РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Дело № А40-281128/2022-52-2210

27 июня 2024 года

г. Москва

объединено с А40-28306/2023-68-209

Резолютивная часть решения объявлена 14 июня 2024 года.

Решение в полном объеме изготовлено 27 июня 2024 года.

Арбитражный суд в составе председательствующего судьи Галиевой Р.Е., 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Текеевой А.М.

рассмотрев в открытом судебном заседании 

дело по иску акционерного общества «ПУСК» (620024, СВЕРДЛОВСКАЯ ОБЛАСТЬ, ЕКАТЕРИНБУРГ ГОРОД, КОВЫЛЬНАЯ УЛИЦА, ДОМ 182, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 21.09.2005, ИНН: 

<

***>) 

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью «БАМСТРОЙТЕХНОЛОГИИ» (101000, РОССИЯ, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ БАСМАННЫЙ, ПОКРОВКА УЛ., Д. 33, ОФИС 422, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 24.07.2014, ИНН: 

<

***>)

о взыскании задолженности в размере 15 498 426,24 руб. по договору от 08.11.2021 № РЖД/П-01,

встречное исковое заявление о взыскании аванса в размере 49 411 115,12 руб., неустойки в размере 82 145 278,80 руб. за период с 01.05.2022 по 31.12.2022, штрафа в размере 5 482 081,20 руб., стоимости устранения недостатков в размере 19 930 994,944 руб.

при участии:

от истца – представитель не явился, извещен,

от ответчика – ФИО1 (паспорт, диплом, доверенность от 01.01.2024 № 01-02/С/24), ФИО2 (паспорт, доверенность от 01.01.2024).

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «ПУСК» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «БАМСТРОЙТЕХНОЛОГИИ» (далее – ответчик) о взыскании задолженности в размере 15 498 426,24 руб. (подписанные акты) по договору от 08.11.2021 № РЖД/П-01.

Определением от 12.07.2023 настоящее дело было объединено с делом № А40-28306/2023-68-209 по исковому заявлению акционерного общества «ПУСК» о взыскании задолженности в размере 19 316 662,14 руб. (неподписанные акты) по договору № РЖД/П-01 от 08.11.2021.

К совместному рассмотрению одновременно с первоначальными исковыми требованиями, в порядке статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом к производству принят встречный иск общества с ограниченной ответственностью «БАМСТРОЙТЕХНОЛОГИИ» о взыскании аванса в размере 49 411 115,12 руб., неустойки в размере 82 145 278,80 руб. за период с 01.05.2022 по 31.12.2022, штрафа в размере 5 482 081,20 руб., стоимости устранения недостатков в размере 19 930 994,944 руб.

Истец, извещенный надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания, явку полномочного представителя не обеспечил.

Ответчик по первоначальным требованиям возражал, встречные требования поддержал.

В обоснование первоначальных требований истец ссылается на следующие обстоятельства.

Между ООО «БамСтройТехнологии» (Подрядчик) и АО «ПУСК» (Субподрядчик) заключен договор подряда № РЖД/П-01 от 08.11.2021 на выполнение работ по строительству объекта «Увеличение пропускной способности участка Тайшет - порты Дальнего Востока (Восточный полигон)».

В соответствии с п. 2.1. Договора, стоимость работ определяется на основании заключенных сторонами Дополнительных соглашений.

Во исполнение п. 2.1. Договора, сторонами были заключены два дополнительных соглашения, а именно:

1. Дополнительное соглашение №3 от 18.07.2022 к Договору на сумму 190 534 440 руб., в т.ч. НДС 20%;

2. Дополнительное соглашение №2 от 18.07.2022 к Договору на сумму 169 811 640 руб., в т.ч. НДС 20%.

Ответчиком в сентябре 2022 года были приняты выполненные Истцом работы на общую сумму 60 441 661,20 руб., в том числе НДС-20%, что подтверждается подписанными сторонами Актами о приемке выполненных работ на объекте «Разъезд на перегоне Дрогошевск - Скалистый дальневосточной железной дороги» (Дополнительное соглашение №2) по форме KC-2 №№ 4-10 от 30.09.2022 и Справкой о стоимости выполненных работ № 4 от 30.09.2022 и счетом-фактурой № 46 от 30.09.2022 на сумму 39 307 015 руб. 20 коп., в т.ч. НДС-20%, а также Актами о приемке выполненных работ на объекте «Разъезд на перегоне Дугда - Нора Дальневосточной железной дороги» (Дополнительное соглашение №3) по форме КС-2 №№ 11-20 от 30.09.2022, Справкой о стоимости выполненных работ № 4 от 30.09.2022 и счетом-фактурой № 45 от 30.09.2022 на сумму 21 134 646 руб., в т.ч. НДС-20%.

