АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А53-27064/22

20 марта 2023 г.

г. Ростов-на-Дону

Резолютивная часть решения объявлена   14 марта 2023 г.

Полный текст решения изготовлен            20 марта 2023 г.

 

Арбитражный суд Ростовской области  в составе: судьи Парамоновой А.В.

при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания Гречка Д.А.,

рассмотрев в судебном  заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Репнянское карьероуправление» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №21 по Ростовской области

о признании незаконным решения в части,

при участии:

от заявителя: представитель ФИО1 по доверенности от 09.01.2023 года, ФИО2 по доверенности от 04.04.2022 года;

от налогового органа:  представители  ФИО3 по доверенности от 11.04.2022 года, ФИО4 по доверенности от 07.11.2022 года, ФИО5 по доверенности от 13.03.2023 года.

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Репнянское карьероуправление» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) (далее общество, ООО «РКУ») обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 21 по Ростовской области (далее налоговый орган, налоговая инспекция) о признании незаконным решения Межрайонной ИФНС № 21 по Ростовской области  № 1295 от 10.03.2022 года «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения»  в части доначисления налога на добычу полезного ископаемого в сумме 4655268,61 рублей и соответствующих сумме налогов пени и штрафов.

Представители заявителя поддержали заявленные требования в полном объеме, считают, что налоговый орган неправомерно доначислил налог на добычу полезных ископаемых, поскольку вырабатываемый организацией камень бутовый и щебень, не является добытым полезным ископаемым в силу технологического процесса организации производства, соответствует иным качествам и предъявляемым требованиям и прошедшим обогащение, в связи с чем, расчет необходимо производить по средней стоимости полезного ископаемого добытого в карьере.

Представители  налоговой инспекции, заявленные требования не признали, по основаниям, изложенным в отзыве и дополнении к отзыву. Представители инспекции утверждают, что оспариваемое решение налоговой инспекции  соответствует закону и не нарушает права налогоплательщика, поскольку общество не получает качественно иную продукцию, а дробление и грохочение не приводит к обогащению добытого полезного ископаемого и является частью производственного цикла. Выработанный камень, соответствующий по качеству ВСН, также соответствует техническим условиям продукции полученной в карьере.

Заслушав доводы и пояснение представителей сторон, исследовав материалы дела, суд  установил следующие обстоятельства.

Межрайонной ИФНС № 21 по Ростовской области на основании решения от 29.09.2020 проведена выездная налоговая проверка правильности полноты исчисления и уплаты налогов и сборов: налога на добавленную стоимость, налога на прибыль организаций, НДФЛ с доходов, источником которых является налоговый агент, налога на добычу полезных ископаемых, водный налог, страховых взносов, транспортного налога, налога на имущество организаций, земельного налога за период с 01.01.2017 по 31.12.2019.

По итогам выездной налоговой проверки составлен акт № 3608 от 23.07.2021, который направлен в адрес налогоплательщика заказным почтовым отправлением 16.08.2021. Извещение №15214 от 24.09.2021 о времени и месте рассмотрения материалов проверки вручено представителю по доверенности ФИО6 24.09.2021. Рассмотрение материалов проверки назначено на 08.11.2021.

По результатам рассмотрений материалов выездной налоговой проверки было принято решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля № 25 от 08.11.2021.

29.12.2021 по результатам проведения дополнительных мероприятий налогового контроля было составлено дополнение к акту налоговой проверки, которое вручено представителю по доверенности ФИО6 12.01.2022.

По результатам налоговой проверки проверяющими установлена неуплата налога на добавленную стоимость в размере 9 199 260,00 рублей, налога на прибыль организаций, зачисляемых в ФБ в размере 67 157,00 рублей и налога па прибыль организаций, зачисляемых в бюджет субъекта в размере 380 558,00 рублей, НДПИ в размере 9 432 080,00 рублей, начислены пени в размере 6 075 453,81 рублей, предлагается привлечь к ответственности по ч. 1 и ч. 2 ст. 122 НК РФ.

Извещение № 262 от 26.01.2021 о времени и месте рассмотрения материалов проверки вручено представителю по доверенности ФИО6 26.01.2022г. Рассмотрение материалов проверки назначено на 10.02.2022г.

Налогоплательщиком было заявлено ходатайство о переносе даты рассмотрения материалов проверки на 15.02.2022.

В ходе рассмотрения материалов выездной налоговой проверки налогоплательщиком в дополнение к возражениям от 10.02.2022 был представлен расчет НДПИ с учетом доводов, изложенных в возражениях.

Налогоплательщик представил возражения на акт выездной налоговой проверки № 3608 от 23.07.2021 г. и дополнение к акту налоговой проверки от 29.12.2021г., согласно которых не согласен с выводами налогового органа по вопросу правильности исчисления НДПИ.

По результатам рассмотрения материалов проверки было принято решение №1295 от 10.03.2022 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым налогоплательщику предложено уплатить недоимку по налогу на добычу полезных ископаемых в размере 6596038,67 рублей, пени в размере 6707478,54 рублей и штраф в размере 392994 руб., по НДС в размере 9199260 руб.. пени 3510068,34 руб., штраф 333840 руб., по налогу па прибыль организаций ФБ 40837 руб., пени 25278,81. в БС 143678 руб.. пени 88939,07 руб., уменьшен НДПИ в размере 909402,84 руб.

Не согласившись с решением Межрайонной ИФНС России № 21 по Ростовской области ООО «РКУ» подало апелляционную жалобу в вышестоящий налоговый орган - Управление ФНС России по Ростовской области на решение налогового органа в части доначисления НДПИ, соответствующих пеней и штрафных санкций.

Решением УФНС России по Ростовской области от 17.05.2022 № 15-18/1971@ решение Межрайонной ИНС России № 21 по Ростовской области о привлечении ООО «РКУ» к ответственности за совершение налогового правонарушения от 10.03.2022 № 1295 оставлено без изменения, апелляционная жалоба ООО «РКУ» - без удовлетворения.

Не согласившись с решением Межрайонной ИФНС России №21 по Ростовской области о привлечении ООО «РКУ» к ответственности за совершение налоговых правонарушений от 10.03.2022 №1295, общество обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной ИФНС России №21 по Ростовской области от 10.03.2022 №1295 в части дополнительного начисления НДПИ, соответствующих пеней и привлечения общества к ответственности по статье 122 НК РФ.

Изучив материалы дела, исследовав и оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности и взаимосвязи,  заслушав представителей сторон, суд пришел к выводу, что требования заявленные обществом не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного акта закону или иному нормативному правовому акту, а также обстоятельств, послуживших основанием для его вынесения,  возлагается на орган, принявший этот ненормативный правовой акт (часть 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 334 Налогового кодекса Российской Федерации плательщиками налога на добычу полезных ископаемых признаются организации и индивидуальные предприниматели, признаваемые пользователями недр в соответствии с законодательством Российской Федерации. Налогоплательщиками признаются организации, сведения о которых внесены в единый государственный реестр юридических лиц на основании статьи 19 Федерального закона от 30.11.1994 №52-ФЗ  «О введение в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», признаваемые пользователями недр в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также на основании лицензий и иных разрешительных документов.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 336 Налогового кодекса определено, что объектом налогообложения налогом на добычу полезных ископаемых, если иное не предусмотрено п. 2 настоящей статьи, признаются, в том числе полезные ископаемые, добытые из недр на территории Российской Федерации на участке недр, предоставленном налогоплательщику в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 337 Налогового кодекса для целей налогообложения полезным ископаемым признается продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров (если иное не предусмотрено пунктом 3 настоящей статьи), содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая национальному стандарту, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту организации.

Не может быть признана полезным ископаемым продукция, полученная при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе) полезного ископаемого, являющаяся продукцией обрабатывающей промышленности.

В соответствии с пунктом 2 статьи 337 Налогового кодекса видами добытого полезного ископаемого признается также неметаллическое сырье, используемое в основном в строительной индустрии (гипс, ангидрит, мел природный, доломит, флюс известняковый, известняк и известковый камень для изготовления извести и цемента, песок природный строительный, галька, гравий, песчано-гравийные смеси, камень строительный, облицовочные камни, мергели, глины, другие неметаллические ископаемые, используемые в строительной индустрии).

