ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А48-8409/2018

г. Воронеж

28 мая 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 21 мая 2019 года

Постановление в полном объеме изготовлено 28 мая 2019 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи         Семенюта Е.А.,

судей         Миронцевой Н.Д.,

                                                                                                    ФИО1,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания ФИО2,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Альфа Рязань»: представитель не явился, имеются доказательства надлежащего извещения,

от Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Орловской области: представитель не явился, имеются доказательства надлежащего извещения,

от Управления градостроительства администрации города Орла: представитель не явился, имеются доказательства надлежащего извещения,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Альфа Рязань» на решение Арбитражного суда Орловской области от 13.02.2019 по делу №А48-8409/2018 (судья Клименко Е.В.) по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Альфа Рязань» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) об оспаривании постановления Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Орловской области (ОГРН 

<

***>) по делу об административном правонарушении №1004 от 14.08.2018, 

третье лицо: Управление градостроительства администрации города Орла,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Альфа Рязань» (далее – заявитель, ООО «Альфа Рязань», Общество) обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Орловской области (далее – Управление) об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении №1004 от 14.08.2018.    

Дело рассматривалось с участием третьего лица -   Управления градостроительства администрации города Орла. 

Решением Арбитражного суда Орловской области от 13.02.2019 по делу №А48-8409/2018 в удовлетворении заявленных требований отказано.  

Считая принятое решение незаконным и необоснованным  ООО «Альфа Рязань» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный  суд с жалобой, в которой просит отменить данное решение и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что протокол осмотра  составлен с нарушением, а именно отсутствует подпись понятого ФИО3

Ссылается на то, что  представленный Управлением градостроительства администрации города Орла топографический план местности не может быть принят в качестве допустимого доказательства, поскольку из указанного плана невозможно определить, что указанный отрезок устанавливает расстояние между спорными объектами (магазин, образовательное учреждение).

Указывает, что на представленной схеме нет указания на кадастровый номер земельного участка, на котором расположено образовательное учреждение.

В представленном суду отзыве на апелляционную жалобу Управление соглашается с выводами суда первой инстанции, настаивает на несостоятельности доводов, изложенных в апелляционной жалобе.

Лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом. Дело рассматривалось в их отсутствие в порядке статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, оценив в совокупности все представленные по делу доказательства, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, в Управление Роспотребнадзора по Орловской области поступили обращения потребителя, содержащие сведения о реализации в магазинах «Красное & Белое» ООО «Альфа Рязань», расположенных по адресам: 

<

...>, 

<

...> д.30.2 табачной продукции вблизи территории учебных заведений. 

10.04.2018 с целью всестороннего рассмотрения обращений потребителя по вопросу осуществления продажи ООО «Альфа Рязань» в магазинах «Красное & Белое» ООО «Альфа Рязань», расположенных по адресам: 

<

...>, 

<

...> д.30.2, табачных изделий на расстоянии менее ста метров до территорий, предназначенных для оказания образовательных услуг, должностным лицом Управления Роспотребнадзора по Орловской области в адрес Управления архитектуры и градостроительства Администрации города Орла направлен запрос от 10.04.2018 № 04/4067-18 о предоставлении топографической съемки местности, с указанием на ней расстояния по прямой линии от магазинов «Красное & Белое» ООО «Альфа Рязань», расположенных по указанным адресам до ближайших учебных заведений.  

Согласно ответу Управления градостроительства Администрации города Орла  от 24.04.2018 с приложением топографического плана территории, расстояние от границы территории магазина «Красное & Белое» ООО «Альфа Рязань» (

<

...>) до ближайшей точки территории МБУДО «Детская художественная школа г.Орла» (

<

...>) составляет 48,6 м, расстояние от границы территории магазина «Красное & Белое» ООО «Альфа Рязань» (

<

...> д. 30.2) до ближайшей точки территории МБДОУ «Детский сад №9 комбинированного вида г. Орла» (

<

...>) составляет 81 м. 

