АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-1262/2020

30 мая 2020 года

город Омск

Резолютивная часть решения объявлена 28.05.2020.

Решение в полном объёме изготовлено 30.05.2020.

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Ярковой С.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарём ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Омской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

к обществу с ограниченной ответственностью «БоНа»  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ с конфискацией предметов административного правонарушения,

в судебном заседании приняли участие:

от заявителя – ФИО2 по доверенности от 09.01.2020 (удостоверение), диплом от 30.06.2009,

от заинтересованного лица – не явились, извещены,

У С Т А Н О В И Л:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Омской области (далее - Управление Роспотребнадзора по Омской области, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «БоНа» (далее - ООО «БоНа», Общество, заинтересованное лицо) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), на основании протокола об административном правонарушении от 22.01.2020 № 4/27-20.

В судебном заседании представитель Управления Роспотребнадзора по Омской области заявление поддержала.

ООО «БоНа», надлежащим образом извещённое о месте и времени судебного разбирательства дела, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило. По правилам статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие указанного участника арбитражного процесса. 

В отзыве Общество сослалось на грубые нарушения Управлением Роспотребнадзора по Омской области процедуры проведения проверки. 

Рассмотрев представленные в материалы дела документы, выслушав доводы заявителя, суд установил следующие обстоятельства.

На основании Распоряжения Управление Роспотребнадзора по Омской области от 28.12.2019 № 2998/вп заявителем проведена внеплановая выездная проверка ООО «БоНа» с целью обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения.

В ходе данной проверки в торговом павильоне «Закусочная «Форвард», расположенном по адресу: 

<

...>, принадлежащем Обществу, установлено (протокол осмотра  от 28.12.2019) предложение к продаже следующего товара, на который отсутствуют документы, подтверждающие его соответствие предъявляемым к нему требованиям, имеющего маркировку, содержащую пороки: 

1) лифт фриз слим икс-стронг, дата изготовления 13.09.2019, производитель: Фидлер и ФИО3 Стеналдерсгатан 23 бокс, 904120039, Мальмё, Швеция и импортёр: АО «Мумт», ул. Крылатская, д. 17, корп. 2, 

<

...>; 

2) лифт берри фрост слим мидиум, дата изготовления 01.11.2019, производитель: Фидлер и ФИО3 Стеналдерсгатан 23 бокс, 904120039, Мальмё. Швеция и импортёр: АО «Мумт», ул. Крылатская, д. 17, корп. 2, 

<

...>.; 

3) лифт айс скул слим стронг, дата изготовления 08.07.2019, производитель: Фидлер и ФИО3 Стеналдерсгатан 23 бокс, 904120039, Мальмё, Швеция и импортёр: АО «Мумт», ул. Крылатская, д. 17, корп. 2, 

<

...>.

Продукция поступила по договору № 55/17-83 от 01.07.2017 от поставщика ООО «СНС Сервис», 143006 

<

...>, эт/офис 4/408, с отдела продаж «СНС Омск» ООО «СНС Сервис», 

<

...> Октября, д. 186/1 по товарным накладным № 015510V101/019/04489 от 12.11.2019г. в количестве 4 штук, № 015510V103/019/05195 от 05.12.2019 в количестве 3 штук. 

На всех упаковках указанной продукции отсутствует информация о составе продукции, при этом, в соответствии с представленной декларацией на товары № А10210130/231219/0009129 и предварительного решения о классификации товара в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, указан код товара № 2403999009 - Прочий промышленно-изготовленный табак и промышленные заменители табака; табачные экстракты и эссенции - прочие, а также указан состав продукта: вода, микрокристаллическая целлюлоза, альгинат натрия, никотин, гидрокарбонат натрия, хлорид натрия, ксилит, ароматизирующая добавка, хлорид аммония, ацесульфам калия.

Указанные компоненты микрокристаллическая целлюлоза (пищевая добавка Е 460 эмульгатор, агент антислеживающий носитель), альгинат натрия (пищевая добавка Е 401 загуститель, стабилизатор), гидрокарбонат натрия (пищевая добавка Е 500 – регулятор кислотности, разрыхлитель, агент антислеживающий), ксилит (пищевая добавка Е 967 -подсластитель, агент влагоудерживающий, стабилизатор, эмульгатор), ацесульфам калия (пищевая добавка Е 950 - подсластитель, усилитель вкуса и аромата), хлорид аммония (пищевая добавка Е 510 - эмульгатор), хлорид натрия (соль поваренная) относятся к пищевым добавкам (ст. 4 ТР ТС 029/2012 приложение 2) и ароматизаторам (ароматизированная добавка, ст. 4 ТР ТС 029/2012, приложение 2), требования к которым регламентируются ТР ТС 029/2012 «Требования безопасности пищевых добавок, ароматизаторов и технологических вспомогательных средств». 

