Д Е В Я Т Ы Й  А Р Б И Т РА Ж Н Ы Й  А П Е Л Л Я Ц И О Н Н Ы Й

С У Д

127994, Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, 12

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 09АП-30133/2019

Дело № А40-149868/16

г. Москва

15 августа 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 08 августа 2019 г.

Полный текст постановления изготовлен 15 августа 2019 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  А.А.Комарова, 

судей С.А.Назаровой, Д.Г.Вигдорчика,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.И. Кикабидзе,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу ООО "Нордстар девелопмент" на определение Арбитражного суда города Москвы от 22.04.2019 по делу № А40-149868/16, вынесенное судьей Лариной Г.М., о признании недействительной сделкой дополнительного соглашения от 01.06.2014г. к договору № 05/УПР-РТ на оказание услуг по управлению проектом от 01.07.2013г., а также, актов выполненных работ от 30.09.2014г. и 31.12.2014г. подписанных во исполнение дополнительного соглашения от 01.06.2014г. к договору № 05/УПР-РТ на оказание услуг по управлению проектом от 01.07.2013г., применении последствия недействительности сделки, по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО «РИВЕР ТАУЭР»,

при участии в судебном заседании:

от к/у ООО «РИВЕР ТАУЭР»-ФИО1 по дов.от 16.07.2019

Иные лица не явились, извещены.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 24.07.2017 открыто конкурсное производство в отношении должника, арбитражным управляющим назначен ФИО2. Сообщение опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 29.07.2017г. №137.

В Арбитражный суд г. Москвы 17.07.2018г. поступило заявление конкурсного управляющего о признании сделки должника с ООО "Нордстар девелопмент" недействительной и применении последствий недействительности сделки, в рамках дела о банкротстве ООО «РИВЕР ТАУЭР». 

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 22.04.2019 года заявление конкурсного управляющего удовлетворено, признано недействительной сделкой дополнительное соглашение от 01.06.2014г. к договору № 05/УПР-РТ на оказание услуг по управлению проектом от 01.07.2013г., а также, признаны недействительными акты выполненных работ от 30.09.2014г. и 31.12.2014г. подписанные во исполнения дополнительного соглашения от 01.06.2014г. к договору № 05/УПР-РТ на оказание услуг по управлению проектом от 01.07.2013г., применены последствия недействительности сделки.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Нордстар девелопмент" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы отменить.

От конкурсного управляющего поступил отзыв на апелляционную жалобу.

Рассмотрев апелляционную жалобу в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как указывает конкурсный управляющий в обоснование поданного заявления, между ООО «РИВЕР ТАУЭР», в лице генерального директора ФИО3 и ООО «Нордстар Девелопмент», в лице генерального директора ФИО4 01.07.2013 был заключен договор № 05/0АПР-РТ на оказание услуг по управлению проектом.

Согласно п. 2.2. договора целью договора и обязанностью исполнителя является оказание услуг, в таком виде, качестве и объеме, которое к сроку завершения услуг обеспечит заказчику получение полностью завершённого строительством объекта со всеми его коммуникациями, системами и оборудованием, соответствующего проектной документации и технические показатели которого обеспечивают возможность эффективной коммерческой эксплуатации объекта или его выгодной реализации.

Объект - многофункциональный комплекс с развитой инфраструктурой по строительному адресу: г. Москва, пересечение Звенигородского проспекта, вл. 5 и 3 –го Силикатного проезда, общей суммарной площадью 267 ООО кв.м.

Конкурсный управляющий указывает, что 01 июня 2014 между ООО «РИВЕР ТАУЭР» и ООО «НОДРСТАР ДЕВЕЛОПМЕНТ» было заключено дополнительное соглашение к договору № 05/УПР-РТ, согласно которому исполнитель по заданию заказчика обязался оказать следующие дополнительные услуги: -выполнить комплекс мероприятий для проведения инженерной подготовки объекта и обеспечения его коммунальными услугами и линиями связи.

В соответствии с п. 4 дополнительного соглашения стоимость работ была оценена в размере 1 891 933 000 руб.

Заявитель указывает, что согласно представленным документам исполнителем были оказаны услуги на общую стоимость 95 603 600 руб.: по акту от 30.09.2014 на сумму 48 521 600 руб. и по акту от 31.12.2014 на сумму 47 082 000 руб. Указанные суммы были освоены из перечисленного ООО «РИВЕР ТАУЭР» 01.06.2014 аванса на сумму 189 199 300 руб.

Между тем, заявитель указывает, что работы, которые выполнялись ООО «НОРДСТАР ДЕВЕЛОПМЕНТ» по соглашению от 01.06.2014, и актам от 30.09.2014 и 31.12.2014 входили в состав обязанностей ООО «НОРДСТАР ДЕВЕЛОПМЕНТ», которые должны были быть исполнены по договору № 05/УПР-РТ, и за выполнение которых ООО «НОРДСТАР ДЕВЕЛОПМЕНТ» получало вознаграждение в соответствии с условиями договора.