Истец указывает, что на стороне ответчика имеется задолженность за вычетом гарантийного удержания в размере 5% и суммы зачёта аванса в соответствии с графиком зачёта аванса составляет 39 498 426 руб. 24 коп., в т.ч. НДС-20%, что подтверждается указанными ниже документами:

- Актами о приемке выполненных работ на объекте «Разъезд на перегоне Дрогошевск - Скалистый дальневосточной железной дороги» (Дополнительное соглашение №2) по форме KC-2 №№ 4-10 от 30.09.2022 и Справкой о стоимости выполненных работ № 4 от 30.09.2022 на сумму 39 307 015 руб. 20 коп., в т.ч. НДС-20%;

- Актами о приемке выполненных работ на объекте «Разъезд на перегоне Дугда -Нора Дальневосточной железной дороги» (Дополнительное соглашение №3) по форме КС-2 №№ 11-20 от 30.09.2022, Справкой о стоимости выполненных работ № 4 от 30.09.2022 на сумму 21 134 646 руб. 00 коп., в т.ч. НДС-20%

В силу п. 2 Дополнительного соглашения №2 и №3, в соответствии с пунктом 3.2 Договора Подрядчик выплачивает Субподрядчику аванс на приобретение материалов в размере 29% от стоимости работ, указанных в Приложении № 1. Зачет аванса производится пропорционально стоимости выполненных объемов работ Субподрядчиком за отчетный период в соответствии с графиком зачёта авансовых платежей, являющегося неотъемлемой частью настоящего Договора.

Согласно пункту 3.3 Договора подряда оплата выполненных работ производится в течение 60 календарных дней после принятия работ Подрядчиком. Размер гарантийного удержания составляет 5%. Таким образом, оплата выполненных и принятых Ответчиком работ, должны была быть совершена не позднее 30.11.2022

Истец указывает, что Ответчиком работы, выполненные в сентябре 2022 года, оплачены не были. Таким образом, в настоящее время у Ответчика перед Истцом имеется задолженность, в размере 39 498 426 руб. 24 коп., в т.ч. НДС-20% за вычетом гарантийного удержания в размере 5% и суммы зачёта аванса в соответствии с графиком зачёта аванса.

16.12.2022  Ответчиком частично были оплачены выполненные Истцом работы, что подтверждается платежными поручениями №8786 от 16.12.2022 на сумму 13 948 866,36 руб. и №8787 от 16.12.2022 на сумму 10 051 133, 64 руб., в общей сложности на сумму 24 000 000 руб.

Таким образом, как указывает истец, в настоящее время сумма задолженности перед истцом по подписанным актам составляет 15 498 426 руб. 24 коп., в т.ч. НДС-20%.

Также истец указывает, что у Ответчика имеется задолженность за вычетом гарантийного удержания в размере 5% и суммы зачёта аванса в соответствии с графиком зачёта аванса составляет 19 316 662 руб. 14 коп. (по неподписанным актам), в т.ч. НДС-20%., что подтверждается указанными ниже документами:

- Актами о приемке выполненных работ на объекте «Разъезд на перегоне Дрогошевск - Скалистыи дальневосточной железной дороги» по форме КС-2 №№ 11-19 от 31.10.2022 на сумму 12 696 954 руб., в т.ч. НДС-20%, Справкой о стоимости выполненных работ № 5 от 31.10.2022 на сумму 12 696 954 руб.;

- Актами о приемке выполненных работ на объекте «Разъезд на перегоне Дугда - Нора Дальневосточной железной дороги» по форме КС-2 №№ 21-29 от 31.10.2022 на сумму 14 151 476 руб. 40 коп., в т.ч. НДС-20%, Справкой о стоимости выполненных работ № 5 от 31.10.2022 на сумму 14 151 476 руб. 40 коп.;

- Актами о приемке выполненных работ на объекте «Разъезд на перегоне Тунгала- Камнега Дальневосточной железной дороги» по форме КС-2 № 5 от 31.10.2022 на сумму 2 674 173 руб. 60 коп., в т.ч. НДС-20%, Справкой о стоимости выполненных работ № 4 от 31.10.2022 на сумму 2 674 173 руб. 60 коп.

