250/2023-211032(2) 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ 

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51 / 53-02-05, http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru  

Именем Российской Федерации 

Р Е Ш Е Н И Е

город Омск  № дела  10 ноября 2023 года А46-6725/2023  

Резолютивная часть решения объявлена 02 ноября 2023 года. Решение изготовлено в полном объеме 10 ноября 2023 года. 

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Чернышева В.И. при ведении  протокола судебного заседания помощником судьи Пономоревой И.Ю., рассмотрев в  судебном заседании дело по исковому заявлению акционерного общества «Омские  распределительные тепловые сети» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к акционерному  обществу «Тепловая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании  стоимости потерь тепловой энергии и теплоносителя,  

в судебном заседании приняли участие: от истца – ФИО1 по доверенности от 01.01.2023; 

от ответчика – ФИО2 по доверенности от 03.10.2023, ФИО3 по  доверенности от 03.10.2023  

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «Омские распределительные тепловые сети» (далее – АО  «ОмскРТС», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к  акционерному обществу «Тепловая компания» (далее – АО «Тепловая компания», ответчик,  ранее МП города Омска «Тепловая компания», предприятие) о взыскании стоимости потерь  тепловой энергии с утечкой теплоносителя на участке подающего трубопровода от тепловой  камеры УТ-II-В-22-1 по адресу: 

<

...>, за период с 09 час. 58 мин. по 11  час.18 мин. 28.02.2023 в размере 141 178,87 руб.  

Истец требования в судебном заседании поддержал в полном объёме. 

Ответчик возражал против удовлетворения требований по основаниям, изложенным в  отзыве, отмечая, что наличие сверхнормативных потерь истцом не доказано, указывая, что  при определённых обстоятельствах утверждённые Акционерному обществу «Омские  распределительные тепловые сети» потери в тарифе перекрывают по сумме размер  сверхнормативных потерь от аварий, а значит, оснований для взыскания долга не имеется.  

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд  установил следующее.  

Между Акционерным обществом «Территориальная генерирующая компания-11» и МП  г. Омска «Тепловая компания» (правопредшественник АО «Тепловая компания») заключён  договор от 25.01.2013 на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и  куплю-продажу тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь №  05.125.25.13 (далее - договор).  

20.12.2013 внеочередным общим собранием акционеров ОАО «ТГК-11» принято  решение о реорганизации ОАО «ТГК-11» в форме выделения и создания ОАО «ОмскРТС»,  которое согласно разделительному балансу и п. 5.2 Правил распределения имущества прав и  обязанностей, является правопреемником прав и обязанностей ОАО «ТГК-11».  

01.04.2014 в Единый государственный реестр юридических лиц была внесена запись о  создании Открытого акционерного общества «ОмскРТС».  

26.06.2015 в соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ О  государственной регистрации юридических лиц в Единый государственный реестр  

юридических лиц внесена запись о государственной регистрации изменений, вносимых в  учредительные документы юридического лица, наименование Открытое акционерное  общество «ОмскРТС» изменено на Акционерное общество «Омские распределительные  тепловые сети».  

В соответствии с пунктом 1.1. договора Предприятие обязуется осуществлять для ЭО  организационно и технологически связанные действия (далее по тексту - услуги),  обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии,  соответствующем установленным техническими регламентами и требованиями, и передачу  тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приёма тепловой энергии и  теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя юридическим и  физическим лицам (далее по тексту - Абонентам) на условиях и в порядке, предусмотренных  настоящим договором и в пределах его действия.  

Согласно пункту 3.2.1 договора Предприятие обязуется обеспечить передачу тепловой  энергии от точки приёма в точку передачи Абонентам в количестве, полученном от ЭО, за  вычетом нормативных потерь тепловой энергии на тепловых сетях Предприятия.  

Предприятие обязуется проводить ежегодно ремонт и наладку тепловых сетей, ЦТП,  оборудования, приборов учёта, КИП и автоматики, находящихся на балансе и в  хозяйственном ведении Предприятия, обеспечивать их безотказную работу, (п. 3.2.2  договора).  

По положениям пунктов 3.2.4 и 3.2.6 договора Предприятие обязуется немедленно  информировать ЭО об аварийных ситуациях на тепловых сетях и утечках теплоносителя из  своих теплопотребляющих систем и сетей, о ремонтных и профилактических работах,  влияющих на исполнение обязательств по договору. Предприятие производит отключение  своего оборудования и тепловых сетей только после получения разрешения ЭО,  оформленного в виде утверждённой заявки на вывод оборудования из работы или резерва с  указанием объёма теплоносителя в отключаемых сетях.  

