РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-241086/23-126-1876

г. Москва

26 февраля 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 13 февраля 2024 года

Полный текст решения изготовлен 26 февраля 2024 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

председательствующего судьи Новикова М.С.

протокол судебного заседания вел помощник судьи Антоновский С.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по иску ООО "ДАРИКО" (ИНН 

<

***>)

к ФКР МОСКВЫ (ИНН 

<

***>)

при участии третьего лица: ПАО «МОСКОВСКИЙ КРЕДИТНЫЙ БАНК» (ОГРН 

<

***>)

о признании недействительным требования

В судебном заседании приняли участие:

от истца: не явился, извещен

от ответчика: ФИО1, доверенность от 04.08.2021

от третьего лица: не явился, извещен 

 

УСТАНОВИЛ:

ООО "ДАРИКО" обратилось с иском к ФКР МОСКВЫ о признании недействительным требование ФКР Москвы  от 24.03.2023 о выплате предусмотренной банковской гарантией суммы в 4 156 205,65 руб. – возврат неиспользованного аванса, в соответствии с п. 14.13 договора № ПКР-008665-21 на выполнение работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества и завершение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме по адресу: г. Москва, ЦАО, ФИО2 ул. 12.; о признании недействительным требование ФКР Москвы  от 24.03.2023 г. о выплате предусмотренной банковской гарантией суммы в 1 649 851,34 руб. – штраф за досрочное расторжение Договора, предусмотренный п. 12.7.12 договора № ПКР-008665-21 на выполнение работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества и завершение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме по адресу: г. Москва, ЦАО, ФИО2 ул. 12.

Ответчик против удовлетворения исковых требований возражал по доводам изложенным в отзыве.

Дело рассмотрено в порядке ст.ст.123, 156 АПК РФ в отсутствие истца и третьего лица, надлежащим образом извещенного о дате, времени и месте судебного разбирательства.

Изучив материалы дела, выслушав представителей ответчика, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд установил, что требования истца заявлены не обоснованно и не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

При этом суд исходит из того, что в соответствии со ст.4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном АПК РФ.

Согласно ст.65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Вместе с тем, согласно ч.2 ст.9 Арбитражного процессуального кодекса РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. 

Как следует из материалов дела, 22.11.2021 между истцом и ответчиком заключен договор № ПКР-008665-21 на выполнение работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества и завершение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме по адресу: г. Москва, ЦАО, ФИО2 ул. 12 (далее – Договор). В обеспечение Договора ООО «Дарико» предоставлена банковская гарантия от 15.11.2021, предоставленная ПАО «МКБ».

Во исполнение указанного Договора ООО «Дарико» выполнило работы по разработке проектной документации, которые приняты ФКР Москвы, что подтверждается подписанным актом приемки выполненных работ по разработке проектной документации с прохождением государственной экспертизы. Также истцом  выполнены работы по ремонту фасада многоквартирного дома по адресу: г. Москва, ЦАО, ФИО2 ул. 12, что подтверждается актами освидетельствования скрытых работ.

27.03.2023 г. ПАО «МКБ» получило требование от ФКР Москвы от 24.03.2023 г. о выплате предусмотренной банковской гарантией суммы в 4 156 205,65 руб. – возврат неиспользованного аванса, в соответствии с п. 14.13 Договора. В тот же день ПАО «МКБ» получило требование от ФКР Москвы от 24.03.2023 г. о выплате предусмотренной банковской гарантией суммы в 1 649 851,34 руб. – штраф за досрочное расторжение Договора, предусмотренный п. 12.7.12 Договора.

Истец утверждает, что требование о возврате неиспользованного аванса является необоснованным в силу того, что ООО «Дарико» исполнены обязательства по разработке проектной документации. ФКР Москвы подписан акт приемки выполненных работ по разработке проектной документации с прохождением государственной экспертизы. Стоимость выполненных работ – 2 644 494,59 руб.

Помимо того, ООО «Дарико» выполнены работы по ремонту фасада многоквартирного дома по адресу: г. Москва, ЦАО, ФИО2 ул. 12, что подтверждается актами освидетельствования скрытых работ.

ФКР Москвы не учел выполненные работы, направляя требование о получении денежных средств по банковской гарантии, требуя вернуть выплаченный аванс в полном объеме. Получение денежных средств привело к недобросовестному получению обогащения за чужой счет, что не допускается гражданским законодательством РФ.

Истец также утверждает, что требование о выплате штрафа за досрочное расторжение Договора также является необоснованным. ООО «Дарико» не получало уведомления ФКР Москвы о расторжении договора, что предусмотрено п. 14.12 Договора. Кроме того, 13.04.2023 г. ФКР Москвы заключено дополнительное соглашение № ПР/1 к Договору, в соответствии с которым срок действия Договора продлен до 30.09.2023 г.