Согласно пункту 1 статьи 339 Налогового кодекса количество добытого полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно. В зависимости от добытого полезного ископаемого его количество определяется в единицах массы или объема.

В частности  пунктом 2 статьи 339 Налогового кодекса определено, что количество добытого полезного ископаемого определяется прямым (посредством применения измерительных средств и устройств) или косвенным (расчетно, по данным о содержании добытого полезного ископаемого в извлекаемом из недр (отходов, потерь) минеральном сырье) методом, если иное не предусмотрено настоящей статьей.  В случае, если определение количества добытых полезных ископаемых прямым методом невозможно, применяется косвенный метод.

Применяемый налогоплательщиком метод определения количества добытого полезного ископаемого подлежит утверждению в учетной политике налогоплательщика для целей налогообложения и применяется налогоплательщиком в течение всей деятельности по добыче полезного ископаемого. Метод определения количества добытого полезного ископаемого, утвержденный налогоплательщиком, подлежит изменению только в случае внесения изменений в технический проект разработки месторождения полезных ископаемых в связи с изменением применяемой технологии добычи полезных ископаемых.

В силу  пункта 7 статьи 339 Налогового кодекса при определении количества добытого в налоговом периоде полезного ископаемого учитывается полезное ископаемое, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр (отходов, потерь).

При этом при разработке месторождения полезного ископаемого в соответствии с лицензией (разрешением) на добычу полезного ископаемого учитывается весь комплекс технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезного ископаемого.

Как   разъяснено  в   пункте  3  Постановления Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 № 64 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Налогового кодекса Российской Федерации о налоге на добычу полезных ископаемых, налоговая база по которым определяется исходя из их стоимости» данные нормы не могут быть истолкованы как означающие, что полезным ископаемым во всех случаях признается конечная продукция разработки месторождения, поскольку проектом разработки конкретного месторождения может быть предусмотрена необходимость осуществления в отношении полезного ископаемого операций, относящихся не только к добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр, но и к его дальнейшей переработке.

Правовое содержание понятия полезного ископаемого может определяться законодателем неодинаково в зависимости от специфики правового регулирования отношений, связанных с использованием природных ресурсов, содержащихся в недрах.

В статье 337 Налогового кодекса Российской Федерации термин «полезное ископаемое»  используется для целей налогообложения в специальном значении - как полезное ископаемое, соответствующее определенному стандарту качества. Из данного регулирования во взаимосвязи с положениями статьи 339 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что возникновение объекта обложения налогом на добычу полезных ископаемых связывается не с моментом добычи собственно минерального сырья, а с моментом завершения всех технологических операций по извлечению из него полезного ископаемого и доведению его качества до определенного стандарта (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 25 февраля 2013 года №189-О и от 24 декабря 2013 года № 2059-О, от 25 июня 2019 № 1517-О).

Пунктом 8.1 статьи 4 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах» определено согласование  технических проектов разработки месторождений общераспространенных полезных ископаемых и иной проектной документации на выполнение работ, связанных с пользованием участками недр местного значения, относится к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации в сфере регулирования отношений-недропользования на своих территориях.

В данной статье закона указанные органы принимают участие в определении условий пользования месторождениями полезных ископаемых, осуществляют региональный государственный надзор за рациональным использованием и охраной недр в отношении участков недр, местного значения, проводят государственную экспертизу запасов полезных ископаемых, геологической, экономической и экологической информации о предоставляемых в пользование участках недр местного значения.

В соответствии со статьей 22 Закона о недрах пользователь (недропользователь) обязан обеспечить соблюдение требований технических проектов, планов или схем развития горных работ, недопущение сверхнормативных потерь, разубоживания и выборочной отработки полезных ископаемых.

Статьей 23.2 Закона о недрах разработка месторождений полезных ископаемых осуществляется в соответствии с утвержденными техническими проектами и иной проектной документацией на выполнение работ, связанных с пользованием недрами, а также правилами разработки месторождений полезных ископаемых но видам полезных ископаемых, устанавливаемыми федеральным органом управления государственным фондом недр по согласованию с уполномоченными Правительством Российской Федерации федеральными органами исполнительной власти.

Состав и содержание технических проектов разработки месторождений полезных ископаемых определяются правилами подготовки технических проектов разработки месторождений полезных ископаемых по видам полезных ископаемых, устанавливаемыми федеральным органом управления государственным фондом недр по согласованию с уполномоченными Правительством Российской Федерации федеральными органами исполнительной власти.

Порядок подготовки, согласования и утверждения технических проектов разработки месторождений полезных ископаемых и иной проектной документации на выполнение работ, связанных с пользованием участками недр, устанавливается Правительством Российской Федерации по видам полезных ископаемых и видам пользования недрами.

Согласно  Положению  о подготовке, согласовании и утверждении технических проектов разработки месторождений полезных ископаемых и иной проектной документации на выполнение работ, связанных с пользованием участками недр, по видам полезных ископаемых и видам пользования недрами, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 03.03.2010 №118 подготовка проектной документации заключается в разработке обоснованных технических и технологических решений, обеспечивающих выполнение условий пользования участком недр, рациональное комплексное использование и охрану недр, а также выполнение требований законодательства Российской Федерации о недрах.

Технологический процесс по добыче конкретного полезного ископаемого на конкретном месторождении определяется в техническом проекте разработки данного месторождения и включает помимо операции по извлечению минерального сырья из недр комплекс технологических операций (процессов) по доведению фактически извлеченного минерального сырья до соответствующего стандарта качества, в связи с чем необходимо учитывать положения пункта 7 статьи 339 Налогового кодекса, устанавливающие определение в налоговом периоде количества добытого полезного ископаемого, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр, предусмотренных техническим проектом разработки месторождения. Указанный комплекс технологических операций (процессов) может, в частности, включать: операции по технологической подготовке до получения кондиционного продукта (сортового сырья); операции, необходимые для облегчения транспортировки и хранения товарного продукта; другие операции, имеющие целью получение товарного продукта, при условии, что они не изменяют основного характера продукта; иные операции, предусмотренные техническим проектом разработки месторождения полезных ископаемых.

Если техническим проектом разработки месторождения предусмотрено получение какой-либо продукции из минерального сырья и операции по первичной обработке извлеченного минерального сырья и получаемая продукция в соответствии с классификатором продукции по видам экономической деятельности относятся к горнодобывающей промышленности, то для целей налогообложения НДПИ добытым полезным ископаемым будет признаваться полученная из минерального сырья продукция, а не непосредственно извлекаемое минеральное сырье.

Судом  установлено и материалами дела подтверждено, что проведенной выездной налоговой проверкой, а также дополнительными мероприятиями налогового контроля в отношении ООО «Репнянское КУ» было установлено, что в соответствии с лицензией на право пользования недрами РСТ 80351 ТЭ, выданной Министерством природных ресурсов и экологии Ростовской области 21.10.2015 года, ООО «РКУ» осуществляют разведку и добычу песчаников месторождения «Мартынов Курган».

В соответствии с п.4.1.5 Приложения № 1 к лицензии РСТ 80351 ТЭ недропользователь обязан обеспечить уровень добычи полезного ископаемого в соответствии с утвержденным в установленном порядке техническим проектом разработки, ежегодными планами развития горных работ, производственной мощностью, потребностями рынка уровень добычи полезного ископаемого - 730 тыс.м3 в плотном теле в год.

ООО «РКУ» в период 2016-2018 г.г. разработка карьера «Мартынов курган» производилась по техническим проектам:

в период в период январь 2017- июнь 2018 г.: Изменение проектной документации «Репнянское карьероуправление. Карьер «Мартынов курган». Рабочий проект» Техническое перевооружение, разработанное ООО НИПИ «Недра» в 2013 г. (далее по тексту технический проект, 2013 г.)

в период июль 2018- декабрь 2019 г.: Изменение проектной документации «Репнянское карьероуправление. Карьер «Мартынов курган». Рабочий проект» П 05-18, разработанное ООО ДК «Проект» в 2018 г. (далее по тексту технический проект, 2018).

проектом технического перевооружения сортировочной установки, 2011 г., разработанным ИП ФИО7

В соответствии с указанной проектной документацией видом добытого полезного ископаемого является песчаник.

Согласно учетной политике организации на 2017, 2018, 2019 г.г. количество добытого полезного ископаемого определяется прямым методом, т.е. посредством маркшейдерских замеров с учетом фактических потерь полезного ископаемого (п.2, п.3 ст. 339 НК РФ).