В силу подпункта 2 пункта 3.2.15 договора Предприятие обязуется оплачивать ЭО  стоимость тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации сверхнормативных потерь  теплоносителя, возникающих в процессе передачи по сетям Предприятия Абонентам ЭО, в  порядке и в сроки, предусмотренные настоящим договором.  

Как указывает истец, 28.02.2023 в 10 часов 56 минут в СП «Тепловые сети» АО «Омск  РТС» факсограммой от АО «Тепловая компания» направлена заявка № 71 на стабилизацию  гидравлических режимов по «Восточному лучу» от УТ-И-В-22-1 в целях предупреждения  развития аварийной ситуации на т/проводе диаметром 530 мм по адресу: 

<

...>, в периоде с 11 час. 00 мин. по 21 час. 00 мин. 28.02.2023.  

По указанной заявке осуществлён выезд специалиста АО «Омск РТС» для фиксации  факта утечки и размера повреждения данного участка трубопровода. По результатам  обследования составлен акт № ЧД-118 от 28.02.2023, в котором зафиксирован размер  повреждения на «Подающем» трубопроводе диаметром 530 мм от ТК-И-В-2217 с утечкой  сетевой воды. Размер повреждения трубопровода наряду с крайне изношенным состоянием  сети зафиксирован также с помощью фотосъёмки повреждённого участка, выполненного при  демонтаже фрагмента трубопровода.  

Представитель ответчика с актом ознакомлен, но от подписи в акте отказался. Акт  подписан представителями АО «Омск РТС», двумя свидетелями и письмом от 15.03.2023 №  ОРТС/ХО/558 направлен в адрес МП города Омска «Тепловая компания».  

Расчёт суммы потерь тепловой энергии с утечкой теплоносителя произведён с учётом  действующих тарифов на горячую воду, утверждённых Приказом РЭК Омской области от  28.11.2022 № 523/67, и за период с 09 час. 58 мин. по 11 час. 18 мин. 28.02.2023 составил 141  178,87 руб.  

Письмом от 20.03.2023 № ОРТС/ХО/597 в адрес МП города Омска «Тепловая компания»  были направлены расчёты и счета на оплату стоимости потерь тепловой энергии с утечками  теплоносителя на участке подающего трубопровода от тепловой камеры УТ-П-В-22-1 по  

адресу ул. Кирова, 47.  

31.03.2023 в соответствии с пунктом 7.2. договора истцом в адрес ответчика была  направлена претензия, однако задолженность ответчиком не погашена, ответа на претензию  либо возражений не последовало.  

Отсутствие действий со стороны ответчика по возмещению стоимости потерь тепловой  энергии послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в суд.  

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие  обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также  иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании  представленных доказательств.  

Оценив представленные в обоснование иска доказательства, доводы лиц, участвующих в  деле, суд полагает заявленные требования подлежащими удовлетворению.  

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством,  передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с  использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой  энергии, теплоснабжающих организаций теплосетевых организаций регулируются  Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон о  теплоснабжении).  

На основании пункта 5 статьи 13, пункта 11 статьи 15, статьи 15, статьи 17  Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о  теплоснабжении), пунктов 54, 55 Правил организации теплоснабжения в Российской  Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от  08.08.2012 № 808, на ответчика возложена обязанность по компенсации потерь, возникших в  процессе поставки тепловой энергии до потребителя.  

Действующее законодательство, регулирующее вопросы теплоснабжения (Закон о  теплоснабжении, постановление Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 № 808  "Об организации теплоснабжения в Российской Федерации и о внесении изменений в  некоторые акты Правительства Российской Федерации", далее - Правила № 808) не разделяет  понятие потери на "нормативные" и "сверхнормативные".  

Указанный термин "сверхнормативные потери" используется в Порядке определения  нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя (раздел II  "Определение нормативов технологических потерь"), утвержденном приказом Минэнерго  России от 30.12.2008 N 325, Правилах коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя,  утвержденных Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034 (далее - Правила N  1034), (раздел 5 "Порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между  тепловыми сетями при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей"),  Методике осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя,  утвержденной Приказом Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр (далее - Методика N 99/пр)  (раздел VIII "Определение количества тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем при  работе приборов учета неполный расчетный период (распределение потерь тепловой энергии,  теплоносителя)") для целей распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между  тепловыми сетями при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей.  