Помимо того, в ответ на требование ФКР Москвы об уплате штрафа ООО «Дарико» 31.03.2023 г. направляло возражения, в которых указывало на недопустимость взыскания штрафа в связи с наличием обстоятельств непреодолимой силы: жильцы многоквартирного дома по адресу: 

<

...> препятствуют выполнению работ. Это подтверждается актом комиссии по установлению факта воспрепятствования оказанию услуг и (или) выполнению работ по капитальному ремонту от 25.01.2023 г. В состав комиссии входят представители ФКР Москвы, ООО «Дарико», органа местного самоуправления, а также управляющей организации.

Несмотря на указанные обстоятельства, ФКР Москвы не отозвал из банка требование о выплате штрафа и 28.04.2023 получил от ПАО МКБ за счет средств банковской гарантии 1 649 851,34 руб. в счёт уплаты штрафа.

В настоящее время в Арбитражном суде Московской области рассматривается дело №А41-50074/2023 по исковому заявлению ПАО МКБ о взыскании денежных средств, уплаченных ФКР Москвы по банковской гарантии.

Таким образом, по мнению истца, выплата банком денежных средств по требованию ФКР Москвы повлекла регрессное требование банка к истцу о возмещении денежных средств в соответствии с условиями договора о предоставлении банковской гарантии между банком и истцом, то есть незаконное требование ответчика к банку создало реальную угрозу нарушения права истца возмещением денежных средств, уплаченных банком по гарантии, при отсутствии к тому законных оснований.

Указанные обстоятельства послужили основанием для подачи искового заявления в Арбитражный суд г.Москвы.

Рассмотрев материалы дела, а также доводы ответчика, суд пришел к выводу что исковые требования удовлетворению не подлежат по следующим основаниям. 

По результатам электронного аукциона между Фондом капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы и Обществом с ограниченной ответственностью «Дарико» заключен договор строительного подряда от 22.11.2021 г. № ПКР-008665-21 на выполнение работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества и завершение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном(-ых) доме(-ах) по адресу(-ам): г. Москва, ЦАО, ФИО2 ул. 12. (далее- Договор).

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Условиями Договора Генподрядчик принимает на себя обязательство в соответствии с Техническим заданием (Приложение № 10 к настоящему Договору) своими силами и средствами и/или силами привлеченных субподрядных организаций, за свой счет, с использованием собственных материалов, конструкций, изделий и оборудования выполнить весь комплекс работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества и завершение по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах (далее - работы) в соответствии с Графиком производства и стоимости работ (Приложение № 1 к настоящему Договору), по адресу(ам), предусмотренному(ым) Адресным перечнем (Приложение № 2 к настоящему Договору), (далее - Объект/Объекты), включая разработку проектной документации, прохождение государственной экспертизы проектной документации, выполнение строительно-монтажных работ на каждом Объекте, поставку Материалов, Изделий, Конструкций, своевременное устранение недостатков (дефектов), сдачу выполненных работ по разработке проектной документации по Акту приемки выполненных работ по разработке проектной документации, сдачу выполненных работ по системе (элементу) здания по Акту приемки выполненных работ по элементу (системе) здания, сдачу Объекта(-ов) по Акту приемки выполненных работ по Объекту, выполнение обязательств в течение Гарантийного срока, выполнение иных, неразрывно связанных работ.

Цена Договора является твердой и согласно п. 3.1. цена Договора определяется на основании Сметы (Приложение № 9 к настоящему Договору), Адресного перечня (Приложение № 2 к настоящему договору), которым определена предельная стоимость выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества, с учетом процента снижения, установленного по результатам электронного аукциона на выполнение работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества и завершение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах (протокол № 027300000012102660 от «09» ноября 2021 г.), с учетом дополнительного соглашения № МГЭ/1 от 15.06.2022 г. составляет 16 498 513, 44 руб., в том числе НДС - 20 % - 2 749 752, 24 руб., и включает все затраты Генподрядчика, так или иначе связанные с выполнением полного комплекса Работ на Объекте(-ах).

В силу п. 3.4. Договора Заказчик перечислил Генподрядчику сумму авансового платежа в размере 4 156 205, 65 рублей платежным поручением №44089 от 19.08.2022 г.

В силу п. 4.2. Договора продолжительность производства работ на Объекте(-ах), включая выполнение работ по отдельным элементам (системам) здания, выполнение этапов работ по отдельным элементам (системам) здания определяется Г рафиком производства и стоимости работ (Приложение № 1 к настоящему Договору).

