АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-26883/2020

Нижний Новгород                                                                    09 марта 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 03.03.2021

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Окутина С.Г. (шифр дела 20-796) 

при ведении аудиозаписи и протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания ФИО1

при участии представителей:

от истца: ФИО2 (доверенность),

от ответчика: ФИО3 (доверенность),

рассмотрел в судебном заседании дело 

по иску общества с ограниченной ответственностью «ТД Витаон-НН» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>)к акционерному обществу "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород"(ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>)о признании не подлежащим исполнению денежного обязательства в сумме 843 847 руб. 45 коп.

и по встречном иску о взыскании 809 646 руб. 82 коп. долга

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, – ФИО4 (ИНН: 

<

***>)

и   у с т а н о в и л :

ООО «ТД Витаон-НН» (далее – Общество, потребитель, покупатель) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к акционерному обществу "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" (далее – АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород", поставщик) с требованием о признании неподлежащим исполнению денежное обязательство АО " Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" об оплате за период с 14.03.2020 по 31.07.2020 по проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования согласно акту проверки от 31.07.2020 № 108805 в размере 843 847 руб. 45 коп. по договору поставки газа от 01.05.2018 № 33-3-87024-5/2018 (с учетом уточнения иска от 14.01.2021, принятого судом в порядке статьи 49 АПК РФ).

Определением от 18.11.2020 принят к производству встречный иск о взыскании 809 646 руб. 82 коп. долга за июль 2020 года по настоящему договору.

Требование истца мотивировано отсутствием правовых оснований по начислению объема поставленного газа расчетным путем на основании акта проверки от 31.07.2020 № 108805, составленного в отсутствие полномочного представителя потребителя. Прибор учета являлся исправным, все пломбы потребителем сохранены. Пломбы демонтированы представителем поставщика газа в отсутствие представителя Общества. ФИО5, указанный в акте проверки как наладчик, при проведении проверки не присутствовал, на момент проведения проверки не являлся представителем собственника, а также лицом, ответственным за ведение газового хозяйства. Представитель покупателя для участия в проверке не приглашался. На момент совершения проверки пломба демонтирована представителем поставщика газа в отсутствие представителей Общества и собственника. При осуществлении фотосъемки ни представитель покупателя, ни незаинтересованные лица не присутствовали. Время окончания фотофиксации , указанное в акте (12-07) не совпадает с временем окончания фотофиксации, указанным на фото (12-33). Акт от 31.07.2020 № 108805 не может являться достоверным и допустимым доказательством факта неучтенного потребления газа. Действия ответчика нарушают права и возлагают на истца дополнительное бремя финансовых обязанностей по оплате начислений по проектной мощности, а также риск полного ограничения поставки газа, согласно уведомлениям ответчика о полном ограничении поставки газа от 07.10.2020 № 12-08/7688/167, от 09.11.2020 № 12-08/8500/161.

В отзыве на иск и встречном иске поставщик газа указывает на зафиксированный в акте проверки от 31.07.2020 факт повреждения антимагнитной пломбы. Акт подписан представителем потребителя - наладчиком ФИО5 В акте указано о замене поврежденной пломбы на новую. В ходе проверки велась фотофиксация и к акту прилагаются фотоматериалы, подтверждающие факт нарушения пломбы.

Ходатайство АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" о привлечении в дело в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО "ГазПриборСервис-НН", рассмотрено и отклонено судом ввиду отсутствия правовых оснований в порядке статьи 51 АПК РФ применительно к заявленному периоду спора.

Как усматривается из материалов дела и установил суд, АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" и ООО "ТД Витаон-НН" заключили договор на поставку газа от 01.05.2018 № 33-3-87024-52018, пролонгированный на 2020 год дополнительным соглашением от 01.10.2019.

Согласно условиям договора поставщик принял обязательство поставлять газ на газопотребляющее оборудование покупателя, расположенное по адресу: 

<

...>, а покупатель обязался принимать газ и своевременно производить оплату. 

Поставщик газа составил акт проверки от 31.07.2020 № 108805, в котором указал на выявленный факт нарушения пломбы ГПМРГНН А0004868, установленной на окне счетного механизма ВК-G25 (заводской номер 32948020). В данном акте от имени покупателя стоит подпись ФИО5 (наладчик). В акте указано, что поврежденная пломба заменена на новую пломбу ГПМРГНН АМ0006316. Произведено считывание базы архивных данных с корректора за 6 месяцев.

