорам участия в долевом строительстве, и стоимостью объектов недвижимости на дату введения наблюдения в отношении АО «Ростовская региональная ипотечная корпорация». Требование о взыскании убытков может быть предъявлено в отношении нежилых помещений (часть 2 статьи 201.5 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», далее ? Закон о банкротстве).

Отзывы на кассационную жалобу не поступили.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 04.04.2018 объявлялся перерыв до 12 часов 20 минут 05.04.2018, о чем сделано публичное извещение в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на официальном сайте Арбитражного суда Северо-Кавказского округа http://www.fassko.arbitr.ru.

В соответствии со статьей 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определением от 05.04.2018 рассмотрение кассационной жалобы отложено до 17 часов 10 минут 24.04.2018.

После отложения судебное заседание продолжено. 

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы жалобы, просил суд кассационной инстанции отменить оспариваемые акты и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Изучив материалы дела и доводы, изложенные в кассационной жалобе, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, определением суда от 08.09.2016 принято заявление ООО «РостовСеверСтрой» о признании несостоятельным (банкротом) АО «Ростовская региональная ипотечная корпорация».

Определением суда от 01.02.2017 (резолютивная часть объявлена 31.01.2017) в отношении АО «Ростовская региональная ипотечная корпорация» введено наблюдение. Временным управляющим АО «Ростовская региональная ипотечная корпорация» утверждена Шепилова Наталья Александровна.

При банкротстве АО «Ростовская региональная ипотечная корпорация» применены правила параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве.

Информация о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликована в газете «КоммерсантЪ» от 11.02.2017 № 26 (сообщение № 61030311221).

Решением суда от 27.07.2017 АО «Ростовская региональная ипотечная корпорация» признано несостоятельным (банкротом), введено конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Серговский А.А.

Сведения о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликованы в газете «КоммерсантЪ» от 05.08.2017 № 142.

АО «Металлургспецоборудование» обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника убытков в размере 20 457 306 рублей.

В обоснование заявленных требований кредитор указал следующее. 

28 апреля 2015 года ОАО «Ростовская региональная ипотечная корпорация» (застройщик) и заО «Металлургспецоборудование» (участник долевого строительства) заключили договор № 1/15/ВЭ участия в долевом строительстве, по условиям которого застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке, принадлежащем застройщику на праве аренды (кадастровый номер 61:48:0040212:7, площадь 3 884 кв. м) по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную настоящим договором цену и принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

В рамках исполнения условий заключенного договора и соглашения о зачете взаимных требований от 28.04.2015 № 2/15 обязательства ЗАО «Металлургспецоборудование» по оплате, вытекающие из договора участия в долевом строительстве от 28.04.2015 № 1/15/ВЭ в сумме 29 237 040 рублей, прекращаются с момента государственной регистрации договора долевого участия.

28 апреля 2015 года ОАО «Ростовская региональная ипотечная корпорация» (застройщик) и ЗАО «Металлургспецоборудование» (участник долевого строительства) заключили договор № 2/15/ВЭ участия в долевом строительстве, по условиям которого застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке, принадлежащем застройщику на праве аренды (кадастровый номер 61:48:0040212:47, площадь 3 884 кв. м) по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную настоящим договором цену и принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

В рамках исполнения условий заключенного договора и соглашения о зачете взаимных требований от 28.04.2015 № 2/15 обязательства ЗАО «Металлургспецоборудование» по оплате, вытекающие из договора участия в долевом строительстве от 28.04.2015 № 2/15/ВЭ в сумме 24 365 320 рублей, прекращаются с момента государственной регистрации договора долевого участия.

21 октября 2015 года ОАО «Ростовская региональная ипотечная корпорация» (застройщик) и ЗАО «Металлургспецоборудование» (участник долевого строительства) заключили договор № 6/15/ВЭ участия в долевом строительстве, по условиям застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке, принадлежащем застройщику на праве аренды (кадастровый номер 61:48:0040212:47, площадь 3884 кв. м) по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную настоящим договором цену и принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

В рамках исполнения условий заключенного договора кредитор уплатил денежные средства в сумме 1 550 360 рублей, что подтверждается платежным поручением от 25.01.2016 № 10.

21 октября 2015 года ОАО «Ростовская региональная ипотечная корпорация» (застройщик) и ЗАО «Металлургспецоборудование» (участник долевого строительства) заключили договор № 7/15/ВЭ участия в долевом строительстве, по условиям которого застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке, принадлежащем застройщику на праве аренды (кадастровый номер 61:48:0040212:47, площадь 3884 кв. м) по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную настоящим договором цену и принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

В рамках исполнения условий заключенного договора кредитор уплатил денежные средства в сумме 2 156 тыс. рублей, что подтверждается платежным поручением от 25.01.2016 № 11.