Дополнительным соглашением № МГЭ/1 от 15.06.2022 г. стороны согласовали График производства и стоимости работ, где:

- выполнение работ по разработке проектной документации сО 1.12.2021 по 30.04.2022 г.;

- выполнение работ по ремонту внутридомовых инженерных систем холодного водоснабжения (стояки) с 11.05.2022 г. по 10.09.2022 г.;

- выполнение работ по ремонту внутридомовых инженерных систем горячего водоснабжения (стояки) с 11.05.2022 г. по 10.09.2022 г.;

- выполнение работ по ремонту внутридомовых инженерных систем водоотведения (канализации) (стояки) с 11.05.2022 г. по 10.09.2022 г.;

- выполнение работ по ремонту фасада с 01.05.2022 г. по 30.09.2022 г.

В силу п. 7.1. Договора Заказчиком/Организацией обеспечивается начало выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества Объекта(-ов) и оформляется Акт открытия работ по Объекту Приложение № 3 к настоящему Договору). После подписания Акта открытия работ по Объекту Генподрядчик должен приступить к выполнению работ в сроки, определенные в соответствии с Графиком производства и стоимости работ (Приложение № 1 к настоящему Договору).

Открытие работ по Объекту(-ам) - начало производства работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества и выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирном доме капитальному ремонту на Объекте(-ах), удостоверенное комиссионно посредством составления Акта открытия работ по Объекту по каждому объекту.

В силу п. 5.1.3 Договора Заказчик организовывает комиссионное открытие работ по Объекту по конкретному адресу с оформлением Акта открытия работ по Объекту согласно п. 1.6 настоящего договора.

Пунктом 6.1.5 Договора установлена обязанность Генподрядчика принять каждый Объект по Акту открытия работ по Объекту в сроки, предусмотренные Графиком производства и стоимости работ (Приложение №1 к настоящему Договору).

Актом открытия от 30.11.2021 Заказчик передал, а Генподрядчик принял объект для производства работ.

Таким образом, Заказчик исполнил свое обязательство по предоставлению допуска к объекту своевременно.

В соответствии с пунктом 2 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации доказательством сдачи подрядчиком результата работ и приемки его заказчиком является акт или иной документ, удостоверяющий приемку выполненных работ.

Пунктом 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

В соответствии с пунктом 2 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации доказательством сдачи подрядчиком результата работ и приемки его заказчиком является акт или иной документ, удостоверяющий приемку выполненных работ.

Пунктом 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

На основании п. 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24 января 2000 года № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

В силу п. 6.1.34.1. Договора Генподрядчик несет ответственность в случае просрочки выполнения Работ по Договору, включая выполнение работ по отдельным элементам (системам) здания или по этапам работ по отдельным элементам (системам) здания, установленным Графиками.

Допустимым и достаточным доказательством допущенной Генподрядчиком просрочки начала или окончания выполнения Работ являются Акт открытия работ по Объекту, Акт приемки выполненных работ по элементу (системе) здания, Акт приемки выполненных работ по Объекту, оформленные в соответствии с условиями настоящего Договора.

В силу п. 7.8. Договора выполненные работы по каждому из элементов (системы) здания подлежат приемке в следующем порядке:

При завершении выполнения работ по каждому из элементов (системы) здания Генподрядчик в срок не позднее, чем за 3 (три) дня до предполагаемой даты начала приемки письменно уведомляет Заказчика о необходимости проведения приемки и передает Заказчику следующую документацию: Акт о приемке выполненных работ (форма КС-2), Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), Отчет о выполненных работах (Приложение № 6 к настоящему Договору) и документы в соответствии с п. 6.1.42 настоящего Договора.

После проверки документации в установленном порядке Заказчик уведомляет членов комиссии по приемке выполненных работ о готовности объекта к приемке выполненных работ, о времени, дате и месте работы комиссии.

В комиссию по приемке выполненных работ входят уполномоченные представители Заказчика, в том числе представитель строительного контроля, Генподрядчика, управы района города Москвы или префектуры Троицкого и Новомосковского административных округов города Москвы (по территориальной принадлежности многоквартирного дома), лица, осуществляющего управление многоквартирным домом, специализированной организации, осуществляющей эксплуатацию отдельного оборудования в многоквартирном доме, уполномоченный депутат, а также представитель собственников помещений в многоквартирном доме.

По результатам приемки комиссией составляется Акт приемки выполненных работ по элементу (системе) здания в количестве, необходимом для каждого члена комиссии.

В силу п. 7.4. Договора Скрытые работы подлежат приемке перед производством последующих работ. Генподрядчик письменно не позднее чем за 3 (три) дня до начала приемки уведомляет Организацию о необходимости проведения приемки выполненных работ, подлежащих закрытию. Уведомление о назначении даты приемки Скрытых работ должно быть направлено Генподрядчиком Организации в рабочие дни и в часы работы. В случаях, если закрытие Скрытых работ произведено без оформления Акта, а Организация не была информирована или информирована с опозданием, Генподрядчик по указанию Организации должен за свой счет и своими силами открыть, а затем восстановить данную часть Скрытых и последующих работ. Готовность принимаемых Скрытых работ подтверждается уполномоченными лицами в соответствии с порядком, установленным СП 48.13330.2019 (утвержден и введен в действие Приказом Минстроя России от 24.12.2019 № 861/пр) и иными соответствующими строительными нормами. В случае если будут обнаружены ненадлежащим образом выполненные работы, подлежащие закрытию, Организация дает соответствующие предписания, обязательные для исполнения Генподрядчиком. Генподрядчик обязан своими силами и за свой счет в срок 3 (три) дня переделать эти работы для обеспечения их надлежащего качества и повторно предъявить их к приемке. В этом случае Генподрядчик несет ответственность в полном объеме (в том числе за нарушение сроков выполнения работ) в соответствии с условиями настоящего Договора.