Довод ответчика о необходимости определения факта превышения сверхнормативных  потерь тепловой энергии в результате аварии на ул. Кирова, 47 над установленными  нормативными потерями не соответствует, как считает суд, действующему законодательству.  

В соответствии с пунктом 9 Инструкции "Об утверждении порядка определения  нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя",  утверждённой приказом Минэнерго России от 30.12.2008 № 325 (далее - Инструкция № 325),  к нормативам технологических потерь относятся потери и затраты энергетических ресурсов,  обусловленные техническим состоянием теплопроводов и оборудования и техническими  решениями по надёжному обеспечению потребителей тепловой энергией и созданию  

безопасных условий эксплуатации тепловых сетей.  

Перечень нормируемых технологических затрат и потерь теплоносителя определён  пунктами 10.1.1, 10.1.2 Инструкции № 325.  

Потери теплоносителя при авариях и других нарушениях нормального  эксплуатационного режима, а также сверхнормативные потери в нормируемую утечку не  включаются. К нормируемым технологическим потерям теплоносителя относятся технически  неизбежные в процессе передачи и распределения тепловой энергии потери теплоносителя с  его утечкой через неплотности в арматуре и трубопроводах эксплуатации электрических  станций и сетей, а также правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок.  

Таким образом, в силу технологических особенностей процесса транспортировки  тепловой энергии до конечных потребителей часть энергии теряется, не доходя до конечных  потребителей, и поэтому она не оплачивается теплоснабжающей организации. Утраченная в  сетях тепловая энергия относится к нормативным потерям теплоснабжающей организации.  

В пункте 16 статьи 2 Закона о теплоснабжении дано понятие теплосетевой организации -  это организация, оказывающая услуги по передаче тепловой энергии.  

В силу пункта 11 указанной статьи теплоснабжающая организация - это организация,  осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям  произведённых или приобретённых тепловой энергии (мощности), теплоносителя и  владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой  энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой  осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии.  

Пункт 12 статьи 2 Закона о теплоснабжении определяет передачу тепловой энергии,  теплоносителя как совокупность организационно и технологически связанных действий,  обеспечивающих поддержание тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным  техническими регламентами, правилами технической эксплуатации объектов теплоснабжения  и теплопотребляющих установок требованиям, прием, преобразование и доставку тепловой  энергии, теплоносителя.  

 Соответственно, в отношении количества энергии, не дошедшей до потребителей,  сетевая компания по отношению к теплоснабжающей организации сама выступает в качестве  потребителя, вследствие чего у неё возникает обязанность по уплате стоимости энергии на  основании статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации.  

В соответствии со статьями 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации  стороны должны исполнять обязательства надлежащим образом в соответствии с условиями  договора и закона, односторонний отказ от исполнения обязательств недопустим (статья 310  Гражданского кодекса Российской Федерации).  

Действующим законодательством и сложившейся судебной практикой не допускается  попустительство в отношении противоречивого и недобросовестного поведения субъектов  хозяйственного оборота, не соответствующего обычной коммерческой честности (правило  эстоппель). Таким поведением является в частности поведение, не соответствующее  предшествующим заявлениям или поведению стороны, при условии, что другая сторона в  своих действиях разумно полагалась на них.  

В соответствии с пунктами 3, 4 статьи 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и  защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники  гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать  преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.  

Согласно пункту 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских  правоотношений и разумность их действий предполагаются.  

Учитывая отмеченный в определении Верховного Суда Российской Федерации от  08.06.2016 № 308-ЭС14-1400 повышенный стандарт поведения участников гражданских  правоотношений (пункт 3 статьи 401 ГК РФ), стандарт ожидаемого добросовестного  поведения при ведении деятельности предпринимателями и юридическими лицами (статья 10  ГК РФ), которым является общество, суд апелляционной инстанции полагает, что ответчик  

утратил возможность ссылаться на презумпцию собственной добросовестности в отношение  факта недостоверности размера сверхнормативных потерь, определенных исходя из объема  тепловой энергии, в отличие от истца, чье поведение презюмируется добросовестным в  отсутствие доказательств обратного.  

Отсутствие в материалах дела ежемесячных актов при наличии иных относимых и  допустимых доказательств в обоснование требований истца (статьи 65 - 68 АПК РФ),  оцененных в порядке статьи 71 АПК РФ в совокупности и взаимной связи, само по себе  основанием для отказа в удовлетворении иска не является (Постановление Восьмого  арбитражного апелляционного суда от 05.09.2023 № 08АП-8118/2023 по делу № А461792/2021).  