В соответствии с декларациями по НДПИ за 2017-2019 г.г. ООО «РКУ» производило оценку стоимости добытого полезного ископаемого исходя из его расчетной стоимости (п.п.3 п.1 ст. 340 НК РФ).

Из заключения Министерства природных ресурсов и экологии Ростовской области № 7-оп/2019-ЭК от 13.05.2019 г. заседания экспертной комиссии по проведению государственной экспертизы запасов полезных ископаемых установлено, что качество песчаников обеспечивает получение товарной продукции, удовлетворяющей требованиям ГОСТ 8267-93 «Щебень и гравий из плотных пород для строительных работ» ГОСТ 26633-91 «Бетоны тяжелые, мелкозернистые. Технические условия», ТУ 5711-002-57502141-2006 «Технические условия на бутовый камень из осадочных пород песчаника».

В соответствии с разделом «основные положения» технического проекта, 2013 установлено, что «песчаник, добытый в карьере, может быть сырьем для производства товарной продукции, удовлетворяющей требованиям ГОСТ 8267-93 «Щебень и гравий из плотных горных пород для строительных работ», ГОСТ 26633-91 «Бетоны тяжелые и мелкозернистые», ГОСТ 22132-76 «Камень бутовый», (указанный ГОСТ отменен ИУС 12-1987г.). Добытый песчаник будет транспортироваться по внешней технологической дороге на ДСК для переработки на товарную продукцию. Часть песчаника перед транспортировкой на ДСК будет подвергаться предварительному рассеву на прикарьерной сортировочной установке для выделения слабых разностей».

Разделом 2.5 «Характеристика полезного ископаемого» установлено, что качество песчаника на месторождении довольно детально изучено в 60-х годах и в ходе детальной разведки в 1979-1983 годах, при опробовании полезной толщи при разведке с использованием скважин. Проведенный комплекс лабораторных исследований позволяет уверенно характеризовать качество песчаников, слагающих полезную толщу на месторождении. Оценка качества песчаников произведена по керновому материалу скважин - лабораторные исследования исходной горной породы и щебня, изготовленного из песчаников в лабораторных условиях. Исследования выполнены по ГОСТу 8277-75 «Щебень из естественного камня для строительных работ» и ГОСТ 10268-80 «Бетон тяжелый». Технические требования к заполнителям: петрографический состав песчаников - кварц 81- 95%, полевые шпаты 4-15%, обломки микрокварцитов, слюды и кварцев 1-14%, цемент серицит-кальцитовый: содержание слюды не превышает 2%, вредные примеси отсутствуют, содержание сернокислотных соединений 0,08-0,14%, реакционная способность (содержание аморфного кремнезема) 25,74-38,28 кмоль/литр.

Разделом 3.3 «Система разработки» проектной документации описано, что добычные работы ведутся по следующей схеме: почвенно-растительный снимается и перемещается бульдозером Т-330 или К-701 в штабель с последующей отгрузкой экскаватором ЕК-450 или ЭКГ-5А в автосамосвалы типа БелАЗ и транспортировкой его либо на склад ПРГ, либо на место рекультивации.

Технологическая схема по отработке рыхлой вскрыши при мощности до 2 м аналогична технологии снятия ПРГ. При мощности рыхлой вскрыши более 2 м отработка суглинков производится экскаватором ЭКГ-5А или ЕК-450 в автосамосвалы типа БелАЗ и транспортируется до участка отвала, находящегося в работе согласно календарному планированию.

Рыхление скальной вскрыши будет осуществляться буровзрывным способом. Разрыхленная масса (сланцы) грузится экскаватором ЭКГ-5А или ЕК- 450 в автосамосвал типа БелАЗ и транспортируется во внутренний отвал.

После освобождения песчаника от вскрыши, производится обуривание взрывного блока. Буровые работы осуществляются станками СБШ- 200 или СБУ - 100. Средний размер куска взорванной горной массы 650-700 мм.

Погрузка взорванной массы песчаника будет производится экскаваторами ЭКГ-5А или ЕК-450 в автосамосвалы типа БелАЗ. Вспомогательные работы при экскаваторе выполняются бульдозером на базе К-701.

Песчаник транспортируется либо на сортировочную установку (СУ) либо на дробильно-сортировочный комплекс (ДСУ).

Разделом 3.9 «Технологический комплекс на поверхности» предусмотрено, что добытое полезное ископаемое (песчаник), поступившее на ДСК ЗАО «РКУ» подвергается двухстадийному дроблению и грохочению. Исходная масса крупностью 0-700 мм поступает на щековую дробилку СМД-118. Первичная сортировка осуществляется на двух грохотах ГИТ-52. Надрешетный продукт +150 мм направляется на склад готовой продукции, а подрешетный поступает на второе сито. Верхний класс с него поступает на вторичное дробление в дробилку КСД -1750, а нижний класс с него поступает на вторичную сортировку с выделением фракции 20-40 мм и отходов: в летнее время 0-10 мм, в остальное 0-20 мм.

После вторичного дробления материал подвергается контрольному грохочению, надрешетный продукт которого фракция +70 мм направляется на додрабливание в КСД-1750. Помежуточная фракция 40-70 мм направляется на склад готовой продукции, а нижний класс 5-40 мм подвергается рассеву на грохоте СМД-121 с выделением товарных фракций: 5-20 мм, 20-40 мм и отсева 0-5 мм

Товарные фракции складируются в штабеля для отгрузки потребителю. Полезное ископаемое (песчаник), поступившее на сортировочную установку СУ выгружается из самосвалов в приемный бункер, далее путем грохочения выделяются мелкие фракции. Крупные фракции отсыпаются конвейерами в конусные склады, а нижняя фракция последовательно рассеивается на грохотах с выделением фракций 0-30 мм, 30-70 мм, 0-70мм, 70-120 мм, и 120-250 мм.

Крупные фракции отсыпаются конвейерами в конусные склады, а нижняя фракция последовательно рассеивается на грохотах ГИЛ-42 и СМД -225 с выделением фракций 0-30 мм, 30-70 мм, 0-70 мм, 70-120 мм и 120-250 мм.

Работа СУ регламентируется Проектом технического перевооружения сортировочной установки.

В соответствии с разделом 3.9.2 технического проекта, 2013 погрузочно-складской комплекс включает склады готовой продукции - товарного щебня и бутового камня на промплощадке ДСК.

В разделе 4.1 «Ожидаемое качество добываемого полезного ископаемого» технического проекта, 2013 г. добываемые в карьере песчаники являются исходным материалом для производства строительного щебня, который должен соответствовать:

ГОСТ 8267-93 «Щебень гравий из плотных горных пород для строительных работ» (Действующий);

ГОСТ 26633-91 «Бетоны тяжелые и мелкозернистые. Технические условия к заполнителям» (Действующий);

ГОСТ 22132-76 «Камень бутовый. Технические условия» (утратил силу с 1 января 1988 г.)

ТУ 5711-002-57502141-2006 «Технические условия на бутовый камень из осадочных пород песчаника» (разработанные ООО «РКУ»)

Как установлено материалами проверки, ООО «РКУ» в период 2017-2019 г.г. реализовывало продукцию собственного производства в виде фракционного щебня и бутового камня.

Техническими проектами, 2013, 2018 добываемый песчаник удовлетворяет требованиям ГОСТ 8267-93 «Щебень и гравий из плотных пород для строительных работ», и ТУ 5711-002-57502141-2006 «Технические условия на бутовый камень из осадочных пород песчаника», разработанным ООО «РКУ» в 2006 г.

На предприятии имеются технические условия ТУ 5711-002-57502141-2006 «Камень бутовый из песчаника для строительных работ», утвержденные 15.08.2006 г. (внесены в Реестр каталожных листов продукции Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии ФГУ «Ростовский ЦСМ» за № 007475 от 29.08.2006 г.). Получен сертификат соответствия № РОСС RU.AE58.H01358 на бланке № 0204434 на «камень бутовый для строительных работ».

Техническими проектами, 2013, 2018 г.г. добываемый песчаник удовлетворяет требованиям ГОСТ 8267-93 «Щебень и гравий из плотных пород для строительных работ», и ТУ 5711-002-57502141-2006 «Технические условия на бутовый камень из осадочных пород песчаника».