Таким образом, датой окончания выполнения работ и началом приемки работ является именно Уведомление Генподрядчика, направленное в адрес Заказчика о необходимости организации приемки работ по конкретной системе.

В период действия договора Генподрядчиком выполнены, а Заказчиком приняты и оплачены платежным поручением №108303 от 15.12.2022 работы по разработке проектной документации на сумму 2 644 494, 59 руб., о чем составлен Акт приемки выполненных работ от 01.10.2022.

По состоянию на 06.02.2023 и на текущую дату Генподрядчик не выполнил работы по ремонту внутридомовых инженерных систем стояков холодного и горячего водоснабжения, водоотведения (канализации), просрочка составила 129 дней.

Согласно п. 6.1.31 Договора Генподрядчик обязан в течение 1 (Одного) дня письменно известить Заказчика, Организацию и до получения от него указаний в письменной форме приостановить работы при обнаружении обстоятельств, угрожающих качеству результатов выполняемой работы, либо создающих невозможность ее завершения в срок.

В силу п. 6.1.8 Договора Генподрядчик обязан незамедлительно уведомлять Заказчика/Организацию о невозможности и (или) нецелесообразности выполнения работ в случае выявления такой ситуации.

Генподрядчик несет ответственность за несвоевременное уведомление/неуведомление Заказчика о невозможности/нецелесообразности выполнения Работ по Договору в соответствии с условиями настоящего Договора.

В силу п. 6.1.40 Договора, в случае недопуска собственниками помещений в многоквартирном доме и (или) лицом, осуществляющим управление многоквартирным домом, и (или) лицом выполняющим работы по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме в срок не позднее 3-х календарных дней с момента выявления факта недопуска направить Заказчику/Организации уведомление (с приложением документов, оформленных согласно постановлению Правительства Москвы от 21.12.2018 № 1667-ПП «Об утверждении порядка определения невозможности оказания услуг и(или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме в связи с воспрепятствованием таким оказанию услуг и (или) выполнению работ», распоряжению Департамента капитального ремонта г. Москвы от 08.02.2019 № 07-14-10/9 «Об утверждении Порядка установления факта воспрепятствования оказанию услуг и (или) выполнению работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме», приказу от 21.05.2019 № ФКР-14-109/9 и настоящему Договору). После согласования с Организацией сформированный пакет документов размещается в ИС РСКР. При наличии замечаний Заказчика к представленному пакету документов в срок не позднее 7 календарных дней устранить замечания и повторно направить Заказчику.

На основании изложенного, Требование о приостановке работ должно быть предъявлено в письменной форме с указанием причин приостановки и срока его удовлетворения генподрядчиком, а также занесением соответствующей записи в журнал производства работ. К акту о приостановке работ в виде приложения прикладываются документы, фиксирующие доводы, отраженные в акте о приостановке работ.

В адрес ФКР Москвы Уведомления о необходимости приостановить работы не поступали, уведомления о комиссионном сборе с целью установления факта воспрепятствования не поступали, Акт приостановки в системе ИС РСКР не размещался и в адрес Заказчика не поступал.

Таким образом, приостановка работ, на которую ссылается Истец в исковом заявлении не осуществлена.

Кроме того, на момент подписания Акта комиссии по установлению факта воспрепятствования 25.01.2023 просрочка выполнения работ составила 137 дней, а фактически работы даже не начинались.

В силу п. 6.1.9. Договора Генподрядчик несет ответственность за несвоевременное уведомление/неуведомление Заказчика о невозможности/нецелесообразности выполнения Работ по договору в соответствии с условиями настоящего Договора.

В силу п. 4.4. Договора сроки выполнения работ могут быть продлены по соглашению сторон на период действия одного из следующих обстоятельств при наличии документов, подтверждающих такие обстоятельства:

- изменение объема выполняемых работ по договору при согласовании таких изменений собственниками помещений в многоквартирном доме, уполномоченным представителем собственников таких помещений или органами местного самоуправления в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации;

- недопуск собственниками помещений в многоквартирном доме Генподрядчика к выполнению работ по капитальному ремонту по причинам, не связанным с неисполнением или ненадлежащим исполнением такой организацией договора;

- приостановка выполнения работ по капитальному ремонту в связи с наступлением отопительного сезона и (или) неблагоприятных погодных условий.