В многочисленных судебных актах (А46-1594/2019, А46-1596/2019, постановление 8  ААС по делу А46-2584/2021 от 21.09.2021) подтверждён факт наличия сверхнормативных  потерь теплоносителя, не выявленных и неоформленных актами, рассчитанных в  соответствии с п. 1.5. и п. 3.4.1, п. 3.5. и Приложения № 2 к регламенту распределения потерь  тепловой энергии и теплоносителя, являющемся Приложением № 2 к договору №  05.125.25.13 от 25.01.2013. Практика проведения расчёта сверхнормативных потерь  теплоносителя и выставления стоимости потерь в адрес МП ТК по итогам года, а не  ежемесячно, как указано в п. 4.10 договора, сложилась между сторонами с самого начала  периода действия договора, что также подтверждается указанными выше судебными актами,  где к зачёту принимались счета-фактуры, выставленные по итогам календарного года.  

Кроме того, в решении Арбитражного суда Омской области от 05.05.2017 по делу №  А46-1382/2017 (стр.8) прямо указано, что «фактически на протяжении всего периода  исполнения обязательств из рассматриваемого договора между сторонами сложилась  практика оплаты сверхнормативных потерь не ежемесячно, как указано в пункте 4.10  договора, а по поступлении в МП г. Омска «ТК» всего объёма документов на оплату  стоимости сверхнормативных потерь в совокупности за весь период, по итогам года».  

Данная практика сложилась ввиду невозможности ежемесячно проводить расчёт  сверхнормативных потерь, не выявленных и неоформленных соответствующими актами по  форме Приложения № 2 к Регламенту распределения потерь, так как для расчёта необходимо  иметь информацию по всем составляющим, в том числе, провести начисления по  сверхнормативных потерям, произошедшим в результате аварий на сетях  транспортировщиков.  

Истец не имеет возможности представить расчёт сферхнормативных потерь  теплоносителя, не выявленных и неоформленных актами, за февраль 2023 года ввиду того,  что одна из составляющие данного расчёта (а именно п. 2.5.1 Приложения № 2к Регламенту«сверхнормативные утечки теплоносителя, выявленные и оформленные актами») на  данный момент не установлена по причине оспаривания их размера ответчиком.  

Стоимость сверхнормативных потерь тепловой энергии, образовавшихся вследствие  аварий и неплановых технологических расходов (потерь), факт которых надлежаще  задокументирован и доказан, возлагается исключительно на владельца повреждённого  участка тепловой сети.  

Факт аварии, произошедшей 28.02.2023 на участке трубопровода от тепловой камеры  УТ-II-В-22-1 по адресу: ул. Кирова, д. 47, подтверждается материалами дела и ответчиком не  оспаривается.  

По результатам обследования составлен акт № ЧД-118 от 28.02.2023 с фотофиксацией, в  котором зафиксирован размер повреждения на «Подающем» трубопроводе диаметром 530 мм  от ТК-И-В-2217 с утечкой сетевой воды.  

Потери тепловой энергии представляют собой часть выработанного теплоснабжающей  организацией ресурса, утрачиваемую в процессе его передачи, как вследствие естественных  технологических причин, так и по причине возникновения и развития аварийных ситуаций, и  компенсируемую владельцами тепловых сетей в порядке, предусмотренном  законодательством о теплоснабжении.  

Ответчиком в отзыве указывается на то, что договором не предусмотрена оплата  стоимости потерь теплоносителя с тепловой энергии по каждому факту утечки.  

Между истцом и ответчиком заключён договор от 25.01.2013 на оказание услуг по  передаче тепловой энергии и теплоносителя и куплю-продажу тепловой энергии и  теплоносителя в целях компенсации потерь № 05.125.25.13.  

Порядок распределения тепловых потерь согласован сторонами в Регламенте  распределения потерь (Приложение № 2 к договору № 05.125.25.13 от 25.01.2013).  

Согласно пункту 1 Регламента фактические потери тепловой энергии и теплоносителя  включают в себя нормативные потери (пункт 1.1.) и сверхнормативные потери (пункт 1.21.6).  

К сверхнормативным потерям теплоносителя относятся: 

- потери при авариях, несанкционированных сливах, сверхнормативные потери  тепловой энергии через изоляционные конструкции и со сверхнормативными утечками  теплоносителя, выявленные и оформленные актами (п. 1.2, п. 1.3);  

- потери тепловой энергии и теплоносителя, связанные с проведением регламентных  испытаний сетей, оформленные актами (п. 1.4.);  

- потери тепловой энергии с потерями теплоносителя, не выявленные и не  оформленные актами (п. 1.5., п. 1.6).  