На основании данного акта поставщик газа осуществил расчет по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок за период с 14.03.2020 по 31.07.2020 с учетом даты предыдущей проверки покупателя 13.03.2020 и выставил ООО «ТД Витаон-НН» счет-фактуру от 31.07.2020 № 77333 на сумму 843 817 руб. 45 коп.

Согласно пункту 4.7 договора поставки газа предусмотрено, что при наличии разногласий сторона, не согласная с определением количества и/или качества, и/или стоимости поставленного газа, заявляет об этом путем отражения в акте своего особого мнения, и вправе в 30-дневный срок обратиться в арбитражный суд. До принятия решения судом, объем и стоимость переданного газа определяется по данным стороны, передающей газ, а качестве - по паспорту качества поставщика. 

Потребитель не согласился с наличием основанием для применения расчетного способа определения потребленного газа и 27.08.2020 обратился в арбитражный суд с настоящим иском, направленный на произведение перерасчета потребленного газа с учетом показаний прибора учета. 

Поставщик газа обратился 17.11.2020 со встречным иском о взыскании предъявленной задолженности по счет-фактуре от 31.07.2020 № 77333 в размере 809 646 руб. 82 коп. (с учетом оплат).

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с пунктом 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

По правилам пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации по общему правилу оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии.

Отношения между поставщиками и покупателями газа регулируются Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162 (далее - Правила поставки газа), а также Правилами учета газа, утвержденными приказом Минэнерго России от 30.12.2013 N 961 (далее - Правила учета газа).

В соответствии с пунктом 21 Правил поставки газа поставка и отбор газа без учета его объема не допускается.

Согласно пункту 23 Правил поставки газа при неисправности или отсутствии средств измерений у передающей стороны объем переданного газа учитывается по средствам измерений принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности средств измерений, или иным методом, предусмотренным договором.

Пунктом 4.10 договора, предусмотрено, что при неисправности или отсутствии УУГ поставщика объем газа, отобранный покупателем, определяется поставщиком по проектной мощности газоиспользуемых установок, исключая то газопотребляющее оборудование, которое отключено и опломбировано соответствующими службами поставщика, в следующих случаях:

- при отсутствии узлов учета газа (УУГ), средств измерений (СИ) покупателя; их неисправности; несоответствии СИ УУГ требованиям нормативной документации; отсутствии действующих поверительных клейм на СИ УУГ; отсутствии или нарушении пломб, установленных в соответствии с руководством по эксплуатации на СИ УУГ; отсутствии или нарушении пломб, установленных Поставщиком на СИ УУГ, задвижках байпасов УУГ, вводных задвижках или иных местах соединений газопроводов; при несанкционированном отборе газа; при обнаружении Поставщиком негерметичности задвижек байпасов УУГ, при невозможности подтверждения посредством УУГ отсутствия потребления во время отключения электропитания на предприятии, а также в иных случаях, приравненных к неисправности СИ УУГ покупателя, - за весь период, исходя из круглосуточной работы газопотребляющего оборудования, начиная с отчетных суток, следующих за датой последней проверки Поставщиком и до момента устранения причин, послуживших основанием для применения данного способа определения отобранного газа, с составлением соответствующего акта.

- при непредставлении в установленном порядке данных о расходе газа (показаний СИ УУГ, диаграмм, распечаток по расходу газа и т.д.) - за период отсутствия этих данных у поставщика;

- при нештатных ситуациях в вычислителе (корректоре) - за период продолжительности нештатных ситуаций.

Ответственность за техническое состояние и поверку средств измерений учета газа, в соответствии с пунктом 25 Правил поставки газа, несут организации, которым принадлежат средства измерений.

Согласно пункту 26 Правил поставки газа каждая из сторон договора поставки газа или договора транспортировки газа обязана обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности средств измерений, наличия действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использовании газа покупателем.

Порядок организации учета газа определен Правилами учета газа.

Пунктами 1.2, 1.3 Правил учета газа установлено, что при проведении учета газа осуществляется упорядоченный сбор, регистрация и обобщение информации о количественных и (или) о количественных и качественных их показателях в натуральном выражении, о наличии и движении путем документального оформления всех операций, связанных с добычей, транспортировкой, переработкой, хранением и потреблением. Последовательно выполняемые действия по сбору, накоплению и составлению информации об учете газа и ее отражению в первичных учетных документах должны предусматривать совокупность операций, выполняемых для определения количественных значений объемов газа и (или) их количественных и качественных показателей, регистрацию, а при необходимости расчет его количественных и (или) количественных и качественных показателей.