Генподрядчик по состоянию на 06.02.2023 г. не обогащался к Заказчику с предложением о заключении Дополнительного соглашения о внесении изменений в График производства и стоимости работ.

В силу п. 10.2.3 Договора в случае продления срока действия настоящего договора, срока выполнения работ в соответствии с п.4.4 настоящего договора, либо нарушения сроков выполнения работ по вине Генподрядчика, повлекшее невозможность сдачи работ по настоящему Договору в сроки, установленные Графиком производства и стоимости работ, Генподрядчик обязан оформить продление срока действия обеспечения исполнения обязательств по настоящему Договору соразмерно увеличению указанного в настоящем пункте срока выполнения работ, увеличив срок действия банковской гарантии не менее чем на 6 месяцев.

Генподрядчик обязуется представить продление обеспечения обязательств по настоящему договору в случае нарушения сроков выполнения работ по вине Генподрядчика, повлекшее невозможность сдачи работ по настоящему Договору в сроки, установленные Графиком производства и стоимости работ, не позднее чем через 15 (пятнадцать) дней с момента окончания срока выполнения работ, предусмотренного Графиком производства и стоимости работ.

Согласно п. 2 ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

В соответствии с п. 14.7.9. Договора Заказчик вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке с взысканием причиненных убытков в случае неисполнения обязательства о продлении срока банковской гарантии при изменении сроков выполнения работ в связи с изменением по соглашению сторон сроков выполнения работ либо при нарушении подрядной организацией предусмотренных договором о проведении капитального ремонта сроков выполнения работ.

Также нарушение Генподрядчиком сроков выполнения работ продолжительностью более 15 дней по любому из Объектов является основанием для принятия Заказчиком решения о расторжении договора в одностороннем порядке с взысканием причиненных убытков (п. 14.7.6. Договора).

В соответствии с п. 226 № 615 - ПП Заказчик вправе расторгнуть договор о проведении капитального ремонта в одностороннем порядке с взысканием причиненных убытков в следующих случаях:

а) систематическое (2 раза и более) нарушение подрядной организацией сроков оказания услуг и (или) выполнения работ;

б) задержка подрядной организацией начала оказания услуг и (или) выполнения работ более чем на 5 календарных дней по причинам, не зависящим от заказчика или собственников помещений в многоквартирном доме;

в) неоднократное (2 раза и более в течение одного календарного месяца) несоблюдение (отступление от требований, предусмотренных договором о проведении капитального ремонта, проектной документацией, стандартами, нормами и правилами, а также иными действующими нормативными правовыми актами) подрядной организацией требований к качеству услуг и (или) работ и (или) технологии проведения работ;

г) неоднократное (2 раза и более в течение одного календарного месяца) использование некачественных материалов, изделий и конструкций, выявленных заказчиком в соответствии с условиями договора о проведении капитального ремонта;

д) прекращение членства подрядной организации в саморегулируемой организации, издание актов государственных органов в рамках законодательства Российской Федерации, лишающих права подрядной организации на производство работ;

е) нарушение подрядной организацией сроков оказания услуг и (или) выполнения работ продолжительностью более 15 календарных дней по любому из многоквартирных домов;

ж) нарушение срока замены банковской гарантии, установленного договором о проведении капитального ремонта, при отзыве лицензии, банкротстве или ликвидации банка -гаранта более чем на 2 рабочих дня;

з) выявление заказчиком после заключения договора о проведении капитального ремонта факта недействительности представленной подрядной организацией банковской гарантии (представление поддельных документов, получение от банка-гаранта опровержения выдачи банковской гарантии подрядной организации в письменной форме);

и) неисполнение обязательства о продлении срока банковской гарантии при изменении сроков оказания услуг и (или) выполнения работ в связи с изменением по соглашению сторон сроков оказания услуг и (или) выполнения работ либо при нарушении подрядной организацией предусмотренных договором о проведении капитального ремонта сроков оказания услуг и (или) выполнения работ.

В силу п. 1 ст. 450.1 ГК РФ право на односторонний отказ от договора может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Согласно п. 14.11. Договора Заказчик принимает решение об одностороннем расторжении договора и в письменной форме уведомляет об этом Генподрядчика. Заказчик обязан направить уведомление о расторжении договора не позднее чем за 15 дней (без учета выходных и праздничных дней) до предполагаемой даты расторжения договора. Уведомление должно содержать наименование сторон, реквизиты Договора, причины, послужившие основанием для расторжения Договора, и документы их подтверждающие.

В силу п. 14.12. Договора Решение Заказчика об одностороннем расторжении Договора вступает в силу, и Договор считается расторгнутым через 15 дней (без учета выходных и праздничных дней) с даты направления уведомления о расторжении договора.

