АРБИТРАЖНЫЙ СУД  ПЕНЗЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

 Кирова ул., д. 35/39, Пенза г.,  440000,

тел.: +78412-52-99-97, факс: +78412-55-36-96, http://www.penza.arbitr.ru  

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

        город  Пенза                                         Дело А49-10359/2020    

        22 марта 2021 года   

        Арбитражный суд Пензенской области в составе судьи Петровой Н.Н. при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ерышевой Е.С., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) к инспекции Федеральной налоговой службы по Первомайскому району г. Пензы (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>), третье лицо: Управление федеральной налоговой службы по Пензенской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>),  о признании недействительным решения  

при участии  в судебном заседании:

от заявителя – ФИО2 – представителя (доверенность от 09.09.2020),

от ответчика – ФИО3 – главного специалиста-эксперта (доверенность от 01.03.2021), ФИО4 – специалиста-эксперта (доверенность от 14.01.2021),

от третьего лица - ФИО4 – специалиста-эксперта (доверенность от 15.03.2021),

установил:

индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее – предприниматель, ИП ФИО1) обратилась в Арбитражный суд Пензенской области с заявлением о признании недействительным  решения инспекции Федеральной налоговой службы по Первомайскому району г. Пензы (далее – ИФНС России по Первомайскому району г. Пензы, налоговый орган) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 272 от 13.03.2020.

        В обоснование заявленных требований заявитель сослался на наличие у него патентов, выданных ИФНС России № 43 по г. Москве,  на ремонт жилья и других построек на период с 20.08.2018 по 19.12.2018 и на производство монтажных, электромонтажных, санитарно-технических и сварочных работ на период с 20.08.2018 по 19.12.2018. Осуществление предпринимателем на основании выданного патента ремонта гостиницы связано с проживанием граждан, в связи с чем доход, полученный заявителем по договору подряда, заключенному с ООО «Эксклюзив сервис», является доходом при применении  патентной системы налогообложения (далее - ПСН) и не должен учитываться при налогообложении по упрощенной системе налогообложения (далее - УСН). Монтажные, электромонтажные и сварочные работы являлись частью выполняемых предпринимателем ремонтных работ объекта, связанного с проживанием граждан, в связи с чем полученные от данной деятельности доходы также не подлежат налогообложению по УСН. Привлечение в рамках деятельности по патенту сторонних лиц  налоговым законодательством не запрещено, все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика.

        Налоговый орган и третье лицо представили письменные отзывы по делу, согласно которым считают оспариваемое заявителем решение законным и обоснованным. Исходя из положений главы 26.5 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) к деятельности, в отношении которой может применяться ПСН, относится только деятельность по ремонту жилья и других построек, связанных с жильем, деятельность по ремонту нежилых помещений, в том числе гостиниц, подпадает под иные режимы налогообложения. Глава 26.5 НК РФ не предусматривает возможности привлечения по договорам субподряда юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при применении ПСН.

        В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель ответчика требования заявителя не признал по основаниям, изложенным в отзыве на заявление и дополнении к нему.

Представитель третьего лица поддержал позицию ответчика, просил суд отказать в удовлетворении требований заявителя.

 Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.

        Индивидуальный предприниматель ФИО1 зарегистрирована в Едином о реестре индивидуальных предпринимателей за основным государственным регистрационным номером 

<

***>. В 2018 году ИП ФИО1  применяла упрощенную систему налогообложения  с объектом налогообложения  - «доходы» и патентную систему налогообложения.

        Предприниматель  представил в ИФНС России  по Первомайскому району г. Пензы     налоговую декларацию  по УСН за 2018, согласно которой сумма налога к уплате составила 0 руб.

        В период с 06.05.2019 по 06.08.2019 налоговым органом была проведена камеральная налоговая проверка  (далее - КНП) представленной предпринимателем налоговой декларации, по результатам которой составлен акт № 695 от 20.08.2019. 