Пунктом 3.5 Регламента предусмотрено, что ежемесячный расчёт и распределение  сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя приводится на основе  фактических данных отчётного периода.  

Действительно, договором порядок оплаты сверхнормативных потерь, возникших в  результате аварий на сетях ответчика, не урегулирован, как не урегулирован и порядок  расчёта объёмов таких потерь.  

Пункты договора, на которые ссылается ответчик в своём отзыве (п. 4.1, 4.8, 4.10)  регулируют порядок и срок оплаты сверхнормативных потерь теплоносителя и тепловой  энергии, не выявленных и не оформленных актами, так как имеют отсылку к форме акта,  установленной Приложением № 2 к Регламенту, которым устанавливается порядок  распределения данной категории сверхнормативных потерь.  

Однако для составления акта по форме Приложения № 2 к Регламенту истец должен уже  располагать данными о количестве сверхнормативных потерь теплоносителя в результате  аварий на сетях Предприятия, так как данный объём сверхнормативных потерь используется  при расчёте нераспределённых тепловых потерь, уменьшая последние. Таким образом,  выставление и оплата сверхнормативных тепловых потерь в результате аварии является  первичным этапом проведения расчёта всего объёма сверхнормативных потерь, который  должен предшествовать составлению акта о фактическом распределении потерь  теплоносителя между транспортировщиками по форме Приложения № 2 к Регламенту  распределения потерь, являющемуся итоговым результатом, сводимым по сложившейся  практике между сторонами в конце календарного года после получения всего объёма  документов, необходимого для проведения расчёта.  

Тот факт, что договором не урегулированы вопросы методики расчёта, выставления и  оплаты сверхнормативных потерь теплоносителя в результате аварий на сетях ответчика, не  лишает, по мнению суда, АО «Омск РТС» права на возмещение данных потерь со стороны  владельца тепловых сетей, допустившего ненадлежащее содержание сетей, повлекшее утечку  теплоносителя, в порядке, установленном законодательством, в том числе, сходным и в  разумные сроки, предусмотренные ГК РФ.  

Ответчиком в отзыве указано на необходимость предоставления акта о фактическом  распределении тепловой энергии и теплоносителя в качестве условия для оплаты стоимости  сверхнормативных потерь в результате аварии, предъявленной ко взысканию в настоящем  споре. Данный вывод, как полагает суд, не соответствует действующему законодательству,  принципам добросовестности и справедливости гражданского законодательства, в связи со  следующим.  

Результаты составления акта по форме Приложения № 2 регламента распределения  тепловых потерь никак не могут повлиять на обязанность ответчика по оплате стоимости  утечек теплоносителя в результате аварий, возникших на сетях Предприятия (АО). Даже если  предположить теоретическую возможность отсутствия сверхнормативных потерь, не  выявленных и неоформленных актами, по результатам года (фактически такая возможность  опровергается упомянутыми выше вступившими в законную силу многочисленными  судебными актами, которыми за каждый календарный год действия договора между истцом и  ответчиком подтверждён факт наличия потерь), данный факт не может освободить АО «ТК»  от обязанности оплатить сверхнормативные потери, возникшие на его сетях, в результате  аварий, поскольку иное ставило бы возникновение обязанности для транспортировщика по  оплате последствий ненадлежащего содержания своих тепловых сетей в зависимость от  объективных причин (в частности, погодных условий, как указывает ответчик в отзыве).  

Однако оплата сверхнормативных тепловых потерь, установленных актами, потому и  уменьшает общее распределение тепловых потерь по акту по форме Приложения № 2 к  регламенту, поскольку возлагается на определённое лицо, ответственное в содержании  собственных тепловых сетей, в связи с чем не может быть распределена между всеми  участниками процесса транспортировки тепловой энергии. Иной подход к распределению  потерь приводит к нарушению, как прав истца, так как на АО «Омск РТС» согласно  Приложению № 1 к Регламенту распределения потерь приходится основная часть (73,3%)  всех нераспределённых потерь, так и иных владельцев тепловых сетей, на  которых  приходится 12,2 % потерь.  

Так, например, ответчик в отзыве указывает, что «в 2019 году только на тепловых сетях  Предприятия, расположенных в САО г. Омска, от тепловых источников АО «Омск РТС»  произошло 336 отключений (порывов) на тепловых сетях, что повлекло утечки  теплоносителя, но, как видно из отчетных данных, не повлекло возникновение  сверхнормативных потерь».  