Ввиду нарушения сроков исполнения обязательств по Договору и в соответствии с п. 14.1. Договора и ст. 715 ГК РФ Заказчиком принято решение от 06.02.2023 об одностороннем отказе от исполнения Договора № ПКР-008665-21 от 22.11.2021  в связи с нарушением Генподрядчиком сроков окончания выполнения работ продолжительностью более 15 дней, а также неисполнением обязательств по продлению срока банковской гарантии при нарушении подрядной организацией сроков производства работ.

В силу п. 14.9. Договора Решение Заказчика об одностороннем расторжении Договора направляется Генподрядчику нарочным или по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по юридическому и по фактическому адресам, указанным в настоящем Договоре (посредством государственных или коммерческих почтовых операторов или транспортных компаний).

Под адресом юридического лица согласно ст. 54 Гражданского кодекса Российской Федерации понимается место нахождения юридического лица, определяемое местом его государственной регистрации на территории РФ путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Таким образом, внесение сведений в ЕГРЮЛ об адресе юридического лица предусматривает обеспечение получения юридическим лицом юридически значимой корреспонденции, а также присутствие органа или представителя юридического лица по указанному адресу.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 14.03.2023 г. юридическим адресом Истца является: 107078, 

<

...> А, э/к 1/130.

Заказчик обращался в адрес генподрядчика с претензионным письмом от 07.02.2023 г. №ФКР-ПИP-357/23 об одностороннем отказе Заказчика от исполнения Договора с требованием о возврате неосвоенного аванса и об уплате штрафа при расторжении Договора с приложением и решения от 06.02.2021 г. об одностороннем отказе Заказчика от исполнения Договора в адрес Генподрядчика, что подтверждается списком почтовых отправлений от 08.02.2023 №501 и отчетом отслеживании почтовых отправлений 80090581875377.

Согласно абзацу 2 пункта 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 №61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридических лиц » юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, поступивших по его адресу, указанному в Едином государственном реестре юридических лиц.

Действуя разумно и добросовестно, Общество должно было организовать прием почтовой корреспонденции по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, или принять меры к информированию почтового отделения связи по месту нахождения о необходимости пересылки почтовой корреспонденции по фактическому адресу своего места нахождения (пункт Правил оказания услуг почтовой связи, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.07.2014 №234). Неисполнение предусмотренной законом обязанности и ненадлежащая организация получения корреспонденции по названному адресу является риском самого юридического лица, и все неблагоприятные последствия такой организации в соответствии с частью 2 статьи 9 АПК РФ третье лицо несет самостоятельно

В силу п. 14.12. Договора Решение Заказчика об одностороннем расторжении Договора вступает в силу, и Договор считается расторгнутым через 15 дней (без учета выходных и праздничных дней) с даты направления уведомления о расторжении договора Генподрядчику.

Таким образом, решение о расторжении Договора вступило в силу 23 февраля 2023 года.

В силу п. 14.13. Договора в случае расторжения Договора неиспользованный аванс возвращается в течение 5 (пяти) банковских дней со дня получения Генподрядчиком соответствующего требования Заказчика, однако обязанность по возврату аванса Генподрядчиком не исполнена.

В соответствии со ст. 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или у ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В силу п. 12.7.12 Договора, в случае досрочного расторжения настоящего Договора в одностороннем порядке по инициативе Заказчика по основаниям, указанным в п. 14.7 настоящего договора, Генподрядчик уплачивает Заказчику штраф в размере, предусмотренном п. 228 постановления Правительства РФ № 615-ПП. Указанный штраф уплачивается помимо средств, которые Генподрядчик обязан будет возместить Заказчику в качестве причиненных убытков (вреда).

Согласно п. 228 Постановления Правительства РФ от 01.07.2016 № 615 "О порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах" договор о проведении капитального ремонта должен предусматривать условие, в соответствии с которым в случае расторжения договора о проведении капитального ремонта в одностороннем порядке по основаниям, указанным в пункте 228 Положения, подрядная организация уплачивает заказчику штраф в размере 10 процентов стоимости договора о проведении капитального ремонта в порядке, установленном договором о проведении капитального ремонта. Указанный штраф уплачивается помимо средств, которые подрядная организация обязана будет возместить заказчику в качестве причиненных убытков (вреда).

Таким образом, сумма штрафа за досрочное расторжение Договора ПКР-008665-21 от 22.11.2021 составляет 1 649 851, 34 рублей.

Пунктом 14.1, 14.8 Договора договором предусмотрено расторжение договора по инициативе генподрядчика по основаниям, указанным в п.14.8 настоящего Договора, однако таких оснований не наступило, правом расторжения Генподрядчик не воспользовался.

На основании изложенного Договор расторгнут Заказчиком в одностороннем порядке в соответствии с его условиями и действующим законодательством.

По состоянию на дату уведомления сумма неосвоенного аванса составляла 4 156 205, 64 рублей.