        По итогам рассмотрения материалов КНП, дополнительных мероприятий налогового контроля, возражений налогоплательщика 13.03.2020 налоговым органом принято решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 272, согласно которому ИП Грязевой доначислен налог по УСН в размере 2463782,00 руб., пени в размере 244322,19 руб., предприниматель привлечен к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в размере 61595,00 руб. Основанием для доначисления налога, пени и штрафа послужил вывод налогового органа об утрате предпринимателем права на применение ПСН и переходе последнего на УСН.

       Решение налогового органа  оспорено заявителем в вышестоящую инстанцию. Решением УФНС по Пензенской области  № 06-09/63 от 03.09.2020  апелляционная жалоба заявителя оставлена без удовлетворения.

       Не согласившись  с указанным решением налогового органа,  заявитель обратился в арбитражным суд с соответствующим  заявлением.

Суд не находит оснований для удовлетворения требований заявителя в связи со следующим.

       В силу положений части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов арбитражный суд осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений  и устанавливает их соответствие закону, а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый ненормативный правовой акт права и законные  интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

        С 01.01.2013 главой 26.5 НК РФ установлен специальный налоговый режим -  патентная система налогообложения.

        В силу пункта 1 статьи 346.43 НК РФ патентная система налогообложения устанавливается настоящим Кодексом, вводится в действие в соответствии с настоящим Кодексом законами субъектов Российской Федерации и применяется на территориях указанных субъектов Российской Федерации.

        Патентная система налогообложения применяется индивидуальными предпринимателями наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

        Согласно подпунктам 12 и 13 пункта 2 статьи 346.43 НК РФ (в ред., действовавшей в спорный период) патентная система налогообложения применяется в отношении видов предпринимательской деятельности, перечень которых устанавливается законами субъектов Российской Федерации, за исключением видов деятельности, установленных пунктом 6 настоящей статьи. В частности, патентная система налогообложения применяется в отношении следующих видов предпринимательской деятельности: ремонт жилья и других построек; услуги по производству монтажных, электромонтажных, санитарно-технических и сварочных работ.

        Налогоплательщиками признаются индивидуальные предприниматели, перешедшие на патентную систему налогообложения в порядке, установленном настоящей главой (пункт 1 статьи 346.44 НК РФ).

        Согласно пункту 1 статьи 346.45 НК РФ документом, удостоверяющим право на применение патентной системы налогообложения, является патент на осуществление одного из видов предпринимательской деятельности (если иное не предусмотрено подпунктом 5 пункта 8 статьи 346.43 настоящего Кодекса), в отношении которого законом субъекта Российской Федерации введена патентная система налогообложения.

        В силу положений статьи 346.47 НК РФ объектом налогообложения признается потенциально возможный к получению годовой доход индивидуального предпринимателя по соответствующему виду предпринимательской деятельности, установленный законом субъекта Российской Федерации.

        В соответствии с пунктом 1 статьи 346.48 НК РФ налоговая база определяется как денежное выражение потенциально возможного к получению индивидуальным предпринимателем годового дохода по виду предпринимательской деятельности, в отношении которого применяется патентная система налогообложения в соответствии с настоящей главой, устанавливаемого на календарный год законом субъекта Российской Федерации.

        Законом города Москвы «О патентной системе налогообложения» от 31.10.2012 № 53 на территории города Москвы введена в действие патентная система налогообложения, которая применяется  в отношении, в том числе следующих видов деятельности: ремонт жилья и других построек; услуги по производству монтажных, электромонтажных, санитарно-технических и сварочных работ. 

        По результатам КНП и дополнительных мероприятий налогового контроля было установлено следующее.

        ИП ФИО1 на основании ее заявлений  ИФНС России № 43 по г. Москве были выданы два патента:

- ремонт жилья и других построек, на срок с 20.08.2018 по 19.12.2018, средняя численность привлекаемых наемных работников, в том числе по договорам гражданско-правового характера, за налоговый период составляет 0 человек;

- производство монтажных, электромонтажных, санитарно-технических и сварочных работ, на срок с 20.08.2018 по 19.12.2018, средняя численность привлекаемых наемных работников, в том числе по договорам гражданско-правового характера, за налоговый период составляет 0 человек.

