АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

17.05.2017Дело № А62-2493/2016

Резолютивная часть решения оглашена 04.05.2017

                                               Полный текст решения изготовлен 17.05.2017

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Бажановой Е.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем Пукинской Е.А., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью «Индустрия здоровья» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>),

третьи лица: Главное управление Смоленской области по регулированию контрактной системы,

Областное государственное бюджетное учреждение здравоохранения «Вяземская центральная районная больница»,

Общество с ограниченной ответственностью «Фарм-Инновации» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>),

Акционерное общество «Единая электронная торговая площадка»,

о признании незаконным решения от 27.01.2016 по делу № 15/16-ГЗ/Ж в

части,

при участии:

от заявителя: ФИО2 – представитель по доверенности;

от ответчика: ФИО3 – представитель по доверенности;

от третьих лиц: от Главного управления – ФИО4 – представитель по доверенности; от остальных: не явились, извещены надлежащим образом;

У С Т А Н О В И Л:

общество с ограниченной ответственностью «Индустрия здоровья» (далее по тексту - Общество, ООО «Индустрия здоровья») обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (далее – ответчик, Управление ФАС, антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 27.01.2016 по делу № 15/16-ГЗ/Ж в части указания в мотивировочной части решения (предпоследний абзац) на несоответствие заявки ООО «Индустрия здоровья» требованиям документации об аукционе; а также  признания в мотивировочной части (предпоследний абзац) и в пункте 2 резолютивной части решения в действиях аукционной комиссии нарушений пункта 1 части 6 статьи 69 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» относительно принятия заявки ООО «Индустрия здоровья» (с учетом уточнения требований – протокол судебного заседания от 04.05.2017).

В силу статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Главное управление Смоленской области по регулированию контрактной системы (далее – Главное управление), Областное государственное бюджетное учреждение здравоохранения «Вяземская центральная районная больница» (далее - ОГБУЗ «Вяземская ЦРБ»), Общество с ограниченной ответственностью «Фарм-Инновации»  (далее – ООО «Фарм-Инновации»), Акционерное общество «Единая электронная торговая площадка» (далее – ЕЭТП).

Как следует из материалов дела, 23.12.2016 на официальном сайте http://zakupki.gov.ru размещено извещение № 0163200000315008385 о проведении электронного аукциона № 7039-аэф/т; предмет аукциона: право заключить контракт на поставку лекарственных средств для нужд ОГБУЗ «Вяземская ЦРБ». Заказчик - ОГБУЗ «Вяземская ЦРБ»; уполномоченный орган - Главное управление Смоленской области по регулированию контрактной системы.

В извещении о проведении электронного аукциона заказчиком установлены ограничения допуска товара в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.11.2015 № 1289 "Об ограничениях и условиях допуска происходящих из иностранных государств лекарственных препаратов, включенных в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – Постановление № 1289) и Приказом Минэкономразвития России от 25.03.2014 № 155 "Об условиях допуска товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – Приказ № 155).

В пункте 13 Информационной карты документации об аукционе установлено требование к составу второй части заявки, а именно: наличие документов, подтверждающих соответствие участника аукциона в электронной форме и (или) предлагаемых им товара, условиям, запретам и ограничениям, установленным заказчиком в соответствии со статьей 14 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) или копии этих документов (сертификат о происхождении товара, выдаваемый уполномоченным органом (организацией) государства - члена Евразийского экономического союза по форме, установленной Правилами определения страны происхождения товаров, являющимися неотъемлемой частью Соглашения о Правилах определения страны происхождения товаров в Содружестве Независимых Государств от 20.11.2009, и в соответствии с критериями определения страны происхождения товаров, предусмотренными в указанных Правилах).

В соответствии с протоколом от 15.01.2016 рассмотрения заявок на участие в аукционе участнику закупки, подавшему заявку на участие в аукционе с порядковым номером 4 – ПК «Прибор» отказано в допуске к участию к участию в аукционе на основании пункта 1 части 4 статьи 67 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) (не представлены конкретные показатели, соответствующие требованиям, установленным Приложением 1 к Информационной карте в отношении происхождения предлагаемого к поставке товара в позиции № 5).

ПК «Прибор» обжаловал действия аукционной комиссии в Управление ФАС, в связи с чем ответчиком было возбуждено дело № 15/16-ГЗ/Ж о нарушении законодательства Российской Федерации о контрактной системе.