В соответствии с ответом Управления градостроительства Администрации города Орла от 08.08.2018 с приложением топографического плана территории, расстояние от входной двери магазина «Красное & Белое» ООО «Альфа Рязань» (

<

...>) до ближайшей точки МБУДО «Детская художественная школа г.Орла» (

<

...>) составляет 72,8 м, от входной двери магазина «Красное & Белое» ООО «Альфа Рязань» (

<

...> д. 30.2) до ближайшей точки МБДОУ «Детский сад №9 комбинированного вида г. Орла (

<

...>) составляет 134 м. 

24.05.2018 в отсутствие законного представителя ООО «Альфа Рязань» должностным лицом Управления в отношении Общества был составлен протокол об административном правонарушении.

05.06.2018 заместителем руководителя Управления Роспотребнадзора по Орловской области вынесено определение об отложении дела об административном правонарушении, представителю ООО «Альфа Рязань» предложено явиться в Управление Роспотребнадзора по Орловской области для рассмотрения дела 26.06.2018 в 14 час. 00 мин.   

Указанное определение от 05.06.2018 было направлено в адрес ООО «Альфа Рязань» заказным письмом с уведомлением. 

26.06.2018 заместителем руководителя Управления Роспотребнадзора по Орловской области ФИО4 вынесено определение об отложении дела об административном правонарушении, в связи с отсутствием сведений об извещении ООО «Альфа Рязань», представителю ООО «Альфа Рязань» предложено явиться в Управление Роспотребнадзора по Орловской области для рассмотрения дела 10.07.2018 в 14 час. 00 мин. 

В рамках производства по делу об административном правонарушении 09.07.2018 должностным лицом Управления Роспотребнадзора по Орловской области в присутствии представителя ООО «Альфа Рязань» проведены замеры расстояния от входной двери магазина «Красное & Белое» ООО «Альфа Рязань» (

<

...> д.30.2) до территории МБДОУ - детский сад №9 комбинированного вида г.Орла (

<

...>). В протоколе осмотра от 09.07.2018 №639 отражено, что измерить расстояние без учета искусственных и естественных преград не представилось возможным. 

09.07.2018 должностным лицом Управления Роспотребнадзора по Орловской области также проведены замеры расстояния от входной двери магазина «Красное & Белое» ООО «Альфа Рязань» (

<

...>) до территории МБУДО «Детская художественная школа г.Орла» (

<

...>). По результатам замера административным органом установлено, что расстояние без учета искусственных и естественных преград составило 95,3 м. 

Определением Управления Роспотребнадзора по Орловской области от 10.07.2018 рассмотрение дела также было отложено на 24.07.2018 в связи с отсутствием сведений об извещении ООО «Альфа Рязань», определением было направлено в адрес общества заказным письмом с уведомлением и получено ООО «Альфа Рязань» 19.07.2018. 

Определением Управления Роспотребнадзора по Орловской области от 24.07.2018 дело об административном правонарушении было отложено на 14.08.2018. 

Рассмотрение дела об административном правонарушении состоялось 14.08.2018 в отсутствие представителя ООО «Альфа Владимир», которое надлежащим образом извещено о дате, времени и месте его рассмотрения.

14.08.2018 заместителем руководителя Управления Роспотребнадзора по Орловской области ФИО5 вынесено постановление по делу об административном правонарушении №1004 от 14.08.2018, которым ООО «Альфа Рязань» привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.53  КоАП РФ, в виде административного штрафа в размере 31 000 руб. 

ООО «Альфа Рязань» не согласилось с указанным постановлением и обратилось  в арбитражный суд Орловской области с рассматриваемыми  требованиями.        Суд первой инстанции в удовлетворении заявленных требований отказал.

Апелляционная коллегия не усматривает оснований для отмены обжалуемого судебного акта и полагает необходимым при рассмотрении данного спора руководствоваться следующим.