Таким образом, согласно статье 1 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» указанная никотинсодержащая продукция с торговым знаком «LYFT» относится, в том числе, к пищевой продукции.

На указанную продукцию не представлены документы, подтверждающие её качество, безопасность и соответствие требованиям  технического регламента Таможенного союза (далее - ТР ТС). На упаковках указанной продукции отсутствует единый знак обращения на рынке государств-членов Таможенного союза, информация по сроку годности и условиям хранения пищевой продукции и предупреждению о вреде потребления табачных изделий, что является нарушением: части 2 статьи 11, части 5 статьи 15, части 3 статьи 39, статьи 41 Федерального закона от 30.03.1999 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения»; части 2 статьи 3, статьи 12, части 7 статьи 17, статьи 18, Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов»; статьи 1, статьи 20 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании»;  статьи 5, статьи 6, части 1, статьи 7, части 1 статьи 20, статьи 21, статьи 23, статьи 27, статьи 39 ТР ТС 021/2011 Технического регламента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции»;  статьи 4.1 пунктов 5, 6, 11, статьи 4.4 пункта 2 ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки», главы 4 статьи 9, статьи 19; главы 7 статьи 19 пункта ж, главы 9 статьи 33, статьи 34, статьи 42 ТР ТС 035/2014 «Технический регламент на табачную продукцию».

Выявленные нарушения отражены в Акте проверки от 22.01.2020 № 2998/вп.

Перечисленный выше товар арестован (протокол от 28.12.2019).

По результатам проверки должностным лицом Управления Роспотребнадзора по Омской области ФИО4 был составлен протокол от 22.01.2020 № 4/27-20 об административном правонарушении, совершённым юридическим лицом, предусмотренном частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

На основании данного протокола Управление Роспотребнадзора по Омской области обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о привлечении ООО «БоНа»  к административной ответственности.

Оценив в совокупности имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный суд находит требование Управление Роспотребнадзора по Омской области подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлёкшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, влекут наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой. 

В соответствии с ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ административную ответственность влечёт нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.43.1, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 настоящего Кодекса. 

Таким образом, объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ, образуют любые нарушения обязательных требований, установленных, в частности техническими регламентами, к продукции, её обращению, что создали угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан. 

Исходя из понятия пищевая продукция – продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в ёмкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологически активные добавки к пище (БАД), жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное (пищевое) сырьё, данного в абз. двадцать шестом ст. 4 ТР ТС 021/2011, спорный товар представляет собой таковую. 

Следовательно, на рассматриваемый товар (продукцию), а также процессы, связанные с её обращением, в том числе реализацией (продажей), распространяются требования ТР ТС 021/2011, а к маркированию такого товара, и требования ТР ТС 022/2011.

 В силу ч. 1 ст. 5 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при её соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на неё распространяется.

 Пищевая продукция, соответствующая требованиям настоящего технического регламента, иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на неё распространяется, и прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, маркируется единым знаком обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза (ч. 2 ст. 5 ТР ТС 021/2011). 

Частью 3 ст. 5 ТР ТС 021/2011 закреплено, что пищевая продукция, находящаяся в обращении, в том числе продовольственное (пищевое) сырьё, должна сопровождаться товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции. 

Пищевая продукция, не соответствующая требованиям настоящего технического регламента и (или) иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на неё распространяется, в том числе пищевая продукция с истёкшими сроками годности, подлежит изъятию из обращения участником хозяйственной деятельности (владельцем пищевой продукции) самостоятельно, либо по предписанию уполномоченных органов государственного контроля (надзора) государства – члена Таможенно- го союза (ч. 4 ст. 5 ТР ТС 021/2011). 

В ч. 1 ст. 7 ТР ТС 021/2011 определено, что пищевая продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасной. 

В статьях 21 – 23 ТР ТС 021/2011 регламентированы формы оценки (подтверждения) соответствия пищевой продукции и процессов производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортировки), реализации и утилизации, декларирования её соответствия требования настоящего Технического регламента. 