По результатам внеплановой проверки, проведенной на основании жалобы ПК «Прибор», Управлением ФАС принято решение  от 27.01.2016 по делу № 15/16-ГЗ/Ж которым:

- жалоба ПК «Прибор» признана необоснованной;

- в мотивировочной части решения (второй абзац 4 листа) указано об установлении Комиссией УФАС того обстоятельства, что остальными участниками аукциона (в том числе, ООО «Индустрия здоровья») во второй части заявок не представлен предусмотренный пунктом 6 части 5 статьи 66 Закона о контрактной системе, подпунктом 4 пункта 13 Информационной карты документ, подтверждающий соответствие предлагаемых участником товаров условиям, запретам и ограничениям, установленным заказчиком в соответствии со статьей 14 данного закона, а именно сертификат о происхождении товара, выдаваемый уполномоченным органом (организацией) государства - члена Евразийского экономического союза по форме, установленной Правилами определения страны происхождения товаров, являющимися неотъемлемой частью Соглашения о Правилах определения страны происхождения товаров в Содружестве Независимых Государств от 20.11.2009;   

последующий предпоследний абзац решения  от 27.01.2016 по делу № 15/16-ГЗ/Ж имел следующее содержание: «Таким образом, заявки данных участников должны быть признаны на основании пункта 1 части 6 статьи 69  Закона о контрактной системе не соответствующими требованиям, установленным документацией об аукционе, в связи с чем, в действиях аукционной комиссии, признавшей заявки» участников (в том числе, ООО «Индустрия здоровья») «соответствующими требованиям документации содержатся нарушения пункта 1 части 6 статьи 69  Закона о контрактной системе»;

- пунктом 2 резолютивной части решения  от 27.01.2016 по делу № 15/16-ГЗ/Ж ответчик признал в действиях аукционной комиссии нарушение пункта 1 части 6 статьи 69  Закона о контрактной системе;

- пункт 3 резолютивной части указывал на выдачу аукционной комиссии, государственному заказчику, уполномоченному органу предписания об устранении нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок.

Предписанием от 27.01.2016 № 03-15/ГЗ-Ж-16 на аукционную комиссию, государственного заказчика, уполномоченный орган возлагались обязанности отменить протоколы подведения итогов электронного аукциона  от 19.01.2016; провести процедуры рассмотрения вторых частей заявок участников закупки повторно с учетом решения Комиссии Смоленского УФАС России от 27.01.2016 по делу № 15/16-ГЗ/Ж; оператору электронной площадки – АО «ЕЭТП» обеспечить возможность исполнения данного предписания. 

Во исполнение вышеуказанного аукционной комиссией протоколом от 12.02.2016 подведения итогов аукциона в электронной форме № 7039-аэф/т вторые части заявок всех участников, в том числе, ООО «Индустрия здоровья», отклонены по основанию несоответствия заявки пункту 1 части 6 статьи 69 Закона о контрактной системе, пункту 13 информационной карты (не представлены документы, подтверждающие соответствие участника аукциона и (или) предлагаемых им товаров условиям, запретам и ограничениям, установленным заказчиком в соответствии со статьей 14 Закона о контрактной системе, или копии этих документов (сертификат о происхождении товара, выдаваемый уполномоченным органом (организацией) государства - члена Евразийского экономического союза по форме, установленной Правилами определения страны происхождения товаров, являющимися неотъемлемой частью Соглашения о Правилах определения страны происхождения товаров в Содружестве Независимых Государств от 20.11.2009, и в соответствии с критериями определения страны происхождения товаров, предусмотренными в указанных Правилах).

Сочтя, что решение Управления ФАС в оспариваемой части не соответствует требованиям законодательства и нарушает права и законные интересы Общества, последнее обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

 Общество полагает, необоснованными выводы ответчика, поскольку на лекарства отечественного производства (Российская Федерация), указанные в заявке ООО «Индустрия здоровья», не требуется предоставления сертификата происхождения товара, последний выдается на экспортируемый из Российской Федерации товар, а предмет закупки был предназначен для использования на территории Российской Федерации. Постановление № 1289 направлено на ограничение доступа к госзакупкам лекарств импортного производства. Кроме того, в пункте 1 Постановление № 1289 говорится о закупках лекарственных препаратов (с одним международным непатентованным наименованием или при отсутствии такого наименования - с химическим или группировочным наименованием), являющихся предметом одного контракта (одного лота), таким образом указанные в названном пункте требования распространяются только на «монолоты», а в заявке ООО «Индустрия здоровья» предложено не одно, а много лекарственных препаратов с различными международными непатентованными наименованиями (т.е. имели место «смешанные лоты»). 