Соответственно, на основании п. 4 ст. 453, ст. 1102 ГК РФ неотработанная сумма перечисленного Генподрядчику аванса, является его неосновательным обогащением.

Согласно пункту 2, 3 банковской гарантии Бенефициар имеет безусловное право на истребование суммы банковской гарантии полностью или частично в случае неисполнения и/или ненадлежащего исполнения Принципалом своих обязательств по вышеуказанному Договору в предусмотренные сроки и/или расторжения Договора.

В соответствии с частью 1 статьи 374 ГК РФ требование Бенефициара об уплате денежной суммы по независимой гарантии должно быть представлено в письменной форме гаранту с приложением указанных в гарантии документов.

В требовании или в приложении к нему Бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по независимой гарантии.

В соответствии с частью 2 статьи 374 ГК РФ требование Бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания срока действия независимой гарантии.

Гарант - банк, является субъектом, осуществляющим профессиональную деятельность на финансовом рынке, в связи с чем толкование условий банковской гарантии должно осуществляться в пользу Бенефициара в целях сохранения обеспечения обязательства, что согласуется с позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Президиума от 02.10.2012 № 6040/12.

Согласно правовой позиции изложенной в п. 9 «Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства «О независимой гарантии», Утвержденного Президиумом ВС Российской Федерации 05.06.2019 года, Гарант не вправе отказать Бенефициару в удовлетворении его требования, если приложенные к этому требованию документы по внешним признакам соответствуют условиям независимой гарантии.

В соответствии с пунктом 3 Банковской гарантии Гарант обеспечивает исполнение Принципалом обязательств по вышеуказанному Договору, в том числе обязательств по уплате неустоек (пени, штрафов) и иных платежей, предусмотренных Договором, начисленных с момента возникновения у Бенефициара права на их начисление, по возврату авансового платежа в случае неисполнения обязательств по договору.

Банковской гарантией № 10350929 от 23 марта 2022 года (п. 1 Гарантии) Гарант обязуется выплатить Бенефициару любую сумму, не превышающую 3 117 912, 66 рублей в течении 5 банковских дней по требованиям об оплате неустоек, (пени, штрафов) и иных платежей, предусмотренных договором, начисленных с момента их возникновения у Бенефициара права на их начисление по возврату авансового платежа в случае неисполнения обязательств по договору.

Согласно пункту 2, 3 банковской гарантии Бенефициар имеет безусловное право на истребование суммы банковской гарантии полностью или частично в случае неисполнения и/или ненадлежащего исполнения Принципалом своих обязательств по вышеуказанному Договору в предусмотренные сроки и/или расторжения Договора.

В соответствии с частью 1 статьи 374 ГК РФ требование Бенефициара об уплате денежной суммы по независимой гарантии должно быть представлено в письменной форме гаранту с приложением указанных в гарантии документов.

В требовании или в приложении к нему Бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по независимой гарантии.

В соответствии с частью 2 статьи 374 ГК РФ требование Бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания срока действия независимой гарантии.

Поскольку Требование ФКР Москвы направленное Уведомлением № ФКР-ПИР-357/23 от 07.02.2023 о возврате неосвоенного аванса и уплате штрафа за одностороннее расторжение договора Принципалом не были удовлетворены, Бенефициар воспользовался правом обращения к гаранту с требованиями № ФКР-ПИР-357/23 от 24.03.2023 в части аванса в размере 4 156 205,65 рублей и №ФКР-ПИР-357/23 от 24.03.2023.

Вышеуказанные требования Бенефициара оформлены и направлены Гаранту с соблюдением условий, закрепленных пунктами 5, 6 банковской гарантии- в установленный срок, в письменной форме с приложением расчёта и приложением документов, указанных в п. 5 Гарантии и обосновывающих требование, а также в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Приложенные к требованию документы соответствуют условиям банковской гарантии, в связи с чем оснований для отказа Гаранта от исполнения своих обязательств по банковской гарантии не имелось.

Гарант - банк, является субъектом, осуществляющим профессиональную деятельность на финансовом рынке, в связи с чем толкование условий банковской гарантии должно осуществляться в пользу Бенефициара в целях сохранения обеспечения обязательства, что согласуется с позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Президиума от 02.10.2012 № 6040/12.

Согласно правовой позиции изложенной в п. 9 «Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства «О независимой гарантии», Утвержденного Президиумом ВС Российской Федерации 05.06.2019 года, Гарант не вправе отказать Бенефициару в удовлетворении его требования, если приложенные к этому требованию документы по внешним признакам соответствуют условиям независимой гарантии.