Данное утверждение означает, что все тепловые потери теплоносителя и тепловой  энергии, возникшие в результате аварий на 336 участках тепловых сетей, принадлежащих  ответчику, которые не были отнесены к ответственности МП «ТК» (поскольку ранее АО  «ОмскРТС» сверхнормативные потери в результате утечек МП «ТК» не предъявляло), по  итогам составления баланса в конце года не были вычтены из общего распределения  тепловых потерь (факт наличия сверхнормативных потерь в 2019 году подтвержден  вступившими в законную силу судебными актами по делам № А46-2584/2021 и № А464075/2021) и были отнесены в объеме 73,3 % на АО «Омск РТС», в 12,2% - на владельцев  ведомственных тепловых сетей, и только в 14,5 % - на владельца тепловых сетей, фактически  допустившего данные аварийные ситуации - на МП «ТК».  

Подобная ситуация, как отметил суд выше, противоречит принципам добросовестности  и справедливости гражданского законодательства, положениям ст. 210 ГК РФ, согласно  которым собственник несёт бремя содержания своего имущества, а также сложившейся  судебной практике.  

Так, согласно правовой позиции, изложенной в решении Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 28.10.2013 № ВАС-10864/2013, издержки по эксплуатации сети  (потери) подлежат возложению на лицо, эксплуатирующее сети, то есть на сетевую  организацию, поскольку последняя осуществляет свою профессиональную деятельность с  использованием таких сетей и получает выгоду от их эксплуатации.  

В постановлении Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 ноября 2022  г. N 18АП-13741/22 и постановлении Арбитражного суда Уральского округа № Ф09-9600/22  указано, что «потери тепловой энергии вследствие аварий и неплановых технологических  расходов (потерь), оформленных актами, относятся к конкретным частям тепловой сети и  распределению не подлежат», «Правила коммерческого учета тепловой энергии,  теплоносителя, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от  18.11.2013 № 1034 (далее - Правила № 1034) и Методика осуществления коммерческого учета  

тепловой энергии, теплоносителя, утвержденная приказом Минстроя России от 17.03.2014 №  99/пр (далее -Методика № 99/пр), не предусматривают освобождения потребителя от оплаты  потребленного энергоресурса, даже если величина потерь вписывается в пределы  нормативных значений».  

Помимо указанных судебных актов правомерность взыскания стоимости  сверхнормативных потерь тепловой энергии с утечками теплоносителя с транспортировщиков  тепловой энергии, а также применения методики расчёта объёма утечек подтверждена  судебной практикой по данной категории дел (Постановление Восемнадцатого арбитражного  апелляционного суда от 7 ноября 2022 г. N 18АП-13503/22 по делу N А76-16637/2021,  постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20 февраля 2021 г. N 07АП- 12564/20 по делу N А03-3107/2020, постановление Семнадцатого арбитражного  апелляционного суда от 29 марта 2022 г. N 17АП-12396/21 по делу N А60-7112/2021,.  постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 марта 2018 г. N 17АП- 19767/17 и др.)  

Возражая, ответчик указывает, что поскольку истцом ежемесячно не предоставляются  данные об образовании потерь, ответчик не имеет возможности установить факт наличия  сверхнормативных потерь как таковых и их фактический объём, а, соответственно, и  произвести оплату.  

Утверждение ответчика о том, что заактированные потери входят в состав  сверхнормативных потерь, подлежащих распределению в соответствии с форматом  приложения № 2 к регламенту распределения потерь, и не подлежат распределению, если нет  потерь по итогам составления акта, не соответствует, как считает суд, условиям договора.  

Сверхнормативные потери в результате аварий на конкретных участках теплосети,  зафиксированные актами, в принципе не подлежат распределению между всеми  транспортировщиками, поскольку относятся на владельца тепловой сети, допустившего  аварию. Заактированные потери не могут входить в состав сверхнормативных тепловых  потерь, не учтённых и незафиксированных актами, поскольку они вычитаются из размера  нераспределённых потерь, подлежащих распределению между всеми транспортировщиками,  что прямо указано в п. 3.4.1 Регламента распределения потерь (приложение № 2 к договору).  

По убеждению суда, доводы ответчика относятся к порядку распределения  сверхнормативных потерь тепловой энергии, не выявленных и не оформленных актами (п.  1.5., п. 1.6 Регламента).  

