АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г. Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел. 8 (4812) 24-47-71; 24-47-72; факс 8 (4812) 61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

16.06.2021                                                                           Дело № А62-2158/2021

Резолютивная часть решения объявлена 8 июня 2021 года

Решение в полном объеме изготовлено 16 июня 2021 года

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Пудова А.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Марченковой Т.С., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Стройинвестпроект» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к Департаменту государственного строительного и технического надзора Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

об оспаривании постановления № 36 от 12 марта 2021 г. о назначении административного наказания по части 2 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

с участием:

от заявителя - представитель ФИО2 (доверенность, паспорт, диплом),

от ответчика – представитель ФИО3 (доверенность, паспорт, диплом, свидетельство о заключении брака),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Стройинвестпроект» (далее по тексту также – заявитель, общество, ООО «Стройинвестпроект») обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением к Департаменту государственного строительного и технического надзора Смоленской области (далее по тексту также – ответчик, административный орган, Департамент)  о признании незаконным и отмене постановления № 36 от 12 марта 2021 г. о назначении административного наказания по части 2 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту также – КоАП РФ).

Определением судьи от 22.03.2021 заявление было принято, возбуждено производство по делу, которое назначено к рассмотрению в порядке упрощенного производства.

Ответчиком представлен отзыв от 22.04.2021 № 1952.

На основании определения от 17.05.2021 суд перешел к рассмотрению дела по правилам административного производства.

Как следует из материалов дела, 07.06.2019 обществу Администрацией города Смоленска было выдано разрешение № 67-RU67302000-67-2019 на строительство объекта капитального строительства «Подземный 2-уровневый гараж № 16-а, расположенный между строящимися многоквартирными домами № 16 и № 17 в микрорайоне «Семичевка» в г. Смоленске» (далее по тексту также – ОКС «Гараж»), по адресу: город Смоленск, микрорайон «Семичевка» юго-восточного района, улица 2-я Киевская - проспект Гагарина, на земельных участках с кадастровыми номерами 67:27:0030708:669, 67:27:0030708:671. Срок действия данного разрешения - до 22.04.2020.

18.06.2019 обществом в адрес Департамента направлено извещение о начале строительства ОКС «Гараж» с приложением разработанной ООО «Новый век - Инжиниринг» проектной документации № 05.17, получившей положительное заключение экспертизы.

Приказом Департамента № 558/ОД от 20.06.2019 назначено должностное лицо для осуществления регионального государственного строительного надзора при строительстве ОКС «Гараж» - главный специалист сектора специальных видов надзора управления государственного строительного надзора Департамента ФИО4

Программа проведения проверок вышеуказанного объекта, утвержденная начальником Департамента 26.06.2019, вручена под подпись представителю ООО «Стройинвестпроект».

11.02.2020 обществом представлена в Департамент копия продленного до 22.09.2021 разрешения № 67-RU67302000-67-2019 на строительство ОКС «Гараж».

В рамках осуществления регионального государственного надзора на территории Смоленской области приказом Департамента № 128/Пр от 16.02.2021 была назначена плановая выездная проверка (с 18.02.2021 по 24.02.2021), при проведении которой выявлено несоответствие выполненных на земельных участках с кадастровыми номерами 67:27:0030708:669, 67:27:0030708:671 работ требованиям проектной документации № 05.17 (нарушены проекты № 05.17-КР и № 05.17-КР.РР), а также сведениям, содержащимся в извещении общества от 18.06.2019, направленном в адрес Департамента.  

При этом ООО «Стройинвестпроект» был представлен акт освидетельствования и приемки котлована от 23.12.2020, в котором указано, что работы выполнены в соответствии с рабочими чертежами фундамента, ограждения и крепления котлована № 01-2020-КР, разработанными ООО «Архитектура».

В целях получения дополнительных документов и информации приказом Департамента № 153/ОД от 24.02.2021 проведение выездной проверки было приостановлено до 11.03.2021, из Администрации города Смоленска запрошена проектная документация № 01-2020-КР.