В соответствии с п. 5.11 договора № 05/УПР-РТ ООО «НОРДСТАР ДЕВЕЛОПМЕНТ» (Исполнитель) обязался обеспечить получение и согласование иной разрешительной документации по проекту, в том числе:

Согласование (подтверждение, изменение, продление) технических условий на вынос сетей из зоны строительства объекта и на присоединение объекта к источникам снабжения, инженерным сетям и коммуникациям, в частности, технических условий на электроснабжение объекта, на проектирование газоснабжения объекта, на канализацию и водоснабжение объекта, на отопление и теплоснабжение объекта, на вентиляцию и кондиционирование воздуха, на наружное освещение объекта, на телефонизацию и радиофикацию объекта, на подключение к пунктам выделения каналов (связи, сигнализации, телевидения) и других, установленных законодательством РФ.

Конкурсный управляющий указывает, что дополнительное соглашение от 01.06.2014, подписанные акты выполненных работ от 30.09.2014 и 31.12.2014 были заключены в целях причинения вреда конкурсным кредиторам ООО «РИВЕР ТАУЭР», так как были направлены на необоснованный вывод целевых денежных средств, полученных от кредиторов общества на строительства МФК на пересечении Звенигородского проспекта. Вл. 5 и 3-го Силикатного проезда.

Конкурсный управляющий указывает, что действия ООО «РИВЕР ТАУЭР» и ООО «НордстарДевелопмент» по подписанию дополнительного соглашения от 01.06.2014, актов о приёмке выполненных работ, по оплате выполненных работ, следует квалифицировать как злоупотребление правом, направленное на причинение вреда кредиторам ООО «РИВЕР ТАУЭР».

Заявитель указывает, что на дату подписания актов выполненных работ у ООО «РИВЕР ТАУЭР» уже имелись неисполненные обязательства перед кредиторами: в частности перед ООО «Сорта» в размере 2,3 млрд руб., возникшие в 2013 году (определение о включении требований в реестр требований кредиторов от 13.02.2017).

Конкурсный управляющий указывает, что заявление о признании ООО «РИВЕР ТАУЭР» банкротом было принято к производству 15.07.2016, дополнительное соглашение от 01.06.2014, акты выполненных работ от 30.09.2014 и 31.12.2014 были подписаны в пределах трёхлетнего срока предусмотренного п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

Таким образом, исследовав и оценив доводы сторон и собранные по делу доказательства в соответствии с требованиями статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции признал заявление конкурсного управляющего обоснованным и подлежащим удовлетворению, как документально подтвержденное.

Доводы ООО "Нордстар девелопмент" суд признал необоснованными и не подлежащими удовлетворению, поскольку они опровергаются представленными в материалы дела документами.

Также, суд признал довод ООО "Нордстар девелопмент" о пропуске срока исковой давности недействительным и не подлежащим удовлетворению.

С учетом срока подачи данного заявления, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что срок исковой давности не является пропущенным.

На основании изложенного суд первой инстанции признал недействительной сделкой дополнительное соглашение от 01.06.2014г. к договору № 05/УПР-РТ на оказание услуг по управлению проектом от 01.07.2013г., а также, признал недействительными акты выполненных работ от 30.09.2014г. и 31.12.2014г. подписанные во исполнения дополнительного соглашения от 01.06.2014г. к договору № 05/УПР-РТ на оказание услуг по управлению проектом от 01.07.2013г., применил последствия недействительности сделки.

Суд апелляционной инстанции признает верными выводы суда первой инстанции, а доводы апелляционной жалобы необоснованными по следующим основаниям.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, ранее заявлялись в суде первой инстанции, были рассмотрены, оценены и правомерно признаны несостоятельными.

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что конкурсным управляющим не была доказана неравноценность встречного исполнения, что работы, предусмотренные дополнительным соглашением от 01.06.2014, не входили в состав работ, предусмотренных Договором на управление проектом, что необходимость в услугах возникла в связи с присоединением земельного участка к проекту строительства МФК и возникшей в этой связи необходимостью проектирования транспортного обеспечения.

Указанные доводы судом не принимаются на основании следующего.

 

Согласно п. 2.2. договора целью договора и обязанностью исполнителя является оказание услуг, в таком виде, качестве и объеме, которое к сроку завершения услуг обеспечит заказчику получение полностью завершённого строительством объекта со всеми его коммуникациями, системами и оборудованием, соответствующего проектной документации и технические показатели которого обеспечивают возможность эффективной коммерческой эксплуатации объекта или его выгодной реализации.

Объект - многофункциональный комплекс с развитой инфраструктурой по строительному адресу: г. Москва, пересечение Звенигородского проспекта, вл. 5 и 3 -го Силикатного проезда, общей суммарной площадью 267 000 кв.м.