Таким образом, для ООО «РКУ» добытыми полезными ископаемыми в смысле применения ст.337 НК РФ, соответствующим определенным стандартам качества будут являться щебень и камень бутовый.

Так как налогоплательщик реализовывал в проверяемом периоде 2017-2019 г.г. перечисленную продукцию потребителям, он не имел права на применение расчетного способа определения стоимости добытых полезных ископаемых.

В соответствии с принятой учетной политикой ООО «РКУ» применяет прямой метод оценки количества добытого полезного ископаемого посредством применения измерительных приборов на основании данных маркшейдерского учета.

Статьей 338 НК РФ предусмотрено, что налоговая база определяется налогоплательщиком самостоятельно в отношении каждого добытого полезного ископаемого. При этом под налоговой базой понимается стоимость добытых полезных ископаемых, которая определяется в соответствии со статьёй 340 Кодекса.

В рассматриваемом случае оценка стоимости полезных ископаемых осуществляется согласно подп. 2 п. 1 ст. 340 НК РФ исходя из сложившихся за соответствующий налоговый период цен реализации.

ООО «РКУ» определяло количество полезных ископаемых для целей налогообложения в твердом теле, в тоннах.

В ходе дополнительных мероприятий налогового контроля исследована возможность уменьшения налогоплательщиком стоимости единицы добытого полезного ископаемого на сумму расходов по доставке полезного ископаемого от склада готовой продукции до места отгрузки покупателям.

Из пункта 3 статьи 340 НК РФ следует, что оценка стоимости единицы добытого полезного ископаемого производится исходя из выручки от реализации добытых полезных ископаемых, определяемой на основании цен реализации с учетом положений статьи 105.3 НК РФ, без налога на добавленную стоимость (при реализации на территории Российской Федерации и в государства - участники Содружества Независимых Государств) и акциза, уменьшенных на сумму расходов налогоплательщика по доставке в зависимости от условий поставки.

В целях главы 26 НК РФ в сумму расходов по доставке включаются расходы на оплату таможенных пошлин и сборов при внешнеторговых сделках, расходы по доставке (перевозке) добытого полезного ископаемого от склада готовой продукции (узла учета, входа в магистральный трубопровод, пункта отгрузки потребителю или на переработку, границы раздела сетей с получателем и тому подобных условий) до получателя, а также на расходы по обязательному страхованию грузов, исчисленные в соответствии с законодательством Российской Федерации.

К расходам по доставке (перевозке) добытого полезного ископаемого до получателя, в частности, относятся расходы по доставке (транспортировке) магистральными трубопроводами, железнодорожным, водным и другим транспортом, расходы на слив, налив, погрузку, разгрузку и перегрузку, на оплату услуг в портах и транспортно-экспедиционных услуг.

Из указанных положений следует, что критерием отнесения затрат к расходам, уменьшающим налоговую базу по НДПИ, является цель их осуществления - обеспечение доставки полезного ископаемого до потребителя.

В Постановлении от 18.05.2011 г. № 1109/11 Президиум ВАС сделал вывод, что поддержание в надлежащем состоянии территории, на которой осуществляется погрузка и разгрузка полезного ископаемого с целью доставки до Покупателя подлежит учету как общехозяйственные расходы в составе расходов по доставке полезного ископаемого, поскольку иное толкование законодательства привело бы к неравному подходу по отношению к налогоплательщикам, осуществляющим доставку полезного ископаемого до потребителя самостоятельно, по сравнению с налогоплательщиками, привлекающими перевозчиков, стоимость услуг которых складывается из всех расходов, включая и общехозяйственные, и соответственно указанные расходы подлежат исключению из налоговой базы по НДПИ

Налогоплательщиком представлены накладные на передачу готовой продукции на склад, отчеты производства и переработки сырья и продукции, отчеты по расчетной стоимости полезного ископаемого, свидетельствующие о несении налогоплательщиком расходов на самостоятельную доставку полезного ископаемого от склада готовой продукции до места отгрузки потребителю.

Согласно показаний ФИО8. (протокол опроса от 02.12.2021 г.) следует: «Я работал в период 2017-2019 г.г. в ООО «РКУ» старшим механиком горного цеха. В мои должностные обязанности входило обеспечение безаварийной работы всех видов горного оборудования. Лично в перевозках полезного ископаемого я участия не принимал, но подтверждаю, что бутовый камень с сортировочной установке Белазами перевозили на дробильно-сортировочный завод, откуда осуществлялась отгрузка покупателям в ж/д вагоны или автотранспорт покупателя. В перевозках были задействованы водители Белазов ФИО9 и ФИО10».

Из показаний ФИО10 (протокол опроса от 03.12.2021 г следует: «В период 2017-2019 гг. я был занятый на перевозке горной массы и бутового камня. В мои должностные обязанности входила перевозка горной массы из карьера на сортировочную установку и дробильно-сортировочный завод, а также перевозка бутового камня с сортировочной установки на дробильно-сортировочный завод, откуда осуществлялась отгрузка покупателям в ж/д вагоны или автотранспорт покупателя».

Таким образом, из показаний свидетеля и представленных отчетов установлено, что ООО «РКУ» несло расходы на самостоятельную доставку полезного ископаемого от сортировочной установке до дробильно-сортировочного завода, откуда осуществлялась отгрузка покупателям в ж/д вагоны или автотранспорт покупателя.

Исходя из экономической природы налоговой базы по НДПИ, при определении стоимости добытых полезных ископаемых цель регулирования направлена на исключение из этой стоимости расходов, которые не связаны непосредственно с добычей этого полезного ископаемого, потому, что такие расходы не должны влиять на исчисление налоговой базы. В связи с изложенным, инспекция приняла расходы на доставку полезного ископаемого в уменьшение налогооблагаемой базы по НДПИ.

В соответствии с отчетами производства и переработки сырья и продукции, накладных на передачу готовой продукции на склад готовой продукции установлено фактическое количество добытых полезных ископаемых. Расчеты за 2017 г., 2018 г., 2019 г. добытого полезного ископаемого, транспортных услуг приведен в таблице № 1, № 2, № 3 решения.

Таким образом, налоговый орган пришел к выводу, что сумма неуплаченного НДПИ за проверяемый период составила 6 596 038,67 руб., в том числе: за 2017 г. в сумме 1 315 999 руб.; за 2018 г. в сумме 2 932 554 руб.; за 2019 г. в сумме 2 347 485 руб.

ООО «РКУ» не согласно с расчетом налогового органа налогооблагаемой базы по НДПИ в отношении камня бутового по подпункту 2 пункта 1 статьи 340 НК РФ, в соответствии с которым оценка стоимости добытых полезных ископаемых определяется исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого.

Общество считает, что в отношении камня бутового при расчете налоговой базы по НДПИ надлежит руководствоваться подпунктом 3 пункта 1 статьи 340 НК РФ, то есть определять налоговую базу на основе расчетной стоимости добытого полезного ископаемого ввиду того, что указанный способ оценки стоимости полезных ископаемых применяется, в частности, в случае реализации продукции, в отношении которой были осуществлены технологические операции, не являющиеся операциями по добыче (извлечению) полезного ископаемого из минерального сырья, а также продукции, полученной при дальнейшей переработке полезного ископаемого.

Налогоплательщик указывает, что добытое полезное ископаемое камень бутовый произведенный на сортировочной установке в карьере (ТУ 5711-002-57502141-2006 «Технические условия на бутовый камень из осадочных пород песчаника». Код ОКПД2 08.11.12.190 - камень строительный прочий, код вида полезного ископаемого 10012- камень строительный) не реализует, а направляет на вторичную переработку на ДСК, в том числе с получением камня бутового, удовлетворяющего требованиям стандарта ВСН 5-84 с изменением фракций. При повторной переработке камня бутового содержание пылевидных и глинистых частиц в камне бутовом снижается до требуемых параметров (менее 5 %), что отражается в документе о качестве (паспорте качества). Технологические потери при повторной переработке (обогащению, грохочению и дроблению) камня бутового составили от 7% до 11%.

Кроме того, налогоплательщик указывает на то, что в периодах февраль, март, апрель, май 2017 года, февраль, апрель, май, июнь 2018 г., июль 2019 г., реализация камня бутового фракций первоначально произведенных на сортировочной установке не проводилась. В связи с чем, в силу п.4 ст.340 НК РФ в данном случае оценка стоимости добытых полезных ископаемых определяется исходя из расчетной стоимости добытых полезных ископаемых.