В силу п. 2 Дополнительного соглашения №2 и №3, в соответствии с пунктом 3.2 Договора Подрядчик выплачивает Субподрядчику аванс на приобретение материалов в размере 29% от стоимости работ, указанных в Приложении № 1. Зачет аванса производится пропорционально стоимости выполненных объемов работ Субподрядчиком за отчетный период в соответствии с графиком зачёта авансовых платежей, являющегося неотъемлемой частью настоящего Договора.

Согласно пункту 3.3 Договора подряда оплата выполненных работ производится в течение 60 календарных дней после принятия работ Подрядчиком. Размер гарантийного удержания составляет 5%. Таким образом, оплата выполненных и принятых Ответчиком работ, должны была быть совершена не позднее 31.12.2022.

Таким образом, как указывает истец, у Ответчика имеется задолженность, в размере 19 316 662 руб. 14 коп. (неподписанные акта), в т.ч. НДС-20%. за вычетом гарантийного удержания в размере 5% и суммы зачёта аванса в соответствии с графиком зачёта аванса.

Итого, истцом заявлена ко взысканию сумма задолженности в общем размере 34 815 088,38 руб. (15 498 426,24 + 19 316 662,14).

В обоснование встречных требований ответчик ссылается на следующие обстоятельства.

Субподрядчик нарушил промежуточные и общий сроки выполнения работ по указанным объектам:

1. Дополнительное соглашение № 2 от 18.07.2022 по объекту «Разъезд на перегоне Дрогошевск – Скалистый Дальневосточной железной дороги».

Приблизительная стоимость работ - 169 811 640 руб. с учетом НДС 20%.

По состоянию на 15.02.2023 работы выполнены и приняты на сумму 83 782 394,40 руб. при плановой сумме выполнения 169 811 640 руб. 

Задолженность по выполнению (сумма невыполненных работ) составила 86 029 245,60 руб.

2. Дополнительное соглашение № 3 от 18.07.2022 по объекту «Разъезд на перегоне Дугда – Нора Дальневосточной железной дороги».

Приблизительная стоимость работ - 190 534 440 руб. с учетом НДС 20%.

По состоянию на 15.02.2023 работы выполнены и приняты на сумму 81 970 079,14 руб. при плановой сумме выполнения 190 534 440 руб.

Задолженность по выполнению (сумма невыполненных работ) составляет 108 564 360,86 руб.

3. Дополнительное соглашение № 4 от 18.07.2022 по объекту «Разъезд на перегоне Тунгала - Камнега Дальневосточной железной дороги».

Приблизительная стоимость работ составила 187 862 040 руб. с учетом НДС 20%. 

По состоянию на 15.02.2023 работы приняты на сумму 17 872 358,40 руб. при плановой сумме выполнения 187 862 040 руб.

Задолженность по выполнению (сумма невыполненных работ) составляет 169 989 681,60 руб.

Субподрядчику выплачен аванс в размере 161 482 729,79 руб. 

С учетом частичного зачета аванса работы оплачены на общую сумму 223 854 705,46 руб. При этом работы выполнены и приняты на общую сумму 183 624 831, 94 руб. 

03.02.2023 Подрядчик направил Субподрядчику претензию с требованием оплатить задолженность (в том числе вернуть сумму неотработанного аванса) и с уведомлением о расторжении договора. 

Претензия получена Субподрядчиком 15.02.2023 и оставлена им без удовлетворения. С 15.02.2023 согласно уведомлению, договор считается расторгнутым.

По акту сверки, сформированному по данным бухгалтерского учета «БамСтройТехнологии», задолженность Субподрядчика по состоянию на 15.03.2023 составляет 40 229 873,52 руб. 

Задолженность с учетом гарантийного удержания (п. 3.3., 3.4 договора) составляет 49 411 115,12 руб. (из суммы предъявленных к оплате работ по КС-2 вычитается гарантийное удержание 5%: дебет – (кредит – гарантийное удержание 5%).

В соответствии с п. 15.3 договора при нарушении Субподрядчиком сроков выполнения отдельных этапов (видов) работ, несоблюдения промежуточных сроков выполнения работ, предусмотренных в соответствующих календарных планах работ, в том числе невыполнение объемов работ, запланированных на календарные периоды (месяц…) (срыв календарного плана Работ), Подрядчик вправе потребовать уплаты неустойки в размере 0,11% от стоимости невыполненных в срок работ в соответствии с Дополнительными соглашениями к договору за каждый календарный день просрочки в течение 10 календарных дней с даты предъявления Подрядчиком требования.

