Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-202057/18-2-1542

22 октября 2018 года

г. Москва

 

Резолютивная часть решения изготовлена 11 октября 2018 года

Решение изготовлено в полном объеме 22 октября 2018 года 

Арбитражный суд г. Москвы в составе: 

Судьи Махлаевой Т.И.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кондрашкиной Т.С. 

рассмотрел в открытом судебном заседании дело 

по заявлению ООО "МАЭСТРО"

к ответчику: Департаменту торговли и услуг города Москвы

о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания № 428/УГК/18 от 31.07.2018 г.,

при участии в судебном заседании: 

от заявителя – Якушина И.Н. по доверенности от 10.08.2018г. б/н

от ответчика – Пугачева Н.А. по доверенности от 22.06.2018г. №И/01-453/8,

УСТАНОВИЛ:

ООО "МАЭСТРО" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Департаменту торговли и услуг города Москвы о признании незаконным и отмене постановления № 428/УГК/18 от 31.07.2018 г. по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.19 КоАП РФ.

Представитель заявителя в судебное заседание явился, требования поддержал.

Представитель ответчика в судебное заседание явился, представил отзыв и материалы административного дела, просил отказать в удовлетворении требований. 

Рассмотрев материалы дела, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст. 71 АПК РФ, суд считает, что заявленные требования необоснованны и не подлежат удовлетворению по следующим основаниям. 

В соответствии с ч.6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значения для дела. 

Согласно ч. 7 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет решение в полном объеме.

Как следует из представленных документов, с 20.12.2017 прекращено по заявлению организации действие лицензии № 77РПО0011549 (ДТУ 11283), выданной ООО «МАЭСТРО» на объект лицензирования, расположенный по адресу: 119019, г. Москва, ул. Арбат, д.6/2, этаж 1, пом. I, ком. 10. (кафе).

По состоянию на 21.02.2018 в ЕГАИС содержится информация об остатках алкогольной продукции по 1 регистру.

06.03.2018 в целях проведения административного расследования возбуждено дело об административном правонарушении.

По результатам административного расследования по факту совершения ООО «МАЭСТРО» административного правонарушения составлен протокол об административном правонарушении от 19.04.2018 №415/0.

На составление протокола об административном правонарушении законный представитель ООО «МАЭСТРО» явился.

Во исполнение определения об истребовании сведений, необходимых для разрешения дела от 21.03.2018 ООО «МАЭСТРО» представлены объяснения, в соответствии с которыми ООО «МАЭСТРО» с нарушением не согласно. Ссылаются на то, что Федеральный закон от 22.11.1995 № 171-ФЗ не содержит обязанности по отображению или списанию в ЕГАИС остатков алкогольной продукции при реализации алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания.

В установленные п.5 ст. 20 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ сроки Общество не предприняло мер к внесению в ЕГАИС в установленном порядке сведений о возврате алкогольной продукции поставщику или ее списании с учета организации. Тем самым нарушен порядок учета объема оборота (хранения) алкогольной продукции, нефиксация информации в ЕГАИС учета оборота алкогольной продукции в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении вынесено постановление № 428/УГК/18 от 31.07.2018 г. о назначении административного наказания, ООО "МАЭСТРО" привлечено к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ) и назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 150 000 рублей.

Не согласившись с указанным Постановлением, Заявитель обратился в суд.

Отказывая в удовлетворении требований Заявителя, суд соглашается с позицией ответчика, при этом исходит из следующего.

Пунктом 1 статьи 6 Федерального закона № 171-ФЗ к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции отнесено осуществление лицензионного контроля за розничной продажей алкогольной продукции.

В соответствии с постановлением Правительства Москвы от 18 января 2011 г. №9-ПП «Об утверждении положения о Департаменте торговли и услуг города Москвы» Департамент торговли и услуг города Москвы осуществляет функции по предоставлению государственных услуг в сфере оборота алкогольной продукции, а также функции по региональному государственному контролю за соблюдением законодательства в сфере производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В соответствии с пунктом 4 части 2 статьи 23 Федерального закона № 171-ФЗ должностные лица органов, уполномоченных на осуществление государственного контроля в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, имеют право составлять протоколы об административных правонарушениях, рассматривать дела об административных правонарушениях, связанных с нарушением обязательных требований и принимать меры по предотвращению нарушений обязательных требований.