Заявитель указывает, что в силу положений статей 337 и 339 НК РФ  количество добытого полезного ископаемого определяется в момент завершения (совпадения всех элементов):

технологических операций предусмотренных проектом разработки месторождения;

полученный продукт таких технологических операций является первым по своему качеству соответствующим стандарту и такой продукт обозначен как продукт месторождения в проекте разработки месторождения.

Заявитель считает, что налоговым органом правомерно определен момент определения количества добытого полезного ископаемого в отношении камня бутового, произведенный на сортировочной установке в карьере (ТУ 5711-002-57502141-2006 «Технические условия на бутовый камень из осадочных пород песчаника». Код ОКПД2 08.11.12.190 - камень строительный прочий, код вида полезного ископаемого 10012 - камень строительный) т.е. при поступлении готовой продукции на склад сортировочной установки в карьере (все условия совпали). Однако налоговая база (стоимость добытых полезных ископаемых - п.п.1 п.2 ст.338 НК РФ) определена в соответствии с п.п.2 п.1 и п.3 ст.340 НК РФ (как произведение количества добытого полезного ископаемого, определяемого в соответствии со статьей 339 НК РФ, и стоимости единицы добытого полезного ископаемого). При этом, стоимость единицы добытого полезного ископаемого определена неверно путем деления выручки от реализации камня бутового прошедшего вторичную переработку в дробильно-сортировочном цехе (получением камня бутового, удовлетворяющего требованиям стандарта ВСН 5-84, сопровождающееся изменением физико-механических свойств путем обогащения т.е. отделения от продукта пылистых и глинистых наслоений, изменением фракций, а также технологическими потерями).

В обоснование доводов налоговым органом указано, что  в соответствии с абзацем 2 п.1 ст. 337 НК РФ не может быть признана полезным ископаемым продукция, полученная при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе) полезного ископаемого, являющаяся продукцией обрабатывающей промышленности. По смыслу положений данной нормы результатом переработки добытого полезного ископаемого должно являться получение продукции обрабатывающей промышленности, при этом, бутовый камень соответствующий ВСН-5-84 в данной ситуации в смысле абзаца 2 п.1 ст. 337 НК РФ не является продукцией обрабатывающей промышленности, полученной при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе), т.к. при сортировке и дроблении не появляется качественно новый продукт с иным минеральным, химическим составом и физико-механическими свойствам, полученный камень бутовый при повторной переработке продолжает соответствовать ТУ 5711-002-57502141-2006.

Доводы о том, что стандарт ВСН-5-84 утратил силу в связи с изданием Приказа Минтранса России от 30.04.2020 года №161 (т.е. за пределом проверяемого периода) налогоплательщик считает не относящимися к предмету спора, поскольку в рассматриваемый период указанный стандарт действовал.

Заявитель считает, что исходя из пункта 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 N 64 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Налогового кодекса Российской Федерации о налоге на добычу полезных ископаемых, налоговая база по которым определяется исходя из их стоимости",  в силу пункта 2 статьи 338 НК РФ налоговая база по НДПИ определяется как стоимость добытых полезных ископаемых. Стоимость добытых полезных ископаемых определяется в соответствии со статьей 340 НК РФ. Согласно пункту  1   статьи 340 НК РФ оценка стоимости добытых полезных ископаемых производится налогоплательщиком исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого либо в случае, если такая реализация отсутствует, - из расчетной стоимости добытого полезного ископаемого. В связи с этим необходимо учитывать, что оценка стоимости полезного ископаемого исходя из сложившихся у налогоплательщика цен реализации возможна только в случае реализации налогоплательщиком продукции, признаваемой в соответствии со статьей 337 НК РФ полезным ископаемым (с учетом разъяснений, содержащихся в пункте 1 того же Постановления). Если реализация данной продукции не осуществляется, при расчете налоговой базы по НДПИ надлежит руководствоваться подпунктом 3 пункта 1 и пунктом 4 статьи 340 НК РФ, то есть определять налоговую базу на основе расчетной стоимости добытого полезного ископаемого. Указанный способ оценки стоимости полезных ископаемых применяется, в частности, в случае реализации продукции, в отношении которой были осуществлены технологические операции, не являющиеся операциями по добыче (извлечению) полезного ископаемого из минерального сырья (например, операции по очистке от примесей, измельчению и т.д.). Технологические операции по добычи (извлечению) полезных ископаемых, в соответствии со ст.23.2 Закон РФ от 21.02.1992 N 2395-1 "О недрах" описываются в техническом проекте разработки месторождения полезных ископаемых. Вторичная переработка камня бутового не описана в техническом проекте разработки месторождения ни в каком из проверяемых периодов, вследствие, чего данные технологические операции не являются операциями по добыче полезного ископаемого.

Кроме того, заявитель считает, что согласно п.3.5 (с учетом п.2.10) ВСН 5-84 к физико-механическим свойствам относится, в том числе содержание примесей (содержание пылевидных, глинистых частиц). Согласно протоколам сертификационных испытаний, проведенных уполномоченным органом проб отобранных на складе готовой продукции сортировочной установки (приложение к протоколу сертификационных испытаний №2-1/15 от 23.11.2015года к сертификату соответствия №РОСС RU.AE58.H00772 и приложение к протоколу испытаний №254-1/18 от 27.11.2018года к сертификату № РОСС RU.AE58.H01358) , содержание примесей (ПГИ) т.е. пылевидных, глинистых и илистых частей составляет 17-18%, что превышает допустимые нормы для стандарта ВСН 5-84, при этом соответствует нормам ТУ 5711-002-57502141-2006 «Технические условия на бутовый камень из осадочных пород песчаника».

После переработки (обогащении путем грохочения) на ДСЦ, камень бутовый доводиться до состояния стандарта ВСН 5-84 и содержание ПГИ снижается до отметки менее 5%, что подтверждается документами о качестве для покупателя, в связи с чем, вырабатываемая продукция соответствующая ВСН 5-84 является переработанной продукцией и обладает иными качествами, по сути, является продукцией обрабатывающей промышленности, в связи с чем, не может рассматриваться как добытое полезное ископаемое.

Таким образом, заявитель считает, что  налоговым органом для расчета налоговой базы необоснованно принято количество добытого полезного ископаемого (в части камня бутового) полученного на сортировочной установке (сдано на склад сортировочной установки в карьере) и умноженное на цену реализации камня бутового после вторичной переработки (обогащение и дробление), в ходе которой к первичному добытому полезному ископаемому камень бутовый (ТУ 5711-002-57502141-2006 «Технические условия на бутовый камень из осадочных пород песчаника». Код ОКПД2 08.11.12.190 - камень строительный прочий, код вида полезного ископаемого 10012 - камень строительный) были приложены усилия в ходе которых несомненно была увеличена стоимость продукта. Причем произведенные технологические операции не являются технологическими операциями по добыче (нет в техническом проекте по добыче): процесс обогащения т.е. удаления примесей с изменением физико-механических свойств; процесс изменения фракционного состава путем повторного грохочения и/или дробления; в ходе таких операций имеются технологические потери от 7% до 11% (подтверждается отчетами производства и переработки сырья и продукции), в связи с чем это количество с которого будет исчислен НДПИ, но оно никогда не будет реализовано.

Проанализировав представленные сторонами доводы и доказательства, суд пришел к выводу, что налоговым органом порядок расчета, определение количество и добытое полезное ископаемое определено правомерно.

Между сторонами не имеется спора в отношении того, что добытым полезным ископаемом в данном случае будет не песчаник, а бутовый камень.

Вместе с тем, суд пришел к выводу, что изменение фракций бутового камня на ДСК и доведения его состояния до стандарта ВСН 5-84 не является вторичной переработкой по следующим основаниям.

Понятие промышленного производства (промышленности) содержится в п. 2 ст. 3 Федерального закона от 31.12.2014 N 488-ФЗ "О промышленной политике в Российской Федерации", согласно которому к промышленности относится определенная на основании Общероссийского классификатора видов экономической деятельности совокупность видов экономической деятельности, относящихся к добыче полезных ископаемых, обрабатывающему производству, обеспечению электрической энергией, газом и паром, кондиционированию воздуха, водоснабжению, водоотведению, организации сбора и утилизации отходов, а также ликвидации загрязнений.