        Между ООО «Эксклюзив Сервис» (заказчик) и ИП  Грязевой (подрядчик) заключены договоры подряда № 1 от 26.07.2018, № 2 от 01.08.2018, № 3 от 02.08.2018, № 4 от 03.08.2018, № 5 от 06.08.2018, № 6 от 08.08.2018, № 7 от 09.08.2018, № 8 от 29.08.2018, объектом выполнения работ по указанным договорам являлось нежилое здание по адресу: 

<

...>. Согласно данным сети Интернет по указанному адресу расположена гостиница «Арт Москва Войковская». Согласно сведениям, содержащимся на официальном сайте egrnreestr.ru, по данному адресу расположено здание, назначение – нежилое, собственником объекта является ООО «Эксклюзив Сервис».

        Наемных работников у ИП Грязевой не имеется.

        Денежные средства по указанным выше договорам подряда перечислялись ООО «Эксклюзив сервис»  предпринимателю на расчетные счета с назначением платежей «за ремонтные работы», «за общестроительные работы», «за строительно-монтажные работы», «за демонтажные работы», «за работы по устройству внутренней отделки», «за монтажные работы», «за работы по благоустройству территории». Всего перечислено 41038033 руб. 

        ООО «Эксклюзив Сервис» подтвердило взаимоотношения с ИП Грязевой, представив налоговому органу договоры подряда, дополнительные соглашения к ним,  сметы, графики производства работ, технические задания, протоколы соглашения о договорной цене. Также были представлены 19 справок стоимости выполненных работ и акты о приемке выполненных работ с конкретизацией их видов.

        Таким образом, факт выполнения предпринимателем ремонтных работ в нежилом здании (гостинице), расположенной по адресу: 

<

...>, принадлежащем на праве собственности ООО «Эксклюзив Сервис», материалами проверки подтвержден и сторонами не оспаривается.

        Довод заявителя о том, что ПСН может применяться при ведении деятельности по ремонту объектов, связанных с проживанием граждан, а гостиницы предназначены для временного проживания физических лиц, в связи с чем доход, полученный им в рамках договоров подряда, заключенных с ООО «Эксклюзив Сервис», не должен облагаться в рамках налогового режима УСН, суд считает ошибочным.

        Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 20 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением глав 26.2 и 26.5 Налогового кодекса Российской Федерации в отношении субъектов малого и среднего предпринимательства, утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 04.07.2018,  по смыслу нормы подпункта 12 пункта 2 статьи 346.43 Кодекса патентная система налогообложения может применяться при ведении деятельности по ремонту объектов, связанных с проживанием граждан (предназначенных для обслуживания жилья и т.п.).

        Пунктом 1 статьи 11 НК РФ предусмотрено, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

        Согласно пункту 2 статьи 15 Жилищного кодекса Российской Федерации  жилым помещением признается изолированное помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан (отвечает установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства). 

        В силу статьи 1 Федерального закона «Об основах туристической деятельности в Российской Федерации» от 24.11.1996 № 132-ФЗ гостиница - средство размещения, в котором предоставляются гостиничные услуги и которое относится к одному из видов гостиниц, предусмотренных положением о классификации гостиниц, утвержденным Правительством Российской Федерации.

        Согласно Общероссийскому классификатору  основных фондов, введенным в действие приказом Росстандарта от 12.12.2014 № 2018-ст, гостиницы не относятся к жилищному фонду, а расположенные в них помещения – к жилым помещениям.

        В силу Правил предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства РФ от 09.102015 № 1085, (действовавших в спорный период) гостиница – имущественный комплекс  (здание, часть здания, оборудование и иное имущество), предназначенный для оказания гостиничных услуг.

        На основании вышеизложенного  сделанный налоговым органом вывод о том, что деятельность по ремонту нежилого здания (в данном случае гостиницы) не подпадает под действие выданного предпринимателю патента на ремонт жилья и других построек, является законным и обоснованным.