Согласно ответу Администрации, указанная документация была приложена ООО «Стройинвестпроект» к его заявлению о внесении изменения в разрешение № 67-RU67302000-67-2019 на строительство объекта капитального строительства «7-этажный односекционный жилой дом № 16-а с подземной автостоянкой и помещениями общественного назначения в микрорайоне «Семичевка» г. Смоленска», на земельном участке с кадастровым номером 67:27:0030708:671 (далее по тексту также – ОКС «Жилой дом с подземным гаражом»).

В связи с поступлением в адрес Департамента информации, необходимой для продолжения проверки, приказом Департамента № 174 от 01.03.2021 проведение выездной проверки было возобновлено с 03.03.2021.

Изучение представленных документов и их сопоставление с результатами обследования строительной площадки показало, что на земельном участке с кадастровым номером 67:27:0030708:671 ответчиком с 23.12.2020 без извещения Департамента выполняются работы по строительству ОКС «Жилой дом с подземным гаражом» в соответствии с разработанной ООО «Архитектура» проектной документации № 01-2020 на строительство ОКС «Жилой дом с подземным гаражом».

По результатам проверки в присутствии представителя ООО «Стройинвестпроект» составлен акт проверки № 02-77 от 03.03.2021, в котором указаны выявленные в ходе проверки нарушения.

В акте изложены также возражения общества, из которых следует, что  на вышеуказанных земельных участках ведется строительство ОКС «Гараж» «по откорректированной рабочей документации».

Главным специалистом сектора специальных видов надзора управления государственного строительного надзора Департамента ФИО4 в присутствии представителя ООО «Стройинвестпроект»  составлен протокол № 24 от 5 мая 2021 г. об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 9.5 КоАП РФ.

Постановлением № 36 от 12 марта 2021 г., вынесенным заместителем начальника Департамента ФИО5, общество признано виновным во вменяемом правонарушении, и ему назначен штраф в размере 100 000 рублей. В тот же день копия постановления вручена представителю ООО «Стройинвестпроект», присутствовавшему при рассмотрении дела.

В рассматриваемом заявлении общество указывает на то, что при осуществлении проверки Департаментом допущены нарушения требований Федерального закона от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», что влечет за собой признание оспариваемого постановления незаконным и его отмену. 

Нарушения, по мнению заявителя, выразились в отступлении ответчика от предмета проверки: согласно приказу Департамента 16.02.2021 № 128/Пр проверке подлежал ОКС «Гараж», а выявленные нарушения касаются ОКС «Жилой дом с подземным гаражом».   

Департамент в отзыве от 22.04.2021 № 1952 полагает, что постановление № 36 от 12 марта 2021 г. является законным, оснований для его отмены или изменения не имеется.  

Согласно части 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту также - АПК РФ) при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. 

При этом арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (часть 7 статьи 210 АПК РФ).

Частью 2 статьи 9.5 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение сроков направления в уполномоченные на осуществление государственного строительного надзора федеральный орган исполнительной власти, Государственную корпорацию по атомной энергии «Росатом», орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации извещения о начале строительства, реконструкции объектов капитального строительства или неуведомление уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом», органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации о сроках завершения работ, которые подлежат проверке.

Согласно части 5 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее по тексту также – ГрК РФ) в случае, если в соответствии с данным Кодексом при осуществлении строительства, реконструкции объекта капитального строительства предусмотрен государственный строительный надзор, застройщик или технический заказчик заблаговременно, но не позднее чем за семь рабочих дней до начала строительства, реконструкции объекта капитального строительства должен направить в уполномоченные на осуществление государственного строительного надзора федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или Государственную корпорацию по атомной энергии «Росатом» (далее по тексту также - органы государственного строительного надзора) извещение о начале таких работ, к которому прилагаются:

1) копия разрешения на строительство;

2) проектная документация в полном объеме, а в случаях выдачи разрешения на отдельный этап строительства, реконструкции в объеме, необходимом для осуществления соответствующего этапа строительства;

3) копия документа о вынесении на местность линий отступа от красных линий;

4) общий и специальные журналы, в которых ведется учет выполнения работ;

5) положительное заключение экспертизы проектной документации в случае, если проектная документация объекта капитального строительства подлежит экспертизе в соответствии со статьей 49 данного Кодекса.