Иными словами, промышленное производство (промышленность) определяется на основании Общероссийского классификатора видов экономической деятельности, что согласуется с позицией Минфина в Письме от 14.08.2007 № 03-06-05-01/36 о том, что при отнесении тех или иных производственных операций к обрабатывающей или горнодобывающей промышленности и разработке карьеров организации необходимо руководствоваться Общероссийским классификатором видов экономической деятельности ОК 029-2001 (ОКВЭД).

Согласно Разделу В «Добыча полезных ископаемых» подраздела 08 «Добыча прочих полезных ископаемых» Общероссийского классификатора видов экономической деятельности ОК 029-2014 (далее - ОКВЭД), утвержденного приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-ст, добыча строительного камня (код 08.11) включает:

добычу, первичную обработку, распиловку камня для строительства;

дробление и измельчение декоративного и строительного камня;

добычу, дробление и измельчение известняка.

Таким образом, исходя из буквального толкования ОК 029-2014 в том случае, если организация осуществляет одновременно дробление строительного камня в связи с операциями по его добыче, процессы дробления, измельчения и сортировки строительного камня до щебня относятся в соответствии с Общероссийскими классификаторами к видам добычных работ.

Приказом Ростехнадзора от 11.12.2013 № 599 утверждены Правила безопасности при ведении горных работ и переработке твердых полезных ископаемых, в соответствии с которыми «обогащение полезных ископаемых» -это совокупность технологических процессов переработки минерального сырья с целью выделения из него полезных компонентов с концентрацией, превышающей их содержание в исходном сырье. То есть, обогащение полезных ископаемых увеличивает процент содержания в массе полезного компонента.

По смыслу абзаца 2 п. 1 ст. 337 НК РФ технологический передел породы, соответствующей в том числе действующему стандарту на полезное ископаемое, является переработкой полезного ископаемого.

В соответствии с указанными правилами понятие «переработка полезных ископаемых» - технологический процесс (совокупность последовательных технологических процессов, составляющих законченный цикл) первичной механической обработки и обогащения добытого минерального сырья, направленных на отделение полезных компонентов от вредных примесей с целью обеспечения заданных потребительских свойств по величине вредных примесей и гранулометрическому составу выпускаемой продукции. Таким образом, переработка полезных ископаемых изменяет компонентный состав перерабатываемой массы.

Результатом переработки полезного ископаемого, как комплекса сложных механических, физических и химических процессов с применением особых технологий и специального оборудования, выступает качественно новый продукт с иным минеральным, химическим составом и физико-механическими свойствами (постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.03.2005 N 12742/04, от 22.01.2008 N 4822/07, определение Верховного Суда Российской Федерации от 22.03.2021 N 309-ЭС21-1456).

В техническом проекте 2013 указано, что «песчаник» добытый в карьере может быть сырьем для производства товарной продукции, удовлетворяющей требованиям:

ГОСТ 8267-93 «Щебень и гравий из плотных горных пород для строительных работ»,

ГОСТ 26633-91 «Бетоны тяжелые и мелкозернистые».

ГОСТ 22132-76 «Камень бутовый» (указанный ГОСТ отменён МУС 12-1987г.). Технический проект 2013 года включает технологическую схему переработки сырья путем сортировки на СУ на фракции, с целью выделения наиболее крупных фракций песчаника, а также дробления песчаника на ДСК с доведением до стандарта качества ГОСТ 8267-93. т.е. щебня.

В соответствии с пояснительной запиской к изменению технического проекта  2018 года, внесение изменений в проектную документацию обусловлены оптимизацией производства, принятием решения по изменению годовой производительности по добыче. Качество песчаника должно обеспечивать получение товарной продукции, удовлетворяющей требованиям:

ГОСТ 8267-93 «Щебень и гравий из плотных пород для строительных работ»,

ГОСТ 26633-91 «Бетоны тяжелые, мелкозернистые. Технические условия»,

ТУ 5711-002-57502141-2006 «Технические условия на бутовый камень из осадочных пород песчаника».

В соответствии с технологическим регламентом по сортировке и обогащению добытого камня на сортировочной установке, продукция, полученная в результате работы сортировочной установки и соответствующая ТУ 5711-002-57502141-2006. транспортируется автосамосвалами для дальнейшей переработки на ДСК. То есть назначение сортировочной установки - это сортировка добытого песчаника на фракции.

Для доведения до требований ГОСТ8267-93 или ВСН-5-84. привезенного с карьера камня бутового (фракции 70-120), по содержанию пылистых, глинистых, илистых частиц и частиц менее нижнего размера фракции, используется сварное сито с ячейкой 65x65x10 мм. При этом объем отсеянной фракции 0-70 мм будет составлять в среднем около 15%.

Таким образом, доведение камня бутового до стандарта ВСН-5-84 заключается в отсеивании через сито пылистых, глинистых, илистых частиц, что не является переработкой полезного ископаемого в смысле абзаца 2 п. 1 ст. 337 НК РФ.

Как установлено из представленных налогоплательщиком документов о качестве бутового камня, бутовый камень по результатам испытаний соответствует требованиям ВСН-5-84 и ТУ 5711-002-57502141-2006. Фактические показатели физико-механических свойств бутового камня соответствуют требованиям ТУ 5711-002-57502141-2006 как на выходе из сортировочной установки, так и после дробления и грохочения на дробильно-сортировочном заводе, после обработки в пункте погрузки с вибропитателем добытый бутовый камень соответствуют требованиям ТУ 5711 -002-57502141-2006.

Бутовый камень соответствующий ВСН-5-84 в данной ситуации в смысле абзаца 2 ст. 337 НК РФ не является продукцией обрабатывающей промышленности, полученной при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе), т.к. при сортировке и дроблении минерального сырья не появляется качественно новый продукт с иным минеральным, химическим составом и физико-механическими свойствами.

ООО «РКУ» в проверяемом периоде осуществляло добычу полезного ископаемого -бутовый камень, который соответствует ТУ 5711-002-57502141-2006 «Технические условия на бутовый камень из осадочных пород песчаника» и после изменения его фракции и доведения до стандарта ВСУ -5-84, камень бутовый не терял своих свойств и продолжал соответствовать ТУ 5711-002-57502141-2006. Каких- либо доказательств, подтверждающих переработку добытого бутового камня путем обогащения либо технологического передела, в результате чего получается новая продукция, обществом не представлено.

Довод налогоплательщика, о том, что в периодах февраль, март, апрель, май 2017 года, февраль, апрель, май, июнь 2018 гола, июль 2019 года реализация камня бутового фракций первоначально произведенных на сортировочной установке не производилась, в связи с чем, в силу п.4 ст.340 НК РФ в данном случае оценка стоимости добытых полезных ископаемых определяется исходя из расчетной стоимости добытых полезных ископаемых, подлежит отклонению по следующим основаниям.

В соответствии с п. 1 ст. 337 НК РФ полезным ископаемым признается продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров содержащаяся в фактически добытом из недр минеральном сырье, первая по своему качеству соответствующая национальному стандарту, региональному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту организации.

Статьей 338 НК РФ предусмотрено, что налоговая база определяется налогоплательщиком самостоятельно в отношении каждого добытого полезного ископаемого. При этом под налоговой базой понимается стоимость добытых полезных ископаемых, которая определяется в соответствии со статьёй 340 НК РФ.

Согласно ст. 340 НК РФ оценка стоимости добытых полезных ископаемых определяется налогоплательщиком самостоятельно одним из следующих способов:

исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации без учета субсидий;

исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого;

исходя из расчетной стоимости добытых полезных ископаемых.

В силу пункта 3 статьи 340 НК РФ. в случае отсутствия субсидий к ценам реализаций добываемых полезных ископаемых налогоплательщик применяет способ оценки, указанный в подпункте 2 пункта 1 настоящей статьи. При этом оценка стоимости единицы добытого полезного ископаемого производится исходя из выручки от реализации добытых полезных ископаемых, определяемой на основании цен реализации с учетом положений статьи 105.3 НК РФ. без начета на добавленную стоимость и акциза, уменьшенных на сумму расходов налогоплательщика по доставке в зависимости от условий поставки.