Порядок определения объёма таких потерь и распределения между  транспортировщиками определён в пунктах 3.3 - 3.5 Регламента. Подтверждением того факта,  что пункт 3.5 Регламента относится к распределению сверхнормативных потерь тепловой  энергии, не выявленных и не оформленных актами, является отсылка на форму акта,  установленную Приложением № 2 к регламенту, которым устанавливается порядок  распределения данной категории сверхнормативных потерь.  

Предметом рассматриваемых исковых требований является взыскание стоимости  сверхнормативных потерь тепловой энергии с утечкой теплоносителя, произошедшей в  результате аварии на конкретном установленном и зафиксированным актом участке  теплосети, принадлежащей ответчику. Данная категория сверхнормативных потерь относится  к потерям тепловой энергии и теплоносителя в результате аварий, установленных и  оформленных актами (п. 1.2., 1.3 Регламента).  

Как полагает суд, акты, фиксирующие потери с утечкой теплоносителя на участке  подающего трубопровода, произошедшей в результате аварии по адресу ул. Кирова, 47,  составлены в порядке, установленном пунктом 2.1. Регламента.  

Ответчик в отзыве указывает также на неправомерность включения НДС в расчёт суммы  потерь. По данному вопросу суд полагает необходимым отразить следующее.  

 В настоящее время сложилась обширная судебная практика по вопросу отнесения  сверхнормативных потерь к реализованному транспортировщику товару и, соответственно,  необходимости начисления НДС на стоимость потерь (постановление Семнадцатого  

арбитражного апелляционного суда от 29.03.2022 № 17АП-12396/2021-АК, постановление  Второго арбитражного апелляционного суда от 06.05.2016 по делу № А82-14628/2014,  Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2022 № 13АП- 33397/2022 по делу № А56-15849/2022 и т.д.).  

Верховный Суд РФ в Определении № 304-ЭС19-1454 от 25.03.2019, а также  Арбитражный суд Западно-Сибирского округа от 20.11.2018 в постановлении по делу № А467818/2016 отразили, что «в спорных правоотношениях между истцом и ответчиком  происходит передача на возмездной основе права собственности на тепловую энергию,  приобретаемую в целях компенсации потерь, как на необходимую составную часть  материальных затрат для осуществления обществом своей деятельности по передаче тепловой  энергии, что является объектом налогообложения НДС в соответствии со статьей 146 НК  РФ».  

Департамент налоговой и таможенной политики Минфина России в своем письме от  29.09.2014 № 03-07-15/48602 признаёт реализационный характер потерь электрической  энергии и указывает на необходимость начисления НДС на стоимость услуг по передаче  электроэнергии. Учитывая схожую природу потерь как тепловой, так и электрической  энергии, суд считает возможным применение разъяснений Минфина РФ и к отношениям  между теплоснабжающими и теплосетевыми организациями.  

С учётом вышеизложенного, ответчик обязан оплачивать сверхнормативные потери  тепловой энергии, произошедшие в результате аварии на принадлежащих ему тепловых сетях.  

Таким образом, как полагает суд, вопреки аргументам ответчика, заактированные потери  не могут входить в состав сверхнормативных тепловых потерь, не учтенных и  незафиксированным актами, поскольку они вычитаются из размера не распределенных  потерь, подлежавших распределению между всеми транспортировщиками, что прямо указано  в пункте 3.4.1 регламента распределения потерь.  

Как указывает ответчик, на границе смежных тепловых сетей на восточном луче от УТ- И-В-22-1 отсутствуют приборы учета тепловой энергии и теплоносителя.  

Действительно, условия договора не содержат методики расчёта объёма утечки  теплоносителя в результате аварии и действующим законодательством в сфере  теплоснабжения также не разрешён вопрос нормативного регулирования расчёта размера  аварийной утечки теплоносителя и тепловой энергии при отсутствии приборов учёта, в связи с  чем АО «Омск РТС» при расчёте объёмов тепловой энергии и теплоносителя, составляющих  сверхнормативные потери при утечке, применены нормы схожего законодательства, а именно,  Методические указания по расчёту потерь горячей, питьевой, технической воды в  централизованных системах водоснабжения при её производстве и транспортировке,  утверждённые приказом Минстроя России от 17.10.2014 № 640/пр.  

Согласно пункту 2.1.1.1 Приложения 5 Методики 640/пр площадь живого сечения  отверстия измеряется при вскрытии повреждённого участка или узла.  

Названный пункт содержит различные формулы для утечки воды при известной  площади повреждения, а также свищевых повреждениях, трещинах, переломах, разрывах.  