Договорная неустойка по состоянию на 14.02.2023 по дополнительному соглашению № 2 составляет 18 817 275,31 руб.; по дополнительному соглашению № 3 составляет 23 220 918,32 руб.; по дополнительному соглашению № 4 составляет 40 107 085,17 руб. Итого, суммарная неустойка составляет 82 145 278,80 руб.

В соответствии с п. 15.7 договора в случае неисполнения или ненадлежащего выполнения Субподрядчиком условий договора, несоответствия результатов работ обусловленным сторонами требованиям Субподрядчик уплачивает Подрядчику штраф в размере 1% от цены договора в течение 10 календарных дней с даты предъявления Подрядчиком соответствующего требования.

Таким образом, штраф за просрочку исполнения обязательств составляет 548 208 120*1% = 5 482 081,20 руб.

В соответствии с п. 11.2. Договора Субподрядчик гарантирует достижение данным Объектом строительства указанных в проектной документации показателей и возможность эксплуатации Объекта на протяжении гарантийного срока, указанного в п. 11.3, а также несет ответственность за отступление от них, в период срока эксплуатации, установленного для подобного типа объектов.

25.04.2023 Подрядчиком в адрес Субподрядчика было направлено письмо исх.№ 24 от 25.04.2023 о выявленных недостатках на объекте на перегоне Дрогошевск-разъезд 2967. Письмо содержало в себе требование о направлении представителя для составления акта и устранении выявленных недостатков в течение 14 календарных дней. Указанное письмо было получено Субподрядчиком 25.04.2023. Представитель Субподрядчика для составления акта не явился, недостатки не были устранены.

В целях проверки выполненных Субподрядчиком строительно-монтажных работ ООО «БамСтройТехнологии» обратилось в экспертную организацию с просьбой проведения строительно-технического исследования (независимой экспертизы) в отношении выполненных строительно-монтажных работ АО «ПУСК» в рамках Договора № РЖД/П-01 от 08.11.2021. 

В результате проведенного исследования были выявлены следующие обстоятельства:

1. Работы выполнены с нарушением условий Договора, а также действующего законодательства в области строительства;

2. Исполнительная документация не соответствует объему выполненных работ и требованиям Договора;

3. Объем и стоимость фактически невыполненного, но отраженного в КС-2, КС-3 объёмах работ в соответствии с условиями Договора, требованиям технических регламентов в области строительства составляет 5 228 637 руб.;

4. Выявленные в ходе осмотра недостатки являются существенными, препятствующими использованию результатов работ по назначению, для достижения целей, предусмотренных договором.

5. Общая стоимость устранения выявленных недостатков составляет 16 930 994, 94 руб.

25.04.2023 Подрядчиком в адрес Субподрядчика было направлено письмо исх. 94 от 25.04.2023 о выявленных недостатках и необходимости явиться для составления акта и устранении недостатков.

25.05.2023 Подрядчиком в адрес Субподрядчика было направлено повторное письмо исх.№ 128 от 25.05.2023 о выявленных недостатках, невыполненных работах. Указанное письмо было оставлено без внимания, соответствующего ответа в адрес ООО «БамСтройТехнологии» не поступило, недостатки в выполненных АО «Пуск» работах не были устранены. 

29.06.2023 Подрядчиком в адрес Субподрядчика было направлено повторное извещение исх.№ 166 от 29.06.2023 о выявленных недостатках и необходимости явиться 07.07.2023 для составления акта о выявленных недостатках. Указанное извещение было получено Субподрядчиком 03.07.2023. Представители Субподрядчика для составления акта не явились. 

07.07.2023 комиссией из числа ответственных лиц Подрядчика был составлен акт о выявленных недостатках результата выполненных работ. Согласно указанному акту, недостатки, которые были обнаружены в апреле-мае 2023 года и зафиксированные в Заключении комиссии экспертов № 092/2023 от 23.05.2023. 

18.07.2023 в адрес АО «Пуск» был направлен акт от 07.07.2023 и заключение комиссии (повторно).

Как указывает ответчик, недостатки, которые были обнаружены в апреле-мае 2023 года до настоящего времени АО «Пуск» не устранены.