Согласно ст. 23.50 КоАП РФ органы, осуществляющие государственный контроль (надзор) в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных частью 2 статьи 14.6 (в части регулирования цеп на этиловый спирт, алкогольную и спиртосодержащую продукцию), частями 2.1 и 3 статьи 14.16. статьей 14.19. частями 1 и 2 статьи 14.43, статьями 14.44 - 14.46, 15.13, частью 6 статьи 19.4, частью 22 статьи 19.5 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 28.3 КоАП РФ протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных КоАП РФ, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с главой 23 КоАП РФ, в пределах компетенции соответствующего органа.

В соответствии с подпунктом 16 статьи 2 Федерального закона от 22.1 1.1995 N 171-ФЗ определено, что оборот - это закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые распространяется действие настоящего Закона.

Пунктом 1 статьи 14 Федерального закона № 171-ФЗ установлена обязанность организации, осуществляющей оборот алкогольной пищевой продукции (далее -организация), учитывать объем оборота алкогольной продукции.

Согласно пункту 2 статьи 14 Закона N 171-ФЗ учет объема оборота алкогольной продукции осуществляется с использованием оборудования, отвечающего требованиям статьи 8 Закона N 171-ФЗ.

Требованиями абзацев 17 и 18 пункта 2 статьи 8 Закона N 171 -ФЗ определено, что программно-аппаратные средства организаций, использующих оборудование для учета объема оборота (за исключением импорта) маркируемой алкогольной продукции и для учета объема оборота пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, должны обеспечивать прием и передачу информации об обороте такой продукции.

Вместе с тем, подпунктом 2 пункта 2.1 статьи 8 Закона N 171 -ФЗ предусмотрено, что требование статьи 8 Закона не распространяется на учет объема розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания (как вида оборота алкогольной продукции, а не как вида деятельности по розничной продаже алкогольной продукции.)

В соответствии с Федеральным законом от 29 июня 2015 г. N 182-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" предусматривался переходный период, когда требования о представлении сведений в ЕГАИС не применялись:

1) до 1 января 2016 года в отношении закупки, хранения и поставок этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции;

2) до 1 июля 2016 года в отношении розничной продажи алкогольной продукции в городских поселениях;

3) до 1 июля 2017 года в отношении розничной продажи алкогольной продукции в сельских поселениях.

Таким образом, организации, осуществляющие розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, с 1 января 2016 года обязаны осуществлять фиксацию в ЕГАИС информации о закупке и хранении алкогольной продукции, при этом информация об объеме остатков алкогольной продукции, зафиксированная в ЕГАИС, должна соответствовать фактическим остаткам продукции, находящимся на объекте лицензирования.

В соответствии с пунктом 21 Правил функционирования ЕГАИС, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2015 N 1459 (далее -Правила) направление информации об объеме оборота продукции в ЕГАИС осуществляется организацией с использованием программно-аппаратных средств в электронном виде с применением усиленной квалифицированной электронной подписи путем представления заявки о фиксации по форме, в формате и в сроки, которые утверждаются Федеральной службой по регулированию алкогольного рынка (далее -заявки о фиксации).

Формы, формат и сроки заявок о фиксации для организаций общественного питания утверждены:

приказом Минфина России от 15.06.2016 N 84н "Об утверждении форм и сроков представления в электронном виде заявок о фиксации в единой государственной автоматизированной информационной системе учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции информации об организации, осуществляющей розничную продажу алкогольной продукции, и индивидуальном предпринимателе, осуществляющем закупку пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи в целях их последующей розничной продажи, об алкогольной продукции, объеме розничной продажи алкогольной продукции, а также о документах, разрешающих и сопровождающих розничную продажу алкогольной продукции, а также форм и сроков представления подтверждения фиксации информации и уведомлений об отказе в фиксации информации в указанной информационной системе".

Отсутствие необходимости фиксации в ЕГАИС факта розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания не отменяет предусмотренные п.2 ст. 8 Федерального закона № 171-ФЗ обязанности организации отражать фактическую ситуацию по хранению алкогольной продукции в порядке и сроки, предусмотренные приказом Минфина России от 15.06.2016 № 84н.