В соответствии с пунктом 1.8 Правил учета газа средства измерений и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями должны быть защищены от несанкционированного вмешательства.

Пунктом 4.4 договора установлено, что покупатель обязан в любое время суток представить представителем поставщика возможность проверки работоспособности средств измерений узлов учета газа, наличие действующих свидетельств об их поверке, документов об учете и использовании газа, а также обеспечить допуск к газопотребляющему оборудованию.

Покупатель обязан обеспечить сотрудникам поставщика доступ к газопотребляющему оборудованию, газораспределительной сети, узлу учета газа, средствам измерений, для проведения проверок, а также принудительного ограничения и прекращения поставки газа. Сотрудники покупателя, иные лица, осуществляющие охранные (пропускные) функции на территории покупателя, должны быть соответствующим образом предупреждены покупателем об обеспечении доступа сотрудников поставщика и не вправе воспрепятствовать доступу указанных лиц в помещения, в которых расположены УУГ (СИ) и газопотребляющее оборудование покупателя, для проведения проверки и иных мероприятий, предусмотренных договором и техническим соглашением.

Акт проверки от 31.07.2020 № 108805 содержит подписи сотрудников АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" ФИО6 и ФИО7 и в графах от имени представителя покупателя наладчика ФИО5 В акте указано, что в рамках проверки производилась фотофиксация с 11 часов 30 минут по 12 часов 04 минуты (18 фотографий). Согласно акту работы по проверке завершены в 13 часов 15 минут. 

АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" представило 18 фотографий, восемь из которых имеют время их создания после периода, указанного в акте (с 12 часов 06 минут по 12 часов 33 минуты).

ООО «ТД Витаон-НН» представило нотариально удостоверенное заявление ФИО5 от 25.12.2020 № 52АА 4733359, в котором ФИО5 пояснил, что с июля 2017 года работает в ООО "ТД Витаон-НН" в должности наладчика розлива. 31.07.2020 около 11 часов 00 минут находился на территории Общества, в гараже занимался ремонтом машины. К нему подошли женщины, представились сотрудниками АО Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" и попросили показать счетчик газоиспользующего оборудования. Приборы учета находятся в отдельном помещении, свободный доступ отсутствует. Доступа к приборам учета не имеет. За ключами обратился в бухгалтерию и открыл помещение, где находится УУГ. Представители АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" попросили предоставить документы на счетчики, свидетельства о поверке газоиспользующего оборудования, после чего вышел из помещения с целью выяснить где находится документация и обратился в бухгалтерию. В месте проверки не находился, непосредственного участия в проведении проверки не принимал. Когда возвратился к проверяющим, стало известно, что якобы одна из пломб повреждена. Проверка проведена в его отсутствие, факта повреждения и демонтажа пломб сотрудниками  АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" не видел, об осуществлении видео или фотофиксации ему не известно.

В целях выяснения обстоятельств проведения проверки от 31.07.2020 суд допросил в качестве свидетелей по делу сотрудника АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" ФИО6 и сотрудника ООО «ТД Витаон-НН» ФИО5, чьи подписи содержатся в указанном акте проверки.

ФИО5 подтвердил обстоятельства, отраженные в указанном нотариальном заявлении, сообщил, что акт от 31.07.2020 на первой странице подписал, а на третьей странице заполнил "наладчик ФИО5" без подписи, но при этом с содержанием акта не знакомился, при проверке не участвовал, поскольку по просьбе сотрудников ответчика искал документы и не должен был участвовать в проверке, так как не является полномочным лицом представлять Общество. Полномочным лицом по вопросам газоснабжения являлся начальник цеха ФИО8, отсутствовавший в данный день на работе ввиду нахождения в отпуске.

ФИО6 пояснила, что ФИО5 подписал акт проверки от 31.07.2020 № 108805 (на первой странице акта и заполнил на третьей странице "наладчик ФИО5") перед началом проведения проверки УУГ Общества сотрудниками  АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" и заполнения данного акта ФИО7 (сотрудником поставщика газа).

Присутствие потребителя при проведении проверки и составлении акта является гарантией соблюдения лицом, проводившим проверку, требований законодательства и прав абонента, а также полного, достоверного и беспристрастного фиксирования фактов выявленного нарушения.