Результатами проведенной комиссионной строительно-технической экспертизы, установлено, что объем и стоимость работ, фактически выполненных Подрядчиком по договору, не соответствует перечню работ, изложенному в актах о приемке выполненных работ, стоимость фактически не выполненных работ составляет 5 228 637 руб.; а фактически выполненных по договору работах и перечисленных в актах о приемке выполненных работ имеются дефекты. Причинами образования выявленных дефектов является несоответствие нормативным требованиям, допущенным при производстве работ. 

Экспертами установлено, что стоимость работ по устранению недостатков составит 16 930 994, 94 руб.

Итого ответчиком предъявлены требования о взыскании:

- неотработанного аванса в размере 40 229 873,52 руб.;

- гарантийного удержания в размере 9 181 241,60 руб.;

- неустойки за нарушение срока выполнения работ на сумму 82 145 278,80 руб.;

- штрафа в размере 5 482 081,20 руб.;

- задолженности по устранению недостатков на сумму 16 930 994,94 руб.;

- расходов за внесудебную экспертизу на сумму 330 000 руб.

Рассмотрев материалы дела, заслушав пояснения ответчика, оценив представленные доказательства в порядке ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд пришел к выводу об отказе в удовлетворении первоначальных требований и частичном удовлетворении встречных требований на основании нижеследующего.

Между ООО «БамСтройТехнологии» и АО «ПУСК» заключен договор, по условиям которого подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению строительно-монтажных работ по объектам программы «Увеличение пропускной способности участка Тайшет – порты Дальнего Востока (Восточный полигон)».

18.07.2022 между сторонами были заключены следующие дополнительные соглашения:

- № 2 по объекту «Разъезд на перегоне Дрогошевск – Скалистый Дальневосточной железной дороги»;

- № 3 по объекту «Разъезд на перегоне Дугда – Нора Дальневосточной железной дороги»;

- № 4 по объекту «Разъезд на перегоне Тунгала – Камнега Дальневосточной железной дороги». 

Конкретный объект, перечень, объем, сроки, календарный план выполнения Работ и их стоимость (цена) устанавливается соответствующим Дополнительным соглашением к договору (п. 1.2. договора).

В соответствии с п. 6.1 договора общий срок выполнения работ начинается с даты подписания договора (с 08.11.2021) и оканчивается 31.12.2023. Промежуточные сроки выполнения Работ по каждому из Объектов оформляются согласно календарному плану выполнения работ, путем подписания дополнительного соглашения. Датой фактического окончания работ на объекте считается дата подписания сторонами Акта приемки исполненных обязательств (итогового акта) (п. 6.3 договора).

В соответствии с п. 3.3 договора оплата выполненных и принятых работ производится до 95% от общей стоимости выполненных работ по объекту.

Согласно п. 3.9. договора Подрядчик вправе приостановить оформление расчета с Субподрядчиком за выполненные работы, если Субподрядчиком не выполнены обязательства по договору.

Обязательство Подрядчика по оплате является встречным по отношению к обязательству Субподрядчика по надлежащему выполнению работы и сдачи его результата в срок. 

По состоянию на 24.05.2023 (спустя 5 месяцев после установленного договором общего срока окончания выполнения работ) Подрядчик не выполнил работы на сумму 364 583 288,06 руб. из 548 208 120 руб. 

В сентябре 2022 года субподрядчик выполнял работы с большим отставанием (с учетом предыдущих периодов): по дополнительному соглашению № 2 на сумму 59 629 909,20 руб.; по дополнительному соглашению № 3 на сумму 79 094 857,66 руб.; по дополнительному соглашению № 4 на сумму 111 746 756,40 руб.

Результат работ в сентябре 2022 года не достигнут.

Подрядчик воспользовался правом самостоятельно устанавливать размер оплаты за выполненные и принятые работы, а также правом на ее приостановку ввиду неисполнения субподрядчиком обязанности выполнить работы в срок.

03.02.2023 Подрядчик направил Субподрядчику претензию с требованием оплатить задолженность (в том числе вернуть сумму неотработанного аванса) и с уведомлением о расторжении договора. 

Претензия получена Субподрядчиком 15.02.2023 и оставлена им без удовлетворения и без ответа. С 15.02.2023 согласно уведомлению, договор считается расторгнутым. 