Учитывая, что указанный приказ Минфина принят до разделения лицензий по видам деятельности (розничная продажа алкогольной продукции и розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания) в редакции Федерального закона от 29.07.2018 № 261-ФЗ, его положения распространяются на все организации, осуществляющие как торговую деятельность, так и оказание услуг общественного питания.

Подробные разъяснения по вопросам фиксации в ЕГАИС информации об алкогольной продукции, находящейся на балансе организации, содержатся в методологии ведения остатков алкогольной продукции для организаций розничной торговли в ЕГАИС (далее - методология), размещенных на специализированном портале http://egais.ru/ 20 апреля 2016 года (http://egais.ru/news/view7icH1456) и 02 июня 2016 года (http://egais.ru/news/view?id=1472), согласно которым объем реализованной маркированной продукции в организациях, осуществляющих розничную реализацию алкогольной продукции в рамках оказания услуг общественного питания, должен списываться с указанием основания «Розничная реализация продукции, не подлежащая фиксации в ЕГАИС» и датой акта, соответствующей дате продажи (вскрытия).

В соответствии с п.24 Правил функционирования ЕГАИС. утвержденных постановлением Правительства РФ от 29.12.2015 № 1459, при выявлении факта внесения в единую информационную систему недостоверной и (или) искаженной информации организация, с использованием программно-аппаратных средств направляют в ЕГАИС заявку о фиксации с уточненными данными.

В соответствии с п. 1 ст. 14 171-ФЗ, организации должны осуществлять как учёт, так и декларирование объёма оборота алкогольной продукции, подача лицензиатом деклараций не подменяет собой учёт объёма оборота (хранения и закупки) алкоголя в ЕГАИС.

Поскольку декларации подаются организациями раз в квартал в отношении всех объектов лицензирования обобщенно в объемных показателях (декалитрах), а фиксация проданный бутылки осуществляется актом списания не позднее следующего дня после её вскрытия, декларирование не может являться альтернативой ЕГАИС, так как не обеспечивает актуальность данных об учёте алкоголя в режиме реального времени (с точностью в три дня) как того требует действующее законодательство.

В этой связи, декларирование не может подменять собой учет оборота алкогольной продукции в ЕГАИС, поскольку не отражает достоверные остатки алкогольной продукции в отношении каждой конкретной единицы алкогольной продукции.

Отсутствие требования в 171-ФЗ о необходимости фиксации в ЕГАИС факта розничной продажи (при помощи технических средств фиксации) алкоголя в общепите связано с разработкой на законодательном уровне механизма фиксации порционной продажи алкогольной продукции (через технические средства фиксации в момент продажи) и не отменяет необходимость ведения организациями учёта закупки и хранения алкогольной продукции.

Согласно п. 5 ст.20 Федерального закона № 171-ФЗ лицензиат может воспользоваться правом на хранение остатков этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции или на возврат их поставщику с отражением соответствующих операций в ЕГАИС в течение двух месяцев с момента аннулирования или прекращения действия лицензии, т.е. имеет право осуществлять оборот алкогольной продукции за исключением розничной продажи.

На основании п.п. 15-16 Правил функционирования ЕГАИС, утвержденных постановлением Правительства РФ от 29.12.2015 № 1459 организации вносят в единую информационную систему с использованием программно-аппаратных средств, в том числе сведения об объеме алкогольной продукции, установленные по результатам инвентаризации.

В связи с изложенным, после прекращения действия лицензии и в течение двухмесячного срока, предусмотренного п. 5 ст. 20 Федерального закона № 171-ФЗ. бывший лицензиат в силу ст. 14 Федерального закона № 171-ФЗ обязан провести инвентаризацию остатков и отразить в ЕГАИС актуальную информацию об обороте алкогольной продукции на объекте лицензирования - «обнулить» данные в ЕГАИС в установленном порядке).

Таким образом организации общественного питания обязаны вести как учет оборота, так и декларирование алкогольной продукции, при этом декларирование не подменяет учет оборота; организации общественного питания освобождаются только о фиксации в ЕГАИС факта розничной продажи алкогольной продукции, но не освобождаются от ведения учета оборота алкогольной продукции в части хранения.