        Ссылка заявителя на письма Минфина РФ от 06.08.2019 № 03-11-11/58887, от 02.08.2019 № 03-11/11/58147, от 11.02.2020 № 03-11-11/8765 не свидетельствует о незаконности вышеизложенного вывода налогового органа.

        Проверкой также установлено, что ИП ФИО1 не имела наемных работников,  все работы по договорам подряда, заключенным с ООО «Эксклюзив Сервис», выполнялись на основании договоров субподрядов, заключенных предпринимателем со сторонними юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями (ИП ФИО5, ИП ФИО6, ИП ФИО7, ИП ФИО8, ИП ФИО9, ООО «Пластсервис», ООО «Стройтехсервис 13», ООО «Новатор», ООО «Стройсервис», ИП ФИО10, ООО «СПК «Ванда»).

        Пункт 5 статьи 346.43 НК РФ предусматривает, что при применении патентной системы налогообложения индивидуальный предприниматель вправе привлекать наемных работников, в том числе по договорам гражданско-правового характера. При этом средняя численность наемных работников, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, не должна превышать за налоговый период 15 человек по всем видам предпринимательской деятельности, осуществляемым индивидуальным предпринимателем, в отношении которых применяется патентная система налогообложения.

        Согласно приказу Росстата «Об утверждении Основных методологических и организационных положений по проведению выборочного обследования рабочей силы» от 30.06.2017 № 445 работающие по найму или наемные работники  - это лица, которые выполняют работу, определенную как «работа по найму». Работа по найму - это работа, при которой лицо заключает явный (письменный или устный) или подразумеваемый трудовой договор, гарантирующий ему базовое вознаграждение (деньгами или натурой), которое прямо не зависит от дохода единицы, где лицо работает. Основные фонды, некоторые или все инструменты, помещение, которые использует лицо в процессе труда, могут принадлежать другим лицам. Деятельность работника может осуществляться под непосредственным контролем владельца или лиц, определенных владельцем и работающих у него по найму.

        Исходя из  данного понятия «наемного работника»  индивидуальные предприниматели и юридические лица не могут являться таковыми.

        Глава 26.5 НК РФ не предусматривает возможности привлечения по договорам субподряда юридических лиц или индивидуальных предпринимателей при применении ПСН. Поскольку монтажные, электро-монтажные, санитарно-технические и сварочные  работы, выполненные  в рамках договоров подряда, заключенных заявителем с ООО «Эксклюзив Сервис», явились  их неотъемлемой частью, то их  выполнение субподрядными организациями исключает возможность применения ПСН  по данным видам работ в рамках заключенных  ИП Грязевой договоров подряда с заказчиком. 

        Ссылка  заявителя на судебную практику  (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 26.04.2018 по делу № А05-757/2017) судом не принимается, поскольку указанный судебный акт принят  по совершенно иным обстоятельствам дела.

Таким образом,   налоговым органом по результатам  проверки   правомерно сделан вывод о том, что доход, полученный ИП Грязевой в 2018  от выполненных работ по договорам подрядов, заключенным с ООО «Эксклюзив Сервис»,  подлежит налогообложению в рамках УСН.

Неуплата в установленный срок налога явилась основанием для доначисления в соответствии со статьей 75 НК РФ соответствующих пени.

Возражений по методике расчета налога и пени заявителем суду не представлено. 

Неуплата налога по УСН послужила  основанием для привлечения заявителя к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа по УСН в сумме 61595 руб. (с учетом   наличия смягчающих ответственность обстоятельств размер штрафа снижен в 8 раз). 

        На основании вышеизложенного  требования заявителя удовлетворению  не подлежат.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины подлежат отнесению на заявителя. 

        Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

в удовлетворении требований  заявителя  отказать.

        Обеспечительные меры, принятые Арбитражным судом Пензенской области на основании определения от 30.10.2020 по делу № А49-10359/2020, отменить после вступления решения суда в законную силу.

        Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня принятия в апелляционном порядке в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Самара)  через Арбитражный суд Пензенской области.

         Судья                                                                                                             Н.Н. Петрова