Так как договор расторгнут, с 15.02.2023 взаиморасчеты происходят в порядке, установленном п. 18.4.1 договора, которым предусмотрено, что подрядчик оплачивает субподрядчику стоимость работ, фактически выполненных до даты расторжения Договора, а Субподрядчик в течение 5 рабочих дней возвращает Подрядчику неиспользованные финансовые средства, в том числе авансовые платежи. Оплата выполненных работ производится после подписания Сторонами Актов КС-2 и КС-3 на работы, выполненные к дате расторжения договора, актов о приемке смонтированного оборудования и предоставления счета-фактуры, комплекта исполнительной документации.

Субподрядчику выплачен аванс в размере 161 482 729,79 руб., сумма неосвоенного аванса составляет 107 500 666,33 руб. С учетом частичного зачета аванса работы оплачены на общую сумму 223 854 705,46 руб. Работы выполнены и приняты на общую сумму 183 624 831, 94 руб. 

По акту сверки, сформированному по данным бухгалтерского учета ООО «БамСтройТехнологии», задолженность Субподрядчика по состоянию на сегодняшний день составляет 40 229 873,52 руб. 

Учитывая изложенное, у суда отсутствуют основания для удовлетворения первоначальных требований, поскольку задолженность отсутствует.

25.04.2023 Подрядчиком в адрес Субподрядчика было направлено письмо исх.№ 24 от 25.04.2023 о выявленных недостатках на объекте на перегоне Дрогошевск-разъезд 2967. Письмо содержало в себе требование о направлении представителя для составления акта и устранении выявленных недостатков в течение 14 календарных дней. Указанное письмо было получено Субподрядчиком 25.04.2023. Представитель Субподрядчика для составления акта не явился, недостатки не были устранены.

В целях проверки выполненных Субподрядчиком строительно-монтажных работ Общество с ограниченной ответственностью «БамСтройТехнологии» обратилось в экспертную организацию с просьбой проведения строительно-технического исследования (независимой экспертизы) в отношении выполненных строительно-монтажных работ АО «ПУСК» в рамках Договора № РЖД/П-01 от 08.11.2021. 

В результате проведенного исследования были выявлены следующие обстоятельства:

1. Работы выполнены с нарушением условий Договора, а также действующего законодательства в области строительства;

2. Исполнительная документация не соответствует объему выполненных работ и требованиям Договора;

3. Объем и стоимость фактически невыполненного, но отраженного в КС-2, КС-3 объёмах работ в соответствии с условиями Договора, требованиям технических регламентов в области строительства составляет 5 228 637 руб.;

4. Выявленные в ходе осмотра недостатки являются существенными, препятствующими использованию результатов работ по назначению, для достижения целей, предусмотренных договором.

5. Общая стоимость устранения выявленных недостатков составляет 16 930 994, 94 руб.

25.04.2023 Подрядчиком в адрес Субподрядчика было направлено письмо исх. 94 от 25.04.2023 о выявленных недостатках и необходимости явиться для составления акта и устранении недостатков.

25.05.2023 Подрядчиком в адрес Субподрядчика было направлено письмо исх.№ 128 от 25.05.2023  о выявленных недостатках, невыполненных работах. Указанное письмо было оставлено без внимания, соответствующего ответа в адрес ООО «БамСтройТехнологии» не поступило, недостатки в выполненных АО «Пуск» работах не были устранены. 

29.06.2023 Подрядчиком в адрес Субподрядчика было направлено повторное извещение исх.№ 166 от 29.06.2023 о выявленных недостатках и необходимости явиться 07.07.2023 для составления акта о выявленных недостатках. Указанное извещение было получено Субподрядчиком 03.07.2023. Представители Субподрядчика для составления акта не явились. 

07.07.2023 комиссией из числа ответственных лиц Подрядчика был составлен акт о выявленных недостатках результата выполненных работ. Согласно указанному акту, недостатки, которые были обнаружены в апреле-мае 2023 года и зафиксированные в Заключении комиссии экспертов № 092/2023 от 23.05.2023. 

18.07.2023 в адрес АО «Пуск» был направлен акт от 07.07.2023 и заключение комиссии (повторно).

Недостатки, которые были обнаружены в апреле-мае 2023 года до настоящего времени АО «Пуск» не устранены.

Пунктом 1 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного в договоре использования, либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, потребовать от подрядчика по своему выбору: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (ст.397 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

В данном случае, выполненные работы АО «Пуск» не соответствуют техническому заданию, а качество выполненных АО «Пуск» работ не соответствует нормативным требованиям. 