Таким образом, объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.5 КоАП РФ, выражается, в частности, в непредставлении лицом, осуществляющим строительство или реконструкцию объекта капитального строительства, в семидневный срок в орган государственного строительного надзора извещения о начале указанных работ.

В пункте 16 статьи 1 ГрК РФ определено, что застройщиком является физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке или на земельном участке иного правообладателя строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Оценив доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений, суд приходит к следующим выводам. 

Факт осуществления обществом строительства ОКС «Жилой дом с подземным гаражом» без заблаговременного извещения об этом Департамента подтверждается имеющимися в деле документами, в том числе материалами фотофиксации, полученными в ходе проверки, разрешением на строительство от 07.06.2019 № 67-RU67302000-67-2019 (взамен ранее выданного), и самим заявителем по существу не оспаривается. 

В соответствии с частью 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности за те правонарушения, в отношении которых установлена его вина. 

Согласно статье 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых данным Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но этим лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В пункте 16.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснено, что при решении вопроса в отношении юридических лиц об установлении вины требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. 

Доказательства принятия ООО «Стройинвестпроект» всех зависящих от него мер по соблюдению срока направления в уполномоченный на осуществление государственного строительного надзора орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации извещения о начале строительства объекта капитального строительства в материалах дела отсутствуют, что свидетельствует о наличии его вины в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 9.2 КоАП РФ. 

Постановление № 36 от 12 марта 2021 г. вынесено уполномоченным лицом (статья 23.31, часть 1, пункт 1 части 2 статьи 28.3 КоАП РФ) в пределах срока давности привлечения к административной ответственности, установленного статьей 4.5 КоАП РФ. Обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении в соответствии со статьей 24.5 КоАП РФ, не усматривается.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27 января 2003 г. № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности или дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности суду необходимо проверять соблюдение административным органом положений статьи 28.2 КоАП РФ, направленных на защиту прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, имея в виду, что их нарушение может являться основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности либо для признания незаконным и отмены оспариваемого решения административного органа.

Существенный характер процессуальных нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела (пункт 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях»).

Нормативно-правовыми актами, регулирующими отношения в сфере государственного строительного надзора являются Градостроительный кодекс Российской Федерации и Положение об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утвержденное Постановлением Правительства Российской Федерации от 1 февраля 2006 г. № 54.

Статьей 54 ГрК РФ установлено, что предметом государственного строительного надзора является проверка соответствия выполнения работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства, реконструкции объекта капитального строительства, а также результатов таких работ требованиям технических регламентов и проектной документации. 

При осуществлении государственного строительного надзора, организации и проведении проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей применяются положения Федерального закона от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных частью 5 статьи 54 ГрК РФ.

Органом исполнительной власти Смоленской области, уполномоченным на осуществление регионального государственного строительного надзора на территории Смоленской области, осуществление государственного контроля (надзора) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на территории Смоленской области, является Департамент государственного строительного и технического надзора Смоленской области (постановление Администрации Смоленской области от 09.07.2012 № 426 (ред. от 05.04.2019)).

Согласно статье 14 Закона № 294-ФЗ проверка проводится на основании распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля.

В распоряжении или приказе руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля указываются, в частности, наименование юридического лица или фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя, проверка которых проводится, места нахождения юридических лиц (их филиалов, представительств, обособленных структурных подразделений) или места фактического осуществления деятельности индивидуальными предпринимателями.

В соответствии с частью 12 статьи 9 Закона № 294-ФЗ о проведении плановой проверки юридическое лицо, индивидуальный предприниматель уведомляются органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля не позднее чем за три рабочих дня до начала ее проведения посредством направления копии распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля о начале проведения плановой проверки заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении и (или) посредством электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью и направленного по адресу электронной почты юридического лица, индивидуального предпринимателя, если такой адрес содержится соответственно в едином государственном реестре юридических лиц, едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей либо ранее был представлен юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля, или иным доступным способом.