28 апреля 2015 года ОАО «Ростовская региональная ипотечная корпорация» (застройщик) и ЗАО «Металлургспецоборудование» (участник долевого строительства) заключили договор № 3/15/ВЭ участия в долевом строительстве, по условиям которого застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке, принадлежащем застройщику на праве аренды (кадастровый номер 61:48:0040212:47, площадь 3884 кв. м) по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную настоящим договором цену и принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

В рамках исполнения условий заключенного договора и соглашения о зачете взаимных требований от 28.04.2015 № 3/15 обязательства ЗАО «Металлургспецоборудование» по оплате, вытекающие из договора участия в долевом строительстве от 28.04.2015 № 3/15/ВЭ в сумме 3 818 660 рублей, прекращаются с момента государственной регистрации договора долевого участия.

Кроме того, в рамках исполнения условий заключенного договора кредитор уплатил денежные средства в сумме 4 316 460 рублей, что подтверждается платежным поручением от 02.07.2015 № 169.

9 июня 2015 года ОАО «Ростовская региональная ипотечная корпорация» (застройщик) и ЗАО «Металлургспецоборудование» (участник долевого строительства) заключили договор № 4/15/ВЭ участия в долевом строительстве, по условиям которого застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке, принадлежащем застройщику на праве аренды (кадастровый номер 61:48:0040212:47, площадь 3884 кв. м) по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную настоящим договором цену и принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

В рамках исполнения условий заключенного договора кредитор уплатил денежные средства в сумме 7 664 450 рублей, что подтверждается платежным поручением от 09.07.2015 № 176.

9 июня 2015 года ОАО «Ростовская региональная ипотечная корпорация» (застройщик) и ЗАО «Металлургспецоборудование» (участник долевого строительства) заключили договор № 5/15/ВЭ участия в долевом строительстве, по условиям которого застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке, принадлежащем застройщику на праве аренды (кадастровый номер 61:48:0040212:47, площадь 3884 кв. м) по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную настоящим договором цену и принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

В рамках исполнения условий заключенного договора кредитор уплатил денежные средства в сумме 7 664 450 рублей, что подтверждается платежным поручением от 13.08.2015 № 211.

5 декабря 2013 года ОАО «Ростовская региональная ипотечная корпорация» (застройщик) и ЗАО «Металлургспецоборудование» (участник долевого строительства) заключили договор № 12/ОФ/13/ВЭ участия в долевом строительстве, по условиям которого застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке, принадлежащем застройщику на праве аренды (кадастровый номер 61:48:0040212:47, площадь 3 884 кв. м) по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную настоящим договором цену и принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

В рамках исполнения условий заключенного договора кредитор уплатил денежные средства в сумме 8 088 920 рублей, что подтверждается платежными поручениями от 05.12.2013 № 296 и от 04.04.2014 № 87.

До настоящего времени обязательства по передаче жилых и нежилых помещений должник не исполнил.

При этом определением Арбитражного суда Ростовской области по делу № А53-24724/16 от 18.04.2017 требования ЗАО «Металлургспецоборудование» как участника долевого строительства включены в реестр о передаче жилых помещений АО «Ростовская региональная ипотечная корпорация» на объекте строительства – многоквартирном 7-этажном 2-секционном 48-квартирном жилом доме, расположенном по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, в виде передачи квартир № 1 – 7, 9 – 13, 15 – 24 в блок-секции 1, а также передачи квартир № 1– 7, 11 – 24 в блок-секции 2. Также в третью очередь реестра требований кредиторов должника включены требования ЗАО «Металлургспецоборудование» в размере 31 552 940 рублей, как обеспеченные залогом права аренды земельного участка с кадастровым номером 61:48:0040212:47, площадью 3 884 кв. м, принадлежащего АО «Ростовская региональная ипотечная корпорация» на праве аренды.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Статьей 100 Закона о банкротстве установлено, что требования к должнику направляются в арбитражный суд с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность этих требований документов.

Пунктом 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» разъяснено, что в силу пунктов 3 ? 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, с другой стороны.

При установлении требований кредиторов судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В силу подпункта 2 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве участник строительства ? физическое лицо, юридическое лицо, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование. При этом под требованием о передаче жилого помещения понимается требование участника строительства о передаче ему на основании возмездного договора в собственность жилого помещения (квартиры или комнаты) в многоквартирном доме, который на момент привлечения денежных средств и (или) иного имущества участника строительства не введен в эксплуатацию (договор, предусматривающий передачу жилого помещения) (подпункт 3 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве).

На основании абзаца 1 пункта 2 статьи 201.5 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей в спорный период времени) при установлении размера денежного требования участника строительства учитывается размер убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика по передаче жилого помещения, в виде разницы между стоимостью жилого помещения (определенной на дату введения процедуры, применяемой в деле о банкротстве к застройщику, в рамках которой предъявлено требование участника строительства), которое должно было быть передано участнику строительства, и суммой денежных средств, уплаченных по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) стоимостью переданного застройщику имущества (определенной договором, предусматривающим передачу жилого помещения).