В рассматриваемом случае, результатами проведенной комиссионной строительно-технической экспертизы, установлено, что объем и стоимость работ, фактически выполненных Подрядчиком по договору, не соответствует перечню работ, изложенному в актах о приемке выполненных работ, стоимость фактически не выполненных работ составляет 5 228 637 руб.; а фактически выполненных по договору работах и перечисленных в актах о приемке выполненных работ имеются дефекты. Причинами образования выявленных дефектов является несоответствие нормативным требованиям, допущенным при производстве работ. 

Экспертами установлено, что стоимость работ по устранению недостатков составит 16 930 994, 94 руб.

В соответствии со ст. 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

03.02.2023 Подрядчик направил Субподрядчику претензию с требованием оплатить задолженность (в том числе вернуть сумму неотработанного аванса) и с уведомлением о расторжении договора. 

Претензия получена Субподрядчиком 15.02.2023 и оставлена им без удовлетворения. С 15.02.2023 согласно уведомлению, договор считается расторгнутым.

По акту сверки, сформированному по данным бухгалтерского учета «БамСтройТехнологии», задолженность Субподрядчика по состоянию на 15.03.2023 составляет 40 229 873,52 руб. 

Поскольку материалами дела установлен факт ненадлежащего выполнения истцом работ, а также отсутствием доказательств в полном освоении перечисленного ответчиком аванса, суд приходит к выводу об удовлетворении требования о взыскании неотработанного аванса на сумму 40 229 873,52 руб., стоимость работ по устранению недостатков в размере 16 930 994,94 руб.

Относительно требования о взыскании гарантийного удержания в размере 9 181 241,60 руб.

  В соответствии с п.3.4. Договора окончательный расчет (5% гарантийное удержание) за выполненные и сданные Работы по настоящему Договору производится Подрядчиком после ввода Объекта в эксплуатацию и подписания Сторонами Акта приемки исполненных обязательств (включая устранение Субподрядчиком дефектов и замечаний, выявленных как в ходе производства Работ, так и при приёмке Объекта;  возмещения нанесённого ущерба Подрядчику, Заказчику - ОАО «РЖД», Генподрядчику - АО «РЖДстрой» и (или) третьим лицам), с зачётом ранее перечисленных средств не позднее 60 календарных дней после подписания Сторонами Акта приемки исполненных обязательств, с приложением к нему Реестра счетов-фактур, Актов о приемке смонтированного оборудования формы № ФСУ-3, Актов о приемке выполненных работ (форма № КС-2), Справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3), технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором документов. 

  После осуществления Подрядчиком зачета дебиторской задолженности Субподрядчика в полном объеме, оплата выполненных работ по настоящему Договору производится за минусом суммы гарантийных удержаний до полного восстановления суммы равной 5 % от общей стоимости выполненных работ по настоящему Договору.

Оплата оставшихся 5% от стоимости выполненных Работ производится Подрядчиком в соответствии с пунктом 3.4. настоящего Договора. 

В соответствии с п.11.15. Договора после оформления акта о выявлении недостатков работ, предусмотренного пунктом 11.11. настоящего Договора, и (или) акта об итогах проведения контрольного осмотра и (или) обмера, предусмотренного пунктом 11.14 настоящего договора, Подрядчик вправе требовать от Субподрядчика безвозмездного устранения данных недостатков, либо возврата денежных средств, уплаченных Подрядчиком за работы, содержащие указанные недостатки. Подрядчик также имеет право устранить выявленные недостатки своими силами или привлечь другую подрядную организацию для их устранения с последующим возмещением за счет Субподрядчика понесенных Подрядчиком расходов и иных убытков, связанных с устранением выявленных недостатков.

Правовая природа требования о взыскании стоимости устранения недостатков и взыскание гарантийного удержания идентична, исходя из фактических обстоятельств установленных судом, результатов внесудебной экспертизы, принятой судом в качестве относимого и допустимого доказательства, и, в случае одновременного удовлетворения обоих требований приведет к неосновательного обогащению на стороне ответчика, соответственно, суд приходит к выводу об удовлетворении требования о взыскании стоимости устранения недостатков на сумму 16 930 994,94 руб. и отказе в удовлетворении требования о взыскании сумму гарантийного удержания в размере 9 181 241,60 руб.

Относительно требований о взыскании неустойку в размере 82 145 278,80 руб. за период с 01.05.2022 по 31.12.2022, штрафа в размере 5 482 081,20 руб.