Управление ФАС и Главное управление полагают заявленные требования неподлежащими удовлетворению, поскольку требование о представление документа, подтверждающего страну происхождения лекарственного препарата, установлено аукционной документацией. 

ОГБУЗ «Вяземская ЦРБ» сообщило, что в связи со сложившимися обстоятельствами проведен повторный аукцион в электронной форме № 0163200000316001421 (1015-аэф/т) на закупку тех же лекарственных средств только в расчете потребности на квартал (спорный по настоящему делу аукцион предполагал закупку потребности на полгода); согласно протоколу итогов аукциона от 21.04.2016 победителем признано ООО «Фарм-Инновации», с которым 04.05.2016 заключен контракт; ОГБУЗ «Вяземская ЦРБ» просило отказать в удовлетворении заявленных Обществом требований.

ПК «Прибор» также счел заявление Общества не подлежащим удовлетворению  и просил рассмотреть дело в его отсутствие. 

Акционерное общество «Единая электронная торговая площадка» в письменных пояснениях указало, что на основании решения от 27.01.2016 по делу № 15/16-ГЗ/Ж и предписания от 27.01.2016 № 03-15/ГЗ-Ж-16 антимонопольного органа, протокола от 12.02.2016 подведения итогов аукциона с реестровым номером 0163200000315008385 аукцион признан несостоявшимся; данный аукцион являлся третьим, в соответствии с протоколом которого вторая часть заявки участника закупки ООО «Индустрия здоровья» признана заказчиком несоответствующей требованиям, установленным документацией об аукционе; в связи с чем во исполнение части 27 статьи 44  Закона о контрактной системе АО «ЕЭТП» перечислило в адрес заказчика денежные средства в размере обеспечения заявки по данному аукциону (8 905,76 руб.).

Суд, оценив с учетом положений статьи 71 АПК РФ в совокупности предоставленные доказательства, заслушав лиц, участвующих в деле, приходит к следующим выводам.

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 АПК РФ действия, решения органов, осуществляющих публичные полномочия, могут быть признаны незаконными, если они не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

В соответствии с пунктами 1 и 4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим непосредственно и через свои территориальные органы функции по контролю (надзору) в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

В силу положений части 1 статьи 105, части 8 статьи 106 Закона о контрактной системе антимонопольный орган рассматривает жалобы участников закупки на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа; принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и при необходимости о выдаче предписания об устранении допущенных нарушений.

Под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем; к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования; проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором (часть 1 статьи 59 Закона о контрактной системе). 

Согласно части 1 статьи 63 Закона о контрактной системе извещение о проведении электронного аукциона размещается заказчиком в единой информационной системе. 

В соответствии с пунктом 7 части 5 статьи 63 и части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе извещение и документация о проведении аукциона в электронной форме должны содержать, в том числе условия, запреты и ограничения допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами. 

На основании пункта 1 части 6 статьи 69 Закона о контрактной системе заявка на участие в электронном аукционе признается не соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в случае непредставления документов и информации, которые предусмотрены пунктами 1, 3 - 5, 7 и 8 части 2 статьи 62, частями 3 и 5 статьи 66 настоящего закона, несоответствия указанных документов и информации требованиям, установленным документацией о таком аукционе, наличия в указанных документах недостоверной информации об участнике такого аукциона на дату и время окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе.

Пунктом 2 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе установлено, что документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 Закона о контрактной системе и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

Вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона и (или) предлагаемых им товара, работы или услуги условиям, запретам и ограничениям, установленным заказчиком в соответствии со статьей 14 настоящего Федерального закона, или копии этих документов (пункт 6 части 5 статьи 66 Закона о контрактной системе).