Статья 39 ТР ТС 021/2011 содержит общие требования к маркировке пищевой продукции. Понятие маркировки пищевой продукции воспроизведено в абз. шестом ст. 2 ТР ТС 022/2011, п. 4.1 ст. 4 ТР ТС 022/2011 установлены частные требования, она должна содержать, в том числе: наименование и место нахождения изготовителя пищевой продукции или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя – изготовителя пищевой продукции (далее – наименование и место нахождения изготовителя), а также в случаях, установленных настоящим техническим регламентом Таможенного союза, наименование и место нахождения уполномоченного изготовителем лица, наименование и место нахождения организации-импортёра или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя-импортёра (п. 7 ч. 1); рекомендации и (или) ограничения по использованию, в том числе приготовлению пищевой продукции в случае, если её использование без данных рекомендаций или ограничений затруднено, либо может причинить вред здоровью потребителей, их имуществу, привести к снижению или утрате вкусовых свойств пищевой продукции (п. 8 ч. 1); единый знак обращения продукции на рынке государств – членов Таможенного союза (п. 11 ч. 1). 

Таким образом, предложение к продаже, реализация товара, обнаруженного в месте осуществления заинтересованным лицом его розничной продажи, является нарушением приведённых норм ТР ТС 021/2011 в случае, если на этот товар отсутствуют документы, подтверждающие соответствие его требованиям безопасности, равно как и в случае, если его маркировка не отвечает требованиям, предъявляемым к ней ст. 39 ТР ТС 021/2011, ТР ТС 022/2011, свидетельствуют об отсутствии необходимого уровня безопасности этой продукции (абз. четвертый ст. 4 ТР ТС 021/2011), а потому содержащей потенциальную, но реальную угрозу здоровью граждан, потребляющих такую продукцию. 

Частью 1 и 2 статьи 26.2 КоАП РФ установлено, что доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Материалами дела (протокол осмотра от 28.12.2019, акт проверки, протокол об административном правонарушении от 22.01.2020) подтверждено, что на некурительные смеси, предлагаемые к продаже заинтересованным лицом, документов, обозначенных в приведённых выше положениях ТР ТС 021/2011 и подтверждающих их безопасность, не имеется, их маркировка не соответствует ст. 39 ТР ТС 021/2011, п.п. 7, 8, 11 ч. 1 подстатьи 4.1 ст. 4 ТР ТС 022/2011, в связи с чем, суд соглашается с позицией административного органа о наличии в виновном поведении Общества, не принявшего мер к соблюдению указанных обязательных требований названных технических регламентов, события и состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ.

При составлении протокола об административном правонарушении интересы Общества представляла ФИО5 по доверенности от 20.12.2019, которая в объяснении указала, что с нарушениями не согласна, поскольку товар не находился на реализации.

Возражая против удовлетворения заявленных требований, заинтересованное лицо указало, что руководитель Общества не был заблаговременно извещён о начале проведения проверки.

Вместе с тем, в силу положений ч. 2 ст. 13 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» при организации и проведении мероприятий по государственному надзору в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий предварительное уведомление юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих производство пищевой продукции, и (или) оборот пищевой продукции, и (или) оказание услуг общественного питания, о начале проведения внеплановой выездной проверки не требуется.

При этом, распоряжение (приказ) о проведении внеплановой выездной проверки юридического лица вынесено 28.12.2019, с которым в этот же день директор общества ФИО6 был ознакомлен, что подтверждается его подписью на данном распоряжении.

Довод о том, что в протоколе ареста лицом, во владении которого находятся вещи, на которые налагается арест, указан ФИО6 как физическое лицо, а не директор ООО «Бона» правового значения для привлечения лица к административной ответственности не имеет, при этом в протоколе имеется ссылка на то, что в качестве документов, подтверждающих полномочия законного представителя юридического лица, представлен приказ о назначении директора от 26.05.2017 № 1. 

Нахождение товара на реализации подтверждается самим фактом выставления в торговом зале предложения к продаже спорного товара.

Также, возражая против удовлетворения заявленного требования, Общество указывает, что проведение внеплановой проверки было осуществлено в отсутствие свидетелей, понятых, потерпевшего.

В соответствии с ч. 2 ст. 27.8 КоАП ПФ осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя, а также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

Из протокола осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 28.12.2019 усматривается, что при проведении осмотра применялась фото и видеосъёмка, в связи с чем ссылка на отсутствие понятых при проведении проверки является несостоятельной.