Стоимость добытого полезного ископаемого определяется как произведение количества добытого полезного ископаемого, определяемого на основании ст. 339 НК РФ, и стоимости единицы добытого полезного ископаемого, в соответствии с п.3 ст. 340 НК РФ.

В то же время стоимость единицы добытого полезного ископаемого рассчитывается как отношение выручки от реализации добытого полезного ископаемого, определяемой в соответствии с настоящим пунктом, к количеству реализованного добытого полезного ископаемою в соответствии с абз. 8 пункта 3 статьи 340 НК РФ.

Таким образом, величина налоговой базы по НДПИ зависит от количества добытого полезного ископаемого и от количества реализованного добытого полезного ископаемого.

При этом пунктом 7 статьи 339 ПК РФ предусмотрено, что при определении количества добытого в налоговом периоде полезного ископаемого учитывается, если иное не предусмотрено пунктом 8 статьи 339 НК РФ, полезное ископаемое, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр (отходов, потерь).

При разработке месторождения полезного ископаемого в соответствии с лицензией (разрешением) на добычу полезного ископаемого учитывается весь комплекс технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезною ископаемою.

Инспекций в ходе проверки установлено, налогоплательщиком 29.08.2006 зарегистрированы ТУ 5711-002-57502141-2006 на камень бутовый фракций от 70 до 1200 мм (сертификат соответствия № РОСС RU.AE58.H00772 сроком действия с 27.11.2015 по 26.11.2018, сертификат соответствия № РОСС RU.AE58.H01358 сроком действия с 29.11.2011 по 28.11.2021).

При этом согласно сертификата соответствия  и протокола сертификационных испытаний № 2-1/15 от 23.11.2015 года по содержанию  кусков меньше минимального и больше максимального размера, форме кусков, прочности при сжатии в сухом (М1400) и водонасыщенном  (М1000) состоянии, водопоглощению, содержанию глины в комках, плотности породы (2556 кг/м3) и морозостойкости (F200)  бутовый камень всех марок отвечает требованиям ТУ 5711-002-57502141-2006.

При этом судом установлено, что согласно представленных документов о качестве ООО « РКУ (т. 4 л.д. 112-147)  не имеется различий между ТУ и ВСН в таких показателях как  морозостойкость,  удельная активность естественных радионуклидов,  содержание CO3 % по массе.

Таким образом, в понятие полезного ископаемого «камень бутовый» входят все без исключения фракции камня бутового размером от 70 до 1200 мм. В связи с чем, не имеет принципиального значения какой фракции была реализация камня бутового в отчетном периоде. Если факт реализации любой фракции камня бутового установлен в отчетном периоде, то в силу п.п.2 п.1 статьи 340 НК РФ оценка стоимости добытых полезных ископаемых производится налогоплательщиком исходя из сложившихся, у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого.

В соответствии с пунктом 3 ст. 3 Закона РФ от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах» полезным ископаемым также признается продукция, являющаяся результатом разработки месторождения, получаемая из минерального сырья с применением перерабатывающих  технологий, являющихся специальными видами добычных работ (в частности, подземная газификация и выщелачивание, дражная и гидравлическая разработка россыпных месторождений, скважинная гидродобыча).

Песчаники, которые налогоплательщик извлекает из недр, являются минеральным сырьем» а продукцией, первой по качеству соответствующей ГОСТу, является щебень. Техническим проектом разработки месторождения предусмотрено получение щебня в результате осуществления операций по первичной обработке, дроблению и измельчению строительного камня, которые в соответствии с ОКВЭД относятся к операциям по добыче строительного камня.

Таким образом, для целей налогообложения налогом на добычу полезных ископаемых добытым полезным ископаемым является строительный камень (щебень), соответствующий ГОСТу 8267-93 и ГОСТу 7392-2002, следовательно, налогооблагаемая база исчисляется исходя из цены реализации камня бутового (щебня).

На странице 3 пояснений  заявителя (т.7 л.д. 47) заявитель указал, что  факты о наличии потерь приведены не для оспаривания количества добытого полезного ископаемого (не оспаривается заявителем), а для подтверждения факта вторичной переработки добытого полезного ископаемого.  Таким образом, судом сделан вывод, что спора о наличии учитываемых потерь между сторонами не имеется.

Довод общества о неправомерности расчета исходя из выручки от реализации бутового камня является необоснованным.

Законом не предусмотрен иной порядок определения суммы НДПИ к уплате в бюджет, кроме того, который закреплен в гл.26 НК РФ (ст.ст.336-340 НК РФ).

Также не предусмотрена корректировка стоимости добытого полезного ископаемого, определяемой в соответствии с положениями ст.340 НК РФ, исходя из субъективного поведения хозяйствующего субъекта, строящего свой производственный процесс таким образом, чтобы обеспечить наиболее высокую прибыльность своей деятельности, либо обеспечить достаточное количество предложения продукции на соответствующем товарном рынке.

Нормы Налогового кодекса однозначно предписывают исчислять НДПИ исходя из размера выручки, если соответствующая реализация в налоговом периоде имела место.

Утверждение о том, что реализовывался иной камень бутовый, а не тот, который считается добытым полезным ископаемым, не соответствует документальным доказательствам, представленным в материалы дела.

Довод налогоплательщика о получении на ДСЗ иной продукции, отличной от той продукции, которая получена на сортировочной установке в карьере, противоречит имеющимся в материалах дела документам.

На ДСУ производится продукция, которая соответствует ГОСТу и ТУ, при обработке горной массы на ДСЗ получается продукция, также соответствующая тем же самым ГОСТу и ТУ. Предложенные обществом характеристики продукции соответствуют тем же стандартам и тех условиям.

Объемы «повторной» переработки обусловлены условиями сбыта продукции, а не техническим проектом разработки месторождения, в котором данные условия не предусмотрены.

Суд считает необходимым отметить, что основополагающим критерием разграничения технологических операций, входящих в технологический комплекс по добыче конкретного полезного ископаемого и закрепленных в техническом проекте (горнодобывающая промышленность), и технологических операций, составляющих суть перерабатывающей (обрабатывающей) промышленности, является неизменность основного характера продукта.

Результатом переработки полезного ископаемого как комплекса сложных механических, физических и химических процессов с применением особых технологий и специального оборудования выступает качественно новый продукт с иным минеральным, химическим составом и физико-механическими свойствами (Постановления Президиума ВАС РФ от 15.03.2005 N 12742/04 и от 22.01.2008 N 4822/07, Определение ВС РФ от 22.03.2021 N 309-ЭС21-1456).

В рассматриваемом случае налогоплательщик осуществлял работы исключительно по дроблению строительного камня для получения камня и щебня как товарного продукта. Физическое воздействие на строительный камень с целью его измельчения, вопреки доводам заявителя, основного характера продукта не изменило. При проведении налогоплательщиком спорного вида работ на собственных дробильно-сортировочных фабриках имело место только уменьшение габаритов кусков строительного камня в результате его разбивки механическим путем.

Иными словами, спорная продукция представляет собой тот же строительный камень, только подвергнутый фракционному измельчению. При этом изменения ряда физико-механических свойств, на которые ссылается заявитель, в результате дробления строительного камня до состояния щебня обусловлены процессом дробления, но не более (не переработкой).

Налогоплательщик не доказал проведение переработки добытого строительного камня путем обогащения либо технологического передела (отделение ценных минералов от пустой породы, взаимное разделение ценных минералов, получение готового полуфабриката и т.п.), в результате которых была бы получена качественно новая продукция.

Нахождение дробильно-сортировочного комплекса за пределами карьера в рассматриваемом случае не имеет определяющего значения. Согласно буквальному толкованию ОК 029-2014 дробление строительного камня относится к обрабатывающему производству в том случае, когда оно не связано с одновременной его добычей непосредственно данной организацией.

В случае же, когда организация осуществляет дробление строительного камня в связи с операциями по его добыче (единый технологический процесс, предусмотренный проектом разработки месторождения), процессы дробления, измельчения и сортировки строительного камня до щебня признаются нормативно-правовыми актами видами добычных работ.

Налогоплательщик непосредственно занимается добычей строительного камня, в связи с чем, и осуществляет его дробление с целью доведения сырья до стандарта качества. Следовательно, рассматриваемый вид деятельности налогоплательщика верно отнесен инспекцией к операциям по добыче полезных ископаемых.