Суды обоснованно указали, что исходя из взаимосвязи положений статей 201.1, 201.5 Закона о банкротстве, правом заявления требования по убыткам в отношениях по участию в долевом строительстве обладает только лицо, перед которым застройщик имеет обязательство по передаче жилого помещения. Поэтому заявленное требование в части возмещения убытков, вытекающих из неисполнения договоров долевого участия в строительстве нежилого помещения, не может быть квалифицировано в качестве денежного требования участника строительства, предусмотренного статьей 201.5 Закона о банкротстве.

Судебные инстанции, отказывая в удовлетворении остальной части заявленных требований, руководствовались тем, что если требование общества включено в реестр о передаче жилых помещений и не трансформировано в денежное требование, убытков в виде реального ущерба, которые исчисляются в порядке, установленном пунктом 2 статьи 201.5 Закона о банкротстве, не имеется.

Между тем суды в данной части не учли следующее.

По смыслу параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве включение требований кредиторов в реестр требований о передаче жилых помещений не является иным способом защиты прав кредиторов, отличным от включения их требований в денежный реестр. По существу реестр требований о передаче жилых помещений является частью реестра требований кредиторов.

Согласно пункту 5 статьи 201.6 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей в спорный период времени) участники строительства в части требований о передаче жилых помещений имеют право участвовать в собраниях кредиторов и обладать числом голосов, определяемым исходя из суммы, уплаченной участником строительства застройщику по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) стоимости переданного застройщику имущества, а также размера убытков в виде реального ущерба, определенного в соответствии с пунктом 2 статьи 201.5 настоящего Федерального закона.

В действующей редакции Закона о банкротстве статья 201.6 признана утратившей силу (Федеральный закон от 29.07.2017 № 218-ФЗ), однако законодатель в настоящее время изменил содержание статьи 201.4 Закона, в которую добавлены разъяснения следующего характера: при включении требований участников строительства конкурсным управляющим учитывается размер убытков в виде реального ущерба, определенный в соответствии с пунктом 2 статьи 201.5 настоящего Федерального закона, независимо от предъявления участником строительства соответствующего требования в части убытков (пункт 7 статьи 201.4 Закона).

Аналогичные положения содержатся и в подпункте 3 пункта 3 статьи 201.11 Закона о банкротстве.

Таким образом, как старая, так и новая редакции Закона о банкротстве предусматривают возможность включения размера убытков в виде реального ущерба, определенного в соответствии с пунктом 2 статьи 201.5 Закона о банкротстве, участниками строительства, чьи требования учтены в реестре о передаче жилых помещений.

Приведенные положения Закона о банкротстве направлены на обеспечение равного положения кредиторов должника, обладающих одинаковым правовым статусом при принятии решений на собрании кредиторов: как лиц, требования которых включены в реестр по передаче жилых помещений, так и лиц, перед которым должник не исполнил обязательства по передаче квартир, выбравших денежную форму учета требования в деле о банкротстве застройщика в размере, определяемом в соответствии с пунктом 2 статьи 201.5 Закона о банкротстве.

В соответствии с абзацем 2 пункта 7 статьи 201.11 Закона о банкротстве на основании определения арбитражного суда о передаче участникам строительства жилых помещений арбитражным управляющим полностью погашаются требования о передаче жилых помещений в реестре требований о передаче жилых помещений, а также погашаются в соответствующей части денежные требования в реестре требований кредиторов.

Данные положения Закона о банкротстве исключают возможность получения участниками строительства, чьи требования включены в реестр о передаче жилых помещений, одновременно и квартир и убытков в виде реального ущерба, определенного в соответствии с пунктом 2 статьи 201.5 Закона о банкротстве.

Учитывая изложенное выводы судов о том, что в рассматриваемом споре к требованию общества не подлежат применению положения статьи 201.5 Закона о банкротстве, сделаны с нарушением нормы материального права.

Расчет убытков участника строительства производится на основании следующих показателей: стоимость жилого помещения, определенная на дату введения процедуры, применяемой в деле о банкротстве к застройщику, в рамках которой предъявлено требование участника строительства; сумма денежных средств, уплаченных по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.

Из материалов дела следует, что стоимость объекта недвижимости определена оценщиком, привлеченным обществом самостоятельно, на 27.09.2017 (дату признания должника банкротом). Между тем требование участника строительства предъявлено и включено в реестр требований по передаче в процедуре наблюдения (определение суда от 18.04.2017).

Обоснованность заявленного обществом к включению в реестр должника размера убытков не оценивалась судебными инстанциями при рассмотрении дела по существу.

Исследование и оценка указанных обстоятельств имеет существенное значение для принятия законного и обоснованного судебного акта по делу.

В силу части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Арбитражный суд, рассматривающий дело в кассационной инстанции, не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены судом первой или апелляционной инстанции.

При новом рассмотрении дела суду необходимо учесть указанные обстоятельства, дать надлежащую оценку имеющимся в деле доказательствам, на основе которых принять законный и обоснованный судебный акт.

Руководствуясь статьями 274, 286 – 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 16.11.2017 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2018 по делу № А53-24724/2016 отменить, вопрос по делу направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ростовской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

 

Председательствующий                                                                                       И.М. Денека 

Судьи                                                                                                                     Е.В. Андреева

                                                                                                                                Ю.В. Мацко