Расчёт объёма тепловой энергии и теплоносителя при утечке сетевой воды через  повреждение по акту от 28.02.2023 № ЧД-118 на участке подающего трубопровода от  тепловой камеры УТ-П-В-22-1 по адресу ул. Кирова, 47, находящемся на балансе МП города  Омска «Тепловая компания», произведён с учётом зафиксированного размера повреждения  теплосети за период с 09 час. 58 мин. по 11 час. 18 мин. 28.02.2023 и составил 917,008 м3 и  66,838 Гкал.  

В общеисковом процессе с равными возможностями спорящих лиц по сбору  доказательств, применим обычный стандарт доказывания, который может быть поименован  как «разумная степень достоверности» или «баланс вероятностей» (определение Верховного  Суда Российской Федерации от 30.09.2019 № 305-ЭС16-18600(5-8)). Обычный стандарт  доказывания предполагает вероятность удовлетворения требований истца при представлении  им доказательств, с разумной степенью достоверности подтверждающих обстоятельства,  

положенные в основание иска. В этом случае состав доказательств, достаточных для  подтверждения оснований иска (их опровержения), должен соответствовать обычному кругу  доказательств, документально опосредующих спорное правоотношение при типичном  развитии, которыми должна располагать его сторона. Представление суду утверждающим  лицом подобных доказательств, не скомпрометированных его процессуальным оппонентом,  может быть сочтено судом достаточным для вывода о соответствии действительности  доказываемого факта для целей принятия судебного акта по существу спора. Опровергающее  лицо вправе передать суду доказательства состоявшегося встречного имущественного  предоставления, уменьшившего задолженность или вовсе прекратившего его обязательства,  либо вправе опровергнуть сам факт оказания услуг полностью или в части (в том числе  применительно к разъяснениям, содержащимся в пункте 12 информационного письма  Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор  практики разрешения споров по договору строительного подряда»).  

По результатам анализа и оценки доказательств по правилам статьи 71 АПК РФ суд  разрешает спор в пользу стороны, чьи доказательства преобладают над доказательствами  процессуального оппонента.  

По смыслу статей 65, 64, 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации расчет иска является письменным доказательством по делу и подлежит проверке  на предмет его соответствия нормам действующего гражданского законодательства и  фактическим обстоятельствам дела (правильности указанных в нем сведений: размера долга,  периода начисления и т.п.). Необходимость проверки такого расчета входит в стандарт  всестороннего и полного исследования судами имеющихся в деле доказательств".  

Расчёт суммы потерь тепловой энергии с утечкой теплоносителя произведён с учётом  действующих тарифов на горячую воду, утверждённых Приказом РЭК Омской области от  28.11.2022 № 523/67, и за названный период составил 141 178,87 руб.  

Судом расчёт проверен, признан корректным. Контррасчёт ответчиком не представлен. При  изложенных обстоятельствах требование о взыскании сверхнормативных потерь подлежит  удовлетворению в размере 141 178,87 руб.  

В силу части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых  принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В связи с  удовлетворением требования истца расходы по уплате государственной пошлины  возлагаются на ответчика.  

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, суд   

Р Е Ш И Л :

Требования акционерного общества «Омские распределительные тепловые сети»  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) удовлетворить.  

Взыскать с акционерного общества «Тепловая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>) в пользу акционерного общества «Омские распределительные тепловые  сети» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) стоимость потерь тепловой энергии с утечкой  теплоносителя на участке подающего трубопровода от тепловой камеры УТ-II-В-22-1 по  адресу: ул. Кирова, д. 47 за период с 09.58 по 11.18 28.02.2023 в размере 141 178,87 руб.; 5 235  руб. государственной пошлины.  

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не  подана апелляционная жалоба, а в случае подачи апелляционной жалобы со дня принятия  постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.  

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Омской области в порядке  апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, 

<

...> Октября, д. 42) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в  полном объеме), а после проверки законности решения в апелляционном порядке также в  порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа  

(625010, г. Тюмень, ул. Ленина, д. 74) в течение двух месяцев со дня принятия (изготовления  в полном объёме) постановления судом апелляционной инстанции.  

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного  производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно  получить соответственно на интернет-сайтах Восьмого арбитражного апелляционного суда:  http://8aas.arbitr.ru и Арбитражного суда Западно-Сибирского округа: http://faszso.arbitr.ru.  

Информация о движении дела может быть получена путём использования сервиса «Картотека арбитражных  дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».  

Судья В.И. Чернышев