В соответствии с частью 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

В соответствии с частью 1 статьи 14.53 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) несоблюдение ограничений в сфере торговли табачной продукцией и табачными изделиями влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

Объектом данного правонарушения являются общественные отношения, возникающие в сфере охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака.

С объективной стороны правонарушение заключается в нарушении законодательства в указанной сфере, совершаемом путем как действия, так и бездействия.

Субъектом правонарушения выступает лицо, на которое возложена обязанность по соблюдению требований законодательства в сфере охраны здоровья граждан.

С субъективной стороны данное правонарушение может быть совершены как умышленно, так и по неосторожности.

        Согласно пункту 1 части 1 статьи 9 Федерального закона от 23.02.2013 N 15-ФЗ "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака" (далее – закон «О защите здоровья граждан») граждане имеют право, в том числе на благоприятную среду жизнедеятельности без окружающего табачного дыма и охрану здоровья от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака.

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 10 названного Федерального закона индивидуальные предприниматели и юридические лица обязаны, в том числе, соблюдать нормы законодательства в сфере охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака.

В силу ч. 1 ст. 19 Федерального закона от 23.02.2013 N 15-ФЗ  "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака" розничная торговля табачной продукцией осуществляется в магазинах и павильонах. В целях настоящей статьи под магазином понимается здание или его часть, специально оборудованные, предназначенные для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченные торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, под павильоном понимается строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно рабочее место или несколько рабочих мест. 

Запрещается розничная торговля табачной продукцией в следующих местах (ч. 7 ст. 19 Федерального закона от 23.02.2013 N 15-ФЗ): 

1) на территориях и в помещениях, предназначенных для оказания образовательных услуг, услуг учреждениями культуры, учреждениями органов по делам молодежи, услуг в области физической культуры и спорта, медицинских, реабилитационных и санаторно-курортных услуг, на всех видах общественного транспорта (транспорта общего пользования) городского и пригородного сообщения (в том числе на судах при перевозках пассажиров по внутригородским и пригородным маршрутам), в помещениях,  

занятых органами государственной власти, органами местного самоуправления; 

2)  на расстоянии менее чем сто метров по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от ближайшей точки, граничащей с территорией, предназначенной для оказания образовательных услуг; 

3) на территориях и в помещениях (за исключением магазинов беспошлинной торговли) железнодорожных вокзалов, автовокзалов, аэропортов, морских портов, речных портов, на станциях метрополитенов, предназначенных для оказания услуг по перевозкам пассажиров, в помещениях, предназначенных для предоставления жилищных услуг, гостиничных услуг, услуг по временному размещению и (или) обеспечению временного проживания, бытовых услуг. 

Согласно пункту 2 части 7 статьи 19 Федерального закона от 23.02.2013 N 15-ФЗ "Об охране здоровья граждан» запрещается розничная торговля табачной продукцией, в том числе на расстоянии менее чем сто метров по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от ближайшей точки, граничащей с территорией, предназначенной для оказания образовательных услуг.

При этом Федеральный закон N 15-ФЗ, устанавливая запрет на розничную продажу табачных изделий, в том числе на расстоянии менее 100 метров от границ территорий образовательных организаций, не закрепляет порядка определения данного расстояния.

Требований о том, что расстояние от образовательного учреждения до точки торговли табачной продукцией подлежит измерению с применением специальных технических средств, законодательство также не предусматривает.

В связи с чем, суд правомерно отметил, что необходимо исходить из буквального толкования используемого в законе термина "расстояние", то есть пространство между территорией границы образовательного учреждения и торговой точкой по кратчайшему пути (по прямой линии).

Таким образом, в целях ограничения доступности табачных изделий для детей законодательно установлен запрет розничной торговли табачными изделиями на расстоянии ста метров от любой точки границы территории образовательной организации. Такая зона, соответственно, представляет собой окружность вокруг границы территории образовательного учреждения с радиусом 100 метров от любой точки на границе территории образовательного учреждения.

Следовательно, нахождение торговой точки по розничной продаже табачных изделий в пределах этой зоны является нарушением пункта 2 части 7 статьи 19 Федерального закона N 15-ФЗ.