Суд руководствовался позицией Верховного Суда РФ  при рассмотрении аналогичных дел, в том числе изложенной в Определениях от 06.10.2021 N 309-ЭС21-17279 и от 22.03.2021 N 309-ЭС21-1456.

При определении размера НДПИ довод о том, что какая-то часть добытого полезного ископаемого (в данном случае бутовый камень на ДСЗ) не покупается и чтобы ее продать нужно ее переработать на ДСУ в щебень или, в опять же, в камень бутовый, не имеет правового значения, в данном случае правовое значение определяется, исходя из достижения того результата, который предложен в техническом проекте разработки месторождения и соответствия полученной продукций ГОСТу и ТУ.

Из проекта разработки месторождения однозначно следует, что камень бутовый, первый по своему качеству соответствующий разработанному обществом ТУ, получается обществом еще на стадии сортировки в карьере. И данный камень бутовый является продукцией, получение которой предусмотрено указанным проектом и фактически реализуется предприятием.

В ходе проверки налогоплательщиком представлены сводные регистры и учетные документы, содержащие сведения об отгрузке камня бутового, а также о средней стоимости такой продукции, исходя из полученной за данную продукцию выручки и количества реализованной продукции. Данные сведения соответствуют первичному учету налогоплательщика и налоговым органом не корректировались.

Таким образом, в ходе проведения проверки установлено, что обществом в проверяемых периодах добывался в том числе камень бутовый, который соответствует разработанному ТУ, является продукцией и на стадии сортировки в карьере является первым, соответствующим указанным в ТУ качественным характеристикам. Также установлено, что камень бутовый, соответствующий требованиям того же самого ТУ, реализовывался обществом.

Факт реализации камня бутового подтверждается в том числе, сведениями из выписки банка о поступлении выручки от реализации данной продукции в адрес покупателей.

Расчет стоимости камня бутового, исходя из сведений о полученной выручке, произведен на основе сведений, представленных обществом. Данный расчет обществом не оспаривается и претензий к расчету у заявителя не имеется.

Заявитель просил исключить из числа доказательств  протоколы осмотра от 17.10.2019 года и от 16.04.2021 года.

Суд, изучив представленные документы, считает, что по своей сути, указанные документы не доказывают и не опровергают существенные для дела обстоятельства, поскольку оценка доводов сторон дана судом на основании проектных документов, сертификатов соответствия, лицензии  и иных документов  из которых установлен весь технологический процесс добычи полезного ископаемого.  Кроме того, суд считает обоснованными доводы налогоплательщика о том, что ссылки на данные документы не отражены в акте проверки.

Заявителем были поданы  ходатайства о назначении экспертизы по делу.  В качестве вопросов требующих разъяснению  заявитель просил  поставить перед экспертами следующие вопросы:

Изменяются ли физико-механические свойства бутового камня, бутового обществом и произведенного на сортировочной установке в карьере, после переработки на дробильно–сортировочном комплексе обогатительной фабрики  общества с ограниченной ответственностью «Репнянское карьероуправление»?

Изменяются ли потребительские свойства  бутового камня, добытого общество и     произведенного на сортировочной установке в карьере, после переработки на дробильно –сортировочном комплексе обогатительной фабрики  общества с ограниченной ответственностью «Репнянское карьероуправление»?

Суд, рассмотрев заявленные ходатайства, пришел к выводу, об отсутствии оснований для проведения заявленной экспертизы.

Как следует из ч. 1 ст. 82 АПК РФ, судебная экспертиза назначается для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний.

Назначение экспертизы является правом суда, а не его обязанностью. Необходимость разъяснения вопросов, возникающих при рассмотрении дела и требующих специальных познаний, определяется судом, разрешающим данный вопрос.

Определяя необходимость назначения той или иной экспертизы, суд исходит из предмета заявленных исковых требований и обстоятельств, подлежащих доказыванию в рамках этих требований.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в своем постановлении от 09 марта 2011 г. № 13765/10 разъяснил, что судебная экспертиза назначается судом в случаях, когда вопросы права нельзя разрешить без оценки фактов, для установления которых требуются специальные познания.

Если необходимость или возможность проведения экспертизы отсутствует, суд отказывает в ходатайстве о назначении судебной экспертизы.

Таким образом, с учетом позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в Определении от 11.03.2021 N 375-О, вопросы определения вида добытого полезного ископаемого в целях исчисления НДПИ являются вопросами права и не могут быть поставлены перед экспертом. Технические вопросы, сформулированные заявителем, могут быть разрешены на основе оценки имеющих в материалах дела доказательств.

В данном случае, суд полагает, что  заявляя о том, что  полученная продукция  является иным видом продукции и обладает иными характеристиками и физико-механическими свойствами, сторона должна представить документальные доказательства проверки качества продукции и ее изменения в процессе переработки или обогащения как считает заявитель. Таких документов у общества не имеется и суду не представлено.  На какой стадии  из всего процесса дробления и грохочения у товара появляются новые качества заявитель также  достоверно указать не смог. Возможное наличие у экспертной организации протоколов испытаний не свидетельствуют о необходимости проведения экспертизы, поскольку такие документы могли быть получены заявителем, как в рамках проверки, так и  при рассмотрении дела. Кроме того, добытого полезного ископаемого на момент рассмотрения спора за спорный период у заявителя не имеется и оценить его качество не возможно.

Также суд обращает внимание, что при постановке вопросов заявитель акцентирует внимание исключительно на физико-механические свойства, при этом об изменениях минерального и химического состава не заявляется.

На основании вышеизложенного, суд исходит из того, что в материалах дела представлены документы и пояснения сторон, позволяющие рассмотреть дело по имеющимся доказательствам, и вопросы, требующие наличия специальных знаний, в рамках рассмотрения настоящего дела разрешению не подлежат.

По мнению суда, поскольку техническим проектом перевооружения  ДСК ДОФ «Репнянкое  КУ»  предусмотрено, что  добычные работы и переработка полезного ископаемого является единым технологическим  процессом производства щебня и бутового камня из песчаника (стр. 7 проекта) моментов завершения всех технологических операций по добыче щебня и бутового камня для ООО «Репнянское КУ»  является получение готовой продукции на ДСЗ.

Представленное  Заключение  ФГБОУВО «ДГТУ»  от 20.12.2022 года судом   отклонено, поскольку эксперты не предупреждались об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, анализ заключения свидетельствует о том, что оно не содержит информации о проведенных исследования и их результатах, сделанные выводы  не основаны на  каких либо показаниях изменений физико-химических свойств камня, не указаны данные, на основании которых сделаны выводы об изменении  характеристик бутового камня. Также из экспертного заключения невозможно установить,  что именно исследовалось, кроме  проектных документов и сертификатов качества, иных данных не содержится, следовательно, исследование выпускаемой продукции не производилось.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд пришел к выводу, что  налоговый орган правомерно пришел к выводу, что ООО «РКУ» нарушило пп. 1 п. 1 ст. 23 НК РФ, согласно которому налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги, а также нарушены ст. 336, п.1 и п.2 ст. 337, п.1, 2 ст. 338, п.2, 3 ст. 339, 340 Налогового кодекса РФ и соответственно законно доначислен оспариваемую сумму НДПИ.

Пунктом п. 1 ст. 122 НК РФ, предусмотрено, что неуплата или неполная уплата сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействия) влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченных сумм налога.

В соответствии со ст. 75 НК РФ в случае уплаты причитающихся сумм налогов в более поздние по сравнению с установленным законодательством о налогах и сборах сроки налогоплательщик должен выплатить пени.

В силу  статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований или возражений, инспекция  представила доказательства необоснованного получения налоговой выгоды заявителем.

Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, оценивая относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу, что  требования заявителя не подлежат удовлетворению и налоговым органом обоснованно доначислен налог на добычу полезных ископаемых, соответствующие пени и налоговые санкции.

Расходы по госпошлине в сумме 3000 руб. в соответствии со статьей 110 АПК РФ, подлежат отнесению на заявителя с учетом уплаты по платежному поручению от 31.05.2022  №11489.

Руководствуясь статьями 110, 112, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение суда может быть обжаловано через Арбитражный суд Ростовской области в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме) и в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок со дня вступления в законную силу при условии, что решение было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

 

Судья                                                                                     Парамонова А. В.