В соответствии с п. 15.3 договора при нарушении Субподрядчиком сроков выполнения отдельных этапов (видов) работ, несоблюдения промежуточных сроков выполнения работ, предусмотренных в соответствующих календарных планах работ, в том числе невыполнение объемов работ, запланированных на календарные периоды (месяц…) (срыв календарного плана Работ), Подрядчик вправе потребовать уплаты неустойки в размере 0,11% от стоимости невыполненных в срок работ в соответствии с Дополнительными соглашениями к договору за каждый календарный день просрочки в течение 10 календарных дней с даты предъявления Подрядчиком требования.

Договорная неустойка по состоянию на 14.02.2023 по дополнительному соглашению № 2 составляет 18 817 275,31 руб.; по дополнительному соглашению № 3 составляет 23 220 918,32 руб.; по дополнительному соглашению № 4 составляет 40 107 085,17 руб. Итого, суммарная неустойка составляет 82 145 278,80 руб.

В соответствии с п. 15.7 договора в случае неисполнения или ненадлежащего выполнения Субподрядчиком условий договора, несоответствия результатов работ обусловленным сторонами требованиям Субподрядчик уплачивает Подрядчику штраф в размере 1% от цены договора в течение 10 календарных дней с даты предъявления Подрядчиком соответствующего требования.

Таким образом, штраф за просрочку исполнения обязательств составляет 548 208 120*1% = 5 482 081,20 руб.

В силу п. 1 ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Учитывая, что материалами дела был установлен факт просрочки ответчиком исполнения обязательств, то суд пришел к выводу об удовлетворении требования о взыскании неустойки и штрафа. 

Расчет неустойки и штрафа судом проверен, произведен в соответствии с условиями заключенного сторонами договора, требованиями действующего законодательства, истцом контррасчет не представлен. Учитывая установленные судом обстоятельства ненадлежащего исполнения ответчиком своих обязательств, требования ответчика в указанной части подлежат удовлетворению.

Ответчиком также предъявлена ко взысканию сумма расходов за внесудебную экспертизу в размере 330 000 руб.

Статьей 101 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определено, что судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

Согласно статье 106 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.

Лицо, требующее возмещения расходов на оплату услуг представителя, доказывает их размер и факт выплаты, другая сторона вправе доказывать их чрезмерность (пункт 3 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.12.2007 № 121 «Обзор судебной практики по вопросам, связанным с распределением между сторонами судебных расходов на оплату услуг адвокатов и иных лиц, выступающих в качестве представителей в арбитражных судах»).

На основании правовой позиции, изложенной в пункте 11 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.01.2016 № 1 «О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела», разрешая вопрос о размере сумм, взыскиваемых в возмещение судебных издержек, суд не вправе уменьшать его произвольно, если другая сторона не заявляет возражения и не представляет доказательства чрезмерности взыскиваемых с нее расходов (часть 3 статьи 111 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, часть 4 статьи 1 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, часть 4 статьи 2 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации).

Ответчик до обращения в суд с рассматриваемым требованием организовало проведение досудебной экспертизы и уплатило за нее 330 000 руб. 

Расходы подтверждаются следующими документами: договор возмездного оказания услуг № 01 от 03.05.2023, счет на оплату № 53 от 24.05.2023, счет на оплату № 47 от 04.05.2023, платежное поручение № 5080 от 04.05.2023, платежное поручение № 5664 от 24.05.2023, акт оказанных услуг № 01 от 24.05.2023.

Поскольку ответчиком в материалы дела представлены доказательства оплаты денежных средств в размере 330 000 руб. за проведенное исследование, то суд приходит к выводу, что требование ответчика удовлетворению подлежит.

В силу п. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

При таких обстоятельствах, суд считает требования истца в рамках первоначального иска не подлежащими удовлетворению, в то время как встречные требования правомерными и подлежащими  удовлетворению частично.

В силу п. 1 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Руководствуясь ст.ст.4, 9, 64-66, 71, 75, 110, 156, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении первоначального иска отказать.

Взыскать по встречному иску  с акционерного общества «ПУСК» (ИНН: 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «БАМСТРОЙТЕХНОЛОГИИ» (ИНН: 

<

***>) аванс в размере 40 229 873,52 руб., неустойку в размере 82 145 278,80 руб. за период с 01.05.2022 по 31.12.2022, штраф в размере 5 482 081,20 руб., стоимость работ по устранению недостатков в размере 16 930 994,94 руб., расходы на оплату досудебной экспертизы в размере 330 000 руб., госпошлину в размере 200 000 руб.

В остальной части встречного иска отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья

Р.Е. Галиева