Согласно Лицензии от 28.09.2015 (регистрационный номер № 483, серия 57Л01 № 0000181) МБУДО «Детская художественная школа г.Орла» имеет право оказывать образовательные услуги по реализации образовательных программ по видам образования, по уровням образования, по профессиям, специальностям, направлениям подготовки (для  профессионального образования), по подвидам дополнительного образования, указанным в приложении к настоящей лицензии. 

Согласно Лицензии от 27.02.2017 (регистрационный номер № 793, серия 57Л01 № 0000777) МБДОУ - детский сад №9 комбинированного вида г.Орла имеет право оказывать образовательные услуги по реализации образовательных программ по видам образования, по уровням образования, по профессиям, специальностям, направлениям подготовки (для профессионального образования), по подвидам дополнительного образования, указанным в приложении к настоящей лицензии. 

Доказательств, опровергающих то обстоятельство, что розничная торговля табачной продукцией осуществляется на расстоянии менее, чем сто метров по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от ближайших точек магазина "Красное & Белое", граничащих с территориями образовательных учреждений, заявителем не представлено.

В соответствии со ст. 2.1. КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Привлекая хозяйствующий субъект к административной ответственности, административный орган обязан доказать событие и состав вменяемого нарушения.

Согласно части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленном законом.

Лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица (статья 1.5 КоАП РФ).

В силу статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

Факт совершения ООО "Альфа Рязань" административного правонарушения подтверждается совокупностью имеющихся в материалах дела доказательств, в том числе, копиями кассовых чеков №00003 от 05.04.2018, №00002 от 05.04.2018, приложенных к  обращениям потребителей, протоколом об административном правонарушении от 24.05.2018 № 706, ответами Управления архитектуры и градостроительства Администрации города Орла, копиями лицензий от 28.09.2015 (регистрационный номер № 483, серия 57Л01 № 0000181), выданной МБУДО «Детская художественная школа г.Орла» и от 27.02.2017 (регистрационный номер № 793, серия 57Л01 № 0000777), выданной МБДОУ - детский сад №9 комбинированного вида г.Орла на право оказывать образовательные услуги по реализации образовательных программ по видам образования, по уровням образования, по профессиям, специальностям, направлениям подготовки (для профессионального образования), по подвидам дополнительного образовании.

Доказательств невозможности соблюдения Обществом вышеуказанных требований законодательства, определяющего правовые основы использования чужого товарного знака, в силу чрезвычайных событий, которые оно не могло предвидеть и предотвратить при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась, равно как и доказательств принятия всех зависящих мер по соблюдению таких требований, в материалах дела не имеется, что свидетельствует о наличии вины предпринимателя во вмененном правонарушении применительно к части 2 статьи 2.1 КоАП РФ.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии в действиях Общества состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 14.53 КоАП РФ.

Нарушения процедуры привлечения Общества к административной ответственности не установлено. На момент рассмотрения дела судом срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ, не истек.

Довод апелляционной жалобы о том, что   протокол осмотра  составлен с нарушением, а именно отсутствует подпись понятого ФИО3, подлежит отклонению, поскольку протокол осмотра территории и помещений, предусмотренный статьей 27.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в рассматриваемом случае не является обязательным к составлению, как не является и единственным доказательством по делу, поскольку в соответствии с положениями статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых устанавливаются обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, которые могут быть установлены иными документами помимо указанного протокола.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут быть приняты судом апелляционной инстанции в качестве основания для отмены решения арбитражного суда, поскольку выводов суда первой инстанции они не опровергают, а выражают лишь несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в соответствии со статьей 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, допущено не было.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что судебный акт арбитражного суда первой инстанции  следует оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Руководствуясь частью 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Орловской области от 13.02.2019 по делу №А48-8409/2018   оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судьяЕ.А. Семенюта

Судьи Н.Д. Миронцева

ФИО1