С 20.12.2017 прекращено по заявлению организации действие лицензии № 77РПО0011549 (ДТУ 11283), выданной ООО «МАЭСТРО» на объект лицензирования, расположенный по адресу: 119019, г. Москва, ул. Арбат, д.6/2, этаж 1, пом. I, ком. 10. (кафе).

По состоянию на 21.02.2018 в ЕГАИС содержится информация об остатках алкогольной продукции по 1 регистру.

Таким образом, должностными лицами выявлено административное правонарушение, предусмотренное статьей 14.19 КоАП РФ, выразившееся в нарушении установленного законодательством Российской Федерации о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции порядка учета объема производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции или порядка учета использования производственных мощностей, объема собранного винограда и использованного для производства винодельческой продукции винограда либо пефиксация информации в Единой государственной автоматизированной информационной системе учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в установленном законодательством Российской Федерации о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции порядке.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

ООО "МАЭСТРО", имея возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, не приняло все зависящие от него меры по их соблюдению.

В установленные п.5 ст. 20 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ сроки Общество не предприняло мер к внесению в ЕГАИС в установленном порядке сведений о возврате алкогольной продукции поставщику или ее списании с учета организации. Тем самым нарушен порядок учета объема оборота (хранения) алкогольной продукции, нефиксация информации в ЕГАИС учета оборота алкогольной продукции в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

При рассмотрении дела об административном правонарушении не выявлено объективных причин, послуживших основанием для несоблюдения Обществом требований законодательства.

Судом установлено, что оспариваемое постановление принято административным органом с соблюдением гарантированных заявителю указанными нормами КоАП РФ прав как лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться в силу основанием для отмены оспариваемого постановления согласно п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004г. № 10, судом не установлено и заявителем не оспаривается.

Порядок привлечения Общества к ответственности не нарушен, протокол об Административном правонарушении был составлен, а постановление вынесено в присутствии представителей надлежащим образом извещенного Общества.

Факт совершения обществом административного правонарушения подтверждается совокупностью собранных административным органом доказательств.

Согласно ч. 1 ст. 4.1 КоАП РФ, административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с Кодексом. Согласно ч. 3 ст. 4.1 КоАП РФ, при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность. 

Административное наказание в виде административного штрафа вынесено с учетом всех обстоятельств совершенных правонарушений в пределах санкции предусмотренной ст. 14.19 КоАП РФ и в наибольшей мере соответствует целям административного наказания.

При решении вопроса о виновности юридического лица в совершении административного правонарушения именно на него возлагается обязанность по доказыванию принятия всех зависящих от него мер по соблюдению правил и норм.

Основанием для освобождения заявителя от ответственности могут служить обстоятельства, вызванные объективно непреодолимыми либо непредвиденными препятствиями, находящимися вне контроля хозяйствующего субъекта, при соблюдении той степени добросовестности, которая требовалась от него в целях выполнения обществом законодательно установленной обязанности. Доказательств наличия указанных обстоятельств заявителем не представлено.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 16.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", в отношении вины юридических лиц требуется установить возможность соблюдения соответствующим лицом правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие меры по их соблюдению.

В настоящем случае доказательств невозможности соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, по каким-либо независящим причинам заявителем не представлено.

Судом рассмотрены все доводы заявителя, однако, они не могут служить основанием к удовлетворению заявленных требований. 

В соответствии с ч. 3 ст. 211 АПК РФ арбитражный суд, установив при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя. 

Согласно ч. 4 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании ст.ст.1.5, 1.6,  ч.2 ст. 14.19, 25.1, 25.4, 26.1-26.3, 28.2, 29.10 КоАП РФ, руководствуясь ст.ст. 64, 65, 75,  167-170, 176,  210, 211 АПК РФ, суд 

РЕШИЛ:

Отказать ООО "МАЭСТРО" в удовлетворении требований о признании незаконным и отмене постановления Департамента торговли и услуг города Москвы № 428/УГК/18 от 31.07.2018 г. о привлечении к административной ответственности по ст. 14.19 КоАП РФ и назначении административного наказания в виде административного штрафа в размере 150 000 руб.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья:

Т.И. Махлаева