Согласно ст. 12 ГК РФ защита гражданских прав осуществляется способами, предусмотренными законом. Выбор способа защиты нарушенного или оспоренного права принадлежит истцу. При этом, истец должен обосновать, что избранный им способ защиты предусмотрен законом (ст. ст. 12, 13 ГК РФ), соответствует характеру нарушения, указать кем и какое нарушенное право оспаривается и каким образом оно ведет к защите (восстановлению) его прав (то есть каким образом оно подлежит восстановлению конкретным избранным способом судебном защиты).

В соответствии с ч. 1 ст. 4 АПК РФ, заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов, в том числе с требованием о присуждении ему компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок, в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Арбитражный суд рассматривает спор в соответствии с исковыми требованиями и не вправе выйти за их пределы, в связи с чем, настоящий спор рассмотрен судом в рамках тех требований, которые заявлены истцом.

Гражданский кодекс Российской Федерации, в соответствии с вытекающими из положений Конституции Российской Федерации основными началами гражданского законодательства, не ограничивает граждан и юридических лиц в выборе способа защиты нарушенного права и не ставит использование общих гражданско-правовых способов защиты в зависимость от наличия специальных, вещно-правовых способов.

В соответствии со ст. 9 ГК РФ, граждане и юридические лица вправе осуществить этот выбор по своему усмотрению.

Вместе с тем, в силу прямого указания в абз. 13 ст. 12 ГК РФ в качестве иных способов защиты права могут быть использованы только те способы, которые предусмотрены законом.

Пунктом 1 ст. 329 ГК РФ предусмотрено, что независимая гарантия является одним из способов обеспечения исполнения обязательств.

В соответствии с п. 1 ст. 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного обязательства, в обеспечение исполнения которого независимая гарантия выдана, а также из какого-либо иного обязательства, в том числе из соглашения о выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях против требования бенефициара об исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии (п. 2 ст. 370 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 370 ГК РФ, предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них.

Согласно п. 1 ст. 376 ГК РФ гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока.

В силу п. 2 ст. 376 ГК РФ названной нормы, если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом.

В соответствии с п. п. 1 и 2 ст. 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

В силу положений ст. 12 ГК РФ истец свободен в выборе способа защиты своего нарушенного права, однако избранный им способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и спорного правоотношения, характеру нарушения. Одним из способов защиты нарушенного права является признание сделки недействительной.

Статьей 153 ГК РФ установлено, что сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В соответствии с п. 1 ст. 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Согласно абз. 2 п. 3 ст. 166 ГК РФ требование о признании недействительной ничтожной сделки независимо от применения последствий ее недействительности может быть удовлетворено, если лицо, предъявляющее такое требование, имеет охраняемый законом интерес в признании этой сделки недействительной.

В силу п. 2 ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

В силу ст. 2 АПК РФ задачей судопроизводства в арбитражных судах является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, а также прав и законных интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц в указанной сфере.

В соответствии с ч. 1 ст. 4 АПК РФ, и. 1 ст. 11 ГК РФ судебной защите подлежат нарушенные или оспариваемые права и законные интересы заинтересованных лиц. Под заинтересованным лицом следует понимать лицо, имеющее материально-правовой интерес в признании сделки ничтожной, в чью правовую сферу эта сделка вносит неопределенность и может повлиять на его правовое положение.

Вместе с тем, суд приходит к выводу, что заявляя о признании незаконным требования ответчика, истец реализует ненадлежащий способ защиты своих прав, поскольку вопрос о правомерности предъявления требования и правомерности совершения выплат должен быть рассмотрен рамках материально-правового спора.

Целью обращения в суд является именно защита прав самого заявителя. Вместе с тем предъявление требования о признании незаконными действий бенефициара по направлению требования о выплате по банковской гарантии фактически направлено на ограничение в реализации иными лицами своих прав и законных интересов, что недопустимо.

Возможность предъявления требования бенефициаром к гаранту предусмотрена законом, и сама по себе реализация такой возможности не может нарушать права и законные интересы истца.

Вместе с тем, опарываемое требование не облагается признаками ненормативного парового акта, в связи с чем не может быть оспорено и по правилам главы 24 АПК РФ,

Оценив представленные доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь положениями статей 9, 11, 12, 359, 368, 370, 374, 375 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также правовыми позициями, изложенными в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.01.1998 N 27 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии», суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований, установив, что истец избрал ненадлежащий способ защиты нарушенного права, вопрос о правомерности предъявления требования и правомерности совершения выплат должен быть рассмотрен в деле о взыскании денежных средств по банковской гарантии. Возможность предъявления требования бенефициаром к гаранту предусмотрена законом, и сама по себе реализация такой возможности не может нарушать права и законные интересы истца.

Расходы по госпошлине подлежат распределению в порядке ст. 110 АПК РФ. 

На основании ст. ст. 8, 12, 309, 310, ГК РФ, и руководствуясь ст.ст. 65, 68, 71, 75, 110, 123, 156, 167-171, 176, 180, 181 АПК РФ, суд 

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья:

М.С. Новиков