В соответствии с п. 5.11 договора № 05/УПР-РТ ООО «НОРДСТАР ДЕВЕЛОПМЕНТ» (Исполнитель) обязался обеспечить получение и согласование иной разрешительной документации по проекту, в том числе:

Согласование (подтверждение, изменение, продление) технических условий на вынос сетей из зоны строительства объекта и на присоединение объекта к источникам снабжения, инженерным сетям и коммуникациям, в частности, технических условий на электроснабжение объекта, на проектирование газоснабжения объекта, на канализацию и водоснабжение объекта, на отопление и теплоснабжение объекта, на вентиляцию и кондиционирование воздуха, на наружное освещение объекта, на телефонизацию и радиофикацию объекта, на подключение к пунктам выделения каналов (связи, сигнализации, телевидения) и других, установленных законодательством РФ.

01 июня 2014 между ООО «РИВЕР ТАУЭР» и ООО «НОДРСТАР ДЕВЕЛОПМЕНТ» было заключено дополнительное соглашение к договору № 05/УПР-РТ, согласно которому исполнитель по заданию заказчика обязался оказать следующие дополнительные услуги: - выполнить комплекс мероприятий для проведения инженерной подготовки объекта и обеспечения его коммунальными услугами и линиями связи.

Довод заявителя о том, что дополнительное соглашение было заключено в связи с присоединением земельного участка к проекту строительства МФК не соответствует действительности, так как в дополнительном соглашении от 01.06.2014 нет никакого упоминания о том, что какой-то земельный участок присоединяется к основному земельному участку, на котором должно осуществляться строительство. В дополнительном соглашении лишь указано, что между исполнителем и заказчиком заключен договор № 05/УПР-РТ в соответствии с которым Исполнитель выступает в качестве единственного и исключительного управляющего (координатора, девелопера) Проекта по реализации строительства МФК с развитой инфраструктурой по строительному адресу: г. Москва, пересечение Звенигородского проспекта, вл. 5 и 3-го Силикатного проезда, общей суммарной площадью 267 000 кв.м.

В связи с чем вывод суда первой инстанции о том, что необходимости заключать дополнительное соглашение от 01.06.2014 не было, что работы, предусмотренные дополнительным соглашением от 01.06.2014, должны были выполняться исполнителем (ООО «Нордстар Девелопмент») в соответствии с условиями договора № 05/УПР-РТ соответствует материалам дела. Следовательно, указанное дополнительное соглашение, акты выполненных работ, подписанные в соответствии с указанным дополнительным соглашением, были заключены в целях причинения вреда конкурсным кредиторам ООО «РИВЕР ТАУЭР», так как были направлены на необоснованный вывод целевых денежных средств, полученных от кредиторов общества на строительство МФК.

Заявитель указывает, что конкурсным управляющим не представлены доказательства наличия неплатёжеспособности ООО «РИВЕР ТАУЭР» на дату подписания дополнительного соглашения, на дату подписания актов выполненных работ от 30.09.2014 и 31.12.2014.

Указанный довод подлежит отклонению, поскольку на дату подписания дополнительного соглашения у ООО «РИВЕР ТАУЭ» имелись неисполненные обязательства перед кредиторами общества, перечислившими ООО «РИВЕР ТАУЭР» денежные средства на строительство МФК, в частности ООО «Сорта» по договору со инвестирования №СОИ-01/13-ЗВ от 22.01.2013г в размере 2,3 млрд, руб., требование которой включено в реестр требований кредиторов должника определением суда от 13.02.2017.

Кроме того, вступившим в законную силу определением Арбитражного суда г. Москвы от 18.02.2019 о признании недействительной сделкой должника с ООО "СМУ Триумф" (акты о приемке выполненных работ № 1 0Т 01.10.2013г. и № 2 от 31.12.2013г., по договору б/н от 13.03.2013г.) установлена неплатежеспособность ООО «РИВЕР ТАУЭР» на 2013 г. ООО «Нордстар Девелопмент» является конкурсным кредитором ООО «РИВЕР ТАУЭР» (определение от 06.04.2017 о включении требований в реестр требований кредиторов должника). Таким образом, выводы, содержащиеся в определении суда от 18.02.2019, относительно неплатежеспособности ООО «РИВЕР ТАУЭР» имеют преюдициальное значение при рассмотрении настоящего спора, что в силу ч. 2 ст. 69 АПК РФ не подлежит повторному доказыванию.

ООО «Нордстар Девелопмент» является аффилированным лицом к ООО «РИВЕР ТАУЭР», так как ФИО4, являющийся генеральным директором ООО «Нордстар Девелпомент», являлся генеральным директором ООО «РИВЕР ТАУЭР» с июля 2014 ООО «Нордстар Девелопмент» являлось управляющей компанией ООО «РИВЕР ТАУЭР».

На основании изложенного коллегия приходит к выводу, что судом первой инстанции в полном объёме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы влияли или опровергали выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 269 – 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.04.2019 по делу № А40-149868/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Нордстар девелопмент"   – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:     А.А.Комаров 

Судьи:     С.А.Назарова 

 

                                                                                                                  Д.Г.Вигдорчик