Допущенная административным органом ошибка в протоколе осмотра, в частности в указании адреса магазина, расценивается судом как опечатка и признаётся  незначительной. 

Таким образом, существенных нарушений, исключающих производство по делу об административном правонарушении, судом не установлено.

При назначении административного наказания суд, учитывая положения части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ КоАП РФ,  считает возможным уменьшить размер штрафных санкции, назначив Обществу наказание в размере ниже низшего предела, установленного санкцией части 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Так, в соответствии с указанной нормой права при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершённого административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей

Согласно части 3.3 статьи 4.1 КоАП РФ, при назначении административного наказания в соответствии с частью 3.2 настоящей статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса.

Оценив фактические обстоятельства настоящего дела, учитывая характер и последствия совершённого административного правонарушения, степень вины заинтересованного лица, наличии факта того, что раннее заинтересованное лицо не привлекалось к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ, а также иные имеющие значение для дела существенные обстоятельства, следуя   требованиям индивидуализации административной ответственности и административного наказания, исходя из конституционных принципов дифференцированности, справедливости и соразмерности наказания выявленному правонарушению, суд считает правомерным применить положения частей 3.2 и 3.3 статьи 4.1 КоАП РФ и назначить ООО «БоНа» административное наказание в виде штрафа, размер которого составляет 150 000 рублей.

При этом суд отмечает, что наличие угрозы здоровью граждан, исходящей от допущенного заинтересованным лицом административного проступка, исключает признание имеющегося деяния малозначительным (ст. 2.9 КоАП РФ), замену административного штрафа вынесением предупреждения (ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ). 

Дополнительное наказание в виде конфискации предмета административного правонарушения – товара, подвергнутого аресту, не применяется ввиду того, что таковой в обращении из-за несоответствия требованиям ТР ТС 021/2011, ТР ТС 022/2011 находиться не может, поэтому подлежит уничтожению в установленном порядке. 

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

Р Е Ш И Л:

привлечь общество с ограниченной ответственностью «БоНа»  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата присвоения ОГРН 11.10.2005, место нахождения: 646780 Омская область Русско-Полняский район с. Солнечное, ул. Бульварная, д.5, кв. 2) за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, к административной ответственности, и назначить административное наказание в виде наложения административного штрафа в размере 150 000 рублей.

Товар, находившийся в незаконном обороте и арестованный 28.12.2020 по протоколу ареста товаров и иных вещей, переданный на ответственной хранение директору ФИО6 в павильоне по адресу: 

<

...>, уничтожить  в установленном  порядке.

Административный штраф подлежит перечислению по следующим реквизитам: наименование получателя: УФК МФ РФ по Омской области (Управление Роспотребнадзора по Омской области, лицевой счёт 

<

***>), ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, КПП 550401001, ОКПО 76326543, ОКТМО 52701000, БИК 045209001, расчётный счёт 

<

***>, банк получателя: ГРКЦ ГУ Банка России по Омской области.

Административный штраф должен быть уплачен не позднее шестидесяти дней со дня вступления решения в законную силу.

Указанную сумму административного штрафа перечислить по следующим реквизитам: ОКПО 76326543, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, КПП 550401001, БИК 045209001, ОКТМО 52701000, КБК 1411601000016000140, р/с 

<

***>. Банк получателя: Отделение по Омской области Сибирского главного управления Центрального банка Российской Федерации, получатель: УФК РФ по Омской области (Управление Роспотребнадзора по Омской области), л.с. 

<

***>.

Решение по делу о привлечении к административной ответственности вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не изменено или не отменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение по делу о привлечении к административной ответственности, если за совершение административного правонарушения законом установлено административное наказание только в виде предупреждения и (или) в виде административного штрафа и размер назначенного административного штрафа не превышает для юридических лиц сто тысяч рублей, для физических лиц пять тысяч рублей, может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции. Такое решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по данному делу, могут быть обжалованы в арбитражный суд кассационной инстанции по правилам, предусмотренным главой 35 настоящего Кодекса, и рассматриваются им с учетом особенностей, установленных статьей 288.2 настоящего Кодекса.

В других случаях решения по делам о привлечении к административной ответственности обжалуются в порядке, установленном статьей 181 настоящего Кодекса.

Информация о движении дела может быть получена путём использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ruв информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Судья                                                                                                С.В. Яркова