С учетом представленных в дело документов и показаний свидетелей суд пришел к выводу о том, что ФИО5 подписал не заполненный бланк акта проверки от 31.07.2020 № 108805. Достоверных доказательств присутствия ФИО5 при фактической проверке УУГ Общества в рамках договора поставки газа не представлено. Акт составлен сотрудниками АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород". Не присутствовали незаинтересованные лица в целях фиксации обстоятельств проверки, отказа полномочного представителя покупателя от подписания акта проверки. Пломба ГПМРГНН А0004868, по которой вменено нарушение, демонтирована сотрудниками поставщика при проведении проверки. Не представлено доказательств, что названная пломба была повреждена к моменту предоставления доступа к УУГ потребителя для проведения проверки 31.07.2020.

Таким образом, суд пришел к выводу о недоказанности со стороны истца наличия самого факта какого-либо нарушения в работе приборе учета потребителя. 

Названные обстоятельства свидетельствуют о недоказанности факта безучетного потребления газа в заявленный период и отсутствии обязанности у потребителя по оплате газа по названному акту исходя проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования.

В приложении № 1 к договору поставки газа указано оборудование: котел Protherm 150 KLO. Потребитель пояснил, что газопотребляющее оборудование в летний (не отопительный) период Обществом не используется. Фактически газоиспользующее оборудование используется Обществом с целью отопления офисных помещений. Доказательств обратного не представлено.

Согласно посуточному отчету о потреблении газа с прибора учета ТС220 № 152023306, представленному поставщиком газа, потребление газа потребителем в июле 2020 года не осуществлялось. 

Согласно положениям статей 10, 12 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, чьи права нарушены, вправе самостоятельно избрать способы защиты, не нарушающие права иных лиц.

По смыслу статьи 6, части 1 статьи 168, части 4 статьи 170 АПК РФ арбитражный суд не связан правовой квалификацией спорных отношений, которую предлагает истец, и должен рассматривать заявленное требование исходя из фактических правоотношений. Суд определяет правильную правовую квалификацию исковых требований и может их удовлетворить, если это не изменяет фактического основания и предмета иска, а также не влияет на объем заявленных требований

Ответчик на момент предъявления иска, не реализуя право на обращение в арбитражный суд с иском о взыскании с истца задолженности или с иным иском, рассмотрение которого внесет определенность в правоотношения сторон по расчетам, использовал несудебную процедуру с целью понудить истца произвести оплату долга, направив уведомления о полном ограничении поставки газа от 07.10.2020 № 12-08/7688/167, от 09.11.2020 № 12-08/8500/161.

Соответственно, исковое требование истца о произведении перерасчета за заявленный период с аннулированием задолженности, выставленной на основании акта проверки от 31.07.2020, направлено на восстановление прав истца и вносит определенность в правоотношения сторон по расчетам с учетом доказанности факта отсутствия потребления газа в июле 2020 года (определение Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 03.07.2020 по делу № А11-5700/2018).

Исковое требование ООО «ТД Витаон-НН» подлежит удовлетворению: обязать АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород произвести перерасчет путем признания не подлежащим исполнению спорное денежное требование в сумме 843 817 руб. 45 коп. за период с 14.03.2020 по 31.07.2020 по договору поставки газа от 01.05.2018 № 33-3-87024-5/2018 (счет-фактура от 31.07.2020 № 77333). 

Встречный иск не подлежит удовлетворению, поскольку на стороне Общества не возникло задолженности в заявленном размере за июль 2020 года.

Расходы по государственной пошлине относятся на АО "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород" в порядке статей 110 и 112 АПК РФ.

Изучив материалы дела и руководствуясь статьями 110, 112, 167 – 171, 176 и 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

обязать акционерное общество "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) произвести перерасчет путем признания не подлежащим исполнению денежного требования об оплате обществом с ограниченной ответственностью «ТД Витаон-НН» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) 843 817 руб. 45 коп. за период с 14.03.2020 по 31.07.2020 по договору поставки газа от 01.05.2018 № 33-3-87024-5/2018 (счет-фактура от 31.07.2020 № 77333).

Отказать в удовлетворении встречного иска.

Взыскать с акционерного общества "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород"(ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «ТД Витаон-НН» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) 6 000 руб. государственной пошлины по делу.

Взыскать с акционерного общества "Газпром межрегионгаз Нижний Новгород(ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) в доход федерального бюджета 1 076 руб. государственной пошлины по делу.

Исполнительные листы выдать после вступления решения в законную силу.

На основании настоящего судебного акта возвратить обществу с ограниченной ответственностью «ТД Витаон-НН» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) из федерального бюджета 6 000 руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению от 07.09.2020 № 711.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца с момента принятия решения. 

Судья                          С.Г. Окутин