В силу части 3 статьи 14 Закона о контрактной системе в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации устанавливаются запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг для целей осуществления закупок. В случае, если указанными нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации предусмотрены обстоятельства, допускающие исключения из установленных в соответствии с настоящей частью запрета или ограничений, заказчики при наличии указанных обстоятельств обязаны разместить в единой информационной системе обоснование невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений. Порядок подготовки и размещения обоснования невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений в единой информационной системе, а также требования к его содержанию устанавливаются Правительством Российской Федерации. Определение страны происхождения указанных товаров осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.11.2015 № 1289 определены ограничения и условия допуска происходящих из иностранных государств лекарственных препаратов, включенных в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Извещение о проведении электронного аукциона на поставку лекарственных препаратов (Ципрофлоксацин (раствор для инфузий и таблетки), Цефтриаксон, Имипенем+Циластатин, Цефотаксим, ФИО5, Амоксициллин+Клавулановая кислота (порошок), ФИО6,  ФИО7, Амоксициллин+Клавулановая кислота (таблетки), Меропенем, Цефазолин, Азитромицин) содержит условие о применении национального режима и об ограничение допуска товаров, происходящих из иностранных государств, в соответствии с Постановлением № 1289.

Лекарственные препараты,  являющиеся объектом закупки, входят в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов (ЖНВЛП).

Таким образом, национальный режим и ограничение доступа товаров, происходящих из иностранного государства при объявлении аукциона установлены правомерно.

Однако согласно пункту 1 Постановления № 1289 для целей осуществления закупок лекарственного препарата, включенного в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов (далее - лекарственный препарат), для обеспечения государственных и муниципальных нужд (с одним международным непатентованным наименованием или при отсутствии такого наименования - с химическим или группировочным наименованием), являющегося предметом одного контракта (одного лота), заказчик отклоняет все заявки (окончательные предложения), содержащие предложения о поставке лекарственных препаратов, происходящих из иностранных государств (за исключением государств - членов Евразийского экономического союза), в том числе о поставке 2 и более лекарственных препаратов, страной происхождения хотя бы одного из которых не является государство - член Евразийского экономического союза, при условии, что на участие в определении поставщика подано не менее 2 заявок (окончательных предложений), которые удовлетворяют требованиям извещения об осуществлении закупки и (или) документации о закупке и которые одновременно:

содержат предложения о поставке лекарственных препаратов, страной происхождения которых являются государства - члены Евразийского экономического союза;

не содержат предложений о поставке лекарственных препаратов одного и того же производителя либо производителей, входящих в одну группу лиц, соответствующую признакам, предусмотренным статьей 9 Федерального закона «О защите конкуренции», при сопоставлении этих заявок (окончательных предложений).

Ограничение, установленное Постановлением № 1289, применяется только при наличии всех условий, установленных пунктом 1 Постановления № 1289, в совокупности.

В нарушении положений статьи 65, части 5 статьи 200 АПК РФ ответчиком не представлено доказательств наличия в спорной ситуации всех условий, установленных пунктом 1 Постановления № 1289, в совокупности.

При этом по содержанию и смыслу положений части 3 статьи 14, пункта 7 части 5 статьи 63, части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе, пункта 1 Постановления № 1289 требование о предоставлении участником закупки сертификата происхождения товара не может распространяться на товары отечественного (российского) производства. 

Ссылка антимонопольного органа на несоответствие заявки Общества положениям пункта 13 Информационной карты аукционной документации, предусматривающих представление в составе второй части заявки сертификата страны происхождения товара по форме СТ-1, отклоняется судом, поскольку следует, что такое требование установлено заказчиком лишь в целях применения ограничений, указанных в Постановлении № 1289, а в случае его неприменения не требуется представления указанного в пункте 2 данного Постановления сертификата о происхождении товара.

Данная позиция также следует из письма ФАС России от 19.02.2016 и совместного письма Минэкономразвития России, Минпромторга России, Минздрава России и ФАС России от 14.03.2016.

С учетом изложенного требования Общества подлежат удовлетворению, поскольку оспариваемое решение ответчика не соответствует  требованиям законодательства и нарушает права и законные интересы заявителя.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

Признать недействительным решение от 27.01.2016 по делу № 15/16-ГЗ/Ж Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области в части указания в мотивировочной части решения (предпоследний абзац) на несоответствие заявки Общества с ограниченной ответственностью «Индустрия здоровья» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) требованиям документации об аукционе; а также  признания в мотивировочной части (предпоследний абзац) и в пункте 2 резолютивной части решения в действиях аукционной комиссии нарушений пункта 1 части 6 статьи 69 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» относительно принятия заявки Общества с ограниченной ответственностью «Индустрия здоровья» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>).

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Индустрия здоровья» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) 3000 руб. в возмещение судебных расходов по оплате государственной пошлины.

Исполнительный лист выдать после вступления решения суда в законную силу.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья                Е.Г.Бажанова