Кроме того, заверенные печатью копии распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля вручаются под роспись должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводящими проверку, руководителю, иному должностному лицу или уполномоченному представителю юридического лица, индивидуальному предпринимателю, его уполномоченному представителю одновременно с предъявлением служебных удостоверений. По требованию подлежащих проверке лиц должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля обязаны представить информацию об этих органах, а также об экспертах, экспертных организациях в целях подтверждения своих полномочий (часть 3 статьи 14 Закона № 294-ФЗ).

Согласно статье 21 Закона № 294-ФЗ руководитель, иное должностное лицо или уполномоченный представитель юридического лица, индивидуальный предприниматель, его уполномоченный представитель при проведении проверки имеют право:

1) непосредственно присутствовать при проведении проверки, давать объяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки;

2) получать от органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, их должностных лиц информацию, которая относится к предмету проверки и предоставление которой предусмотрено данным Федеральным законом;

2.1) знакомиться с документами и (или) информацией, полученными органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля в рамках межведомственного информационного взаимодействия от иных государственных органов, органов местного самоуправления либо подведомственных государственным органам или органам местного самоуправления организаций, в распоряжении которых находятся эти документы и (или) информация;

2.2) представлять документы и (или) информацию, запрашиваемые в рамках межведомственного информационного взаимодействия, в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля по собственной инициативе;

3) знакомиться с результатами проверки и указывать в акте проверки о своем ознакомлении с результатами проверки, согласии или несогласии с ними, а также с отдельными действиями должностных лиц органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля;

4) обжаловать действия (бездействие) должностных лиц органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, повлекшие за собой нарушение прав юридического лица, индивидуального предпринимателя при проведении проверки, в административном и (или) судебном порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации;

5) привлекать Уполномоченного при Президенте Российской Федерации по защите прав предпринимателей либо уполномоченного по защите прав предпринимателей в субъекте Российской Федерации к участию в проверке.

В части 1 статьи 20  Закона № 294-ФЗ определено, что результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля с грубым нарушением установленных требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя.

Судом установлено, что при проведении должностным лицом Департамента 18.02.2021 и 03.03.2021 проверочных мероприятий, - в ходе которых было выявлено несоответствие выполненных на земельных участках с кадастровыми номерами 67:27:0030708:669, 67:27:0030708:671 работ требованиям проектной документации № 05.17 (нарушены проекты № 05.17-КР и № 05.17-КР.РР), а также сведениям, содержащимся в извещении общества от 18.06.2019, направленном в адрес Департамента, - присутствовал уполномоченный представитель общества ФИО6, который подписал составленный в его присутствии акт проверки № 02-77 от 03.03.2021, изложив в нем свои объяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ одним из поводов к возбуждению дела об административном правонарушении, и как следствие этого - составлению протокола об административном правонарушении, является непосредственное обнаружение должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Данные, полученные в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля в рамках Закона № 294-ФЗ, в силу статьи 26.2 КоАП РФ служат лишь одним из доказательств по делу об административном правонарушении.

Таким образом, при обнаружении события административного правонарушения, должностное лицо административного органа, проводящее проверку, обязано применять положения КоАП РФ и составлять предусмотренные этим Кодексом процессуальные документы.

С учетом изложенного суд отклоняет доводы ООО «Стройинвестпроект» о нарушении Департаментом порядка возбуждения дела об административном правонарушении и недопустимости представленных доказательств.

Административное наказание – штраф 100 000 рублей - назначено обществу в пределах санкции части 2 статьи 9.5 КоАП РФ, в минимальном размере.

Обстоятельств, свидетельствующих о малозначительности совершенного правонарушения (стать 2.9 КоАП РФ), либо дающих основание для снижения размера назначенного штрафа (часть 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ) или его замены на предупреждение (статья 4.1.1 КоАП РФ), по делу не установлено.

При таком положении оснований для отмены или изменения оспариваемого постановления не имеется.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил :

в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «Стройинвестпроект» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Департаменту государственного строительного и технического надзора Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) о признании незаконным и отмене постановления № 36 от 12 марта 2021 г. о назначении административного наказания по части 2 статьи 9.5 КоАП РФ отказать.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в апелляционном порядке в течение 10 дней после его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Тула).

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья :                                                                                         Пудов А.В.