ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

дело № А40-254177/17

Резолютивная часть постановления объявлена 26 ноября 2018 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 26 ноября 2018 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Кузнецовой Е.Е.,

Судей: Тетюка В.И., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Истца на решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.09.2018 (резолютивная часть от 24.07.2018г.) по делу №А40-254177/17, принятое судьей Чекмаревым Г.С.

по иску ООО «СПЕЦПРОМСТРОЙ» (ОГРН 

<

***>)

к АО «МСУ-1» (ОГРН 

<

***>) о взыскании,

при участии в судебном заседании: 

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: ФИО2 по доверенности от 18.06.2018г.

У С Т А Н О В И Л:

ООО «СПЕЦПРОМСТРОЙ» (Подрядчик) предъявило АО «МСУ-1» (Заказчик) иск о взыскании по договору от 10.05.2016г. № 981-СМР задолженности  в размере 4 852 172,16 руб., неустойки в размере 873 391 руб. (с учетом уточнения исковых  требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 24.07.2018г., изготовленным в полном объеме 05.09.2018г., в удовлетворении исковых требований отказано. 

Не согласившись с решением, Истец подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции ответчик по требованиям и доводам жалобы возражал, неявившийся истец уведомлен о времени и месте рассмотрения дела посредством размещения соответствующих сведений на официальном сайте суда в сети Интернет (т.2 л.д. 97). 

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Судом установлено, что 10.05.2016 г. между ООО «СПЕЦПРОМСТРОЙ» (Подрядчик) предъявило АО «МСУ-1» (Заказчик) был заключен договор № 981-СМР на выполнение субподрядных работ, по условиям которого подрядчик по поручению Заказчика обязался выполнить полный комплекс работ по устройству дождевой канализации закрытым способом на участке 5 ПК 294-ПК 346 на объекте строительства: «Реконструкция и строительство автомобильной дороги «М-3 Украина - город Московский - деревня Сосенки - деревня Ямонтово до автомобильной дороги поселок Коммунарка - аэропорт Остафьево» (первый этап)» (далее - Объект), в соответствии с проектной документацией, соблюдая срок строительства Объекта, и условиями договора.

Цена работ (с учетом дополнительного соглашения № 1 от 20.12.2016г. к договору) определена Протоколом согласования договорной цены и составляет 43 231 898,01 руб.  

Пунктом 3.1 Договора, дата начала работ - дата подписания договора и акта приема-передачи строительной площадки; дата окончания работ - в соответствии с Графиком производства работ (Приложение №2 к договору).

В соответствии с п. 6.2 договора Субподрядчик ежемесячно в период с 20-го по 25-ое число текущего месяца предъявляет Генеральному подрядчику справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 (2 экземпляра) и акты выполненных работ по форме КС-2 (2 экземпляра), которые утверждены Постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 № 100 и счет-фактуру (1 экземпляр), исполнительную документацию (3 экземпляра), и все документы, подтверждающие фактическое выполнение, а также отчет об использовании переданных материалов (Приложение №9).

Подтверждение объемов выполненных работ по актам приемки выполненных работ (форма КС-2) и справке (форма КС-3) оформляется Генеральным подрядчиком до 15 числа месяца, следующего за отчетным, или представляется мотивированный отказ. Оплата выполненных работ производится не позднее 30-го числа месяца следующего за отчетным с учетом удержания аванса, по надлежащим образом оформленным КС-3, КС-2 и счету-фактуре, оформленному согласно п. 5,6 ст. 169 НКРФ.

Согласно п. 6.7 договора окончательный расчет за выполненные работы по объекту производится Генеральным подрядчиком после исполнения Субподрядчиком всех принятых на себя обязательств по договору и подписания Сторонами Акта приема-передачи выполнения полного комплекса работ по настоящему договору (Приложение №5).

Акт приема-передачи строительной площадки был подписан сторонами - 19.05.2016г.

Ответчик перечислил Истцу авансовые платежи на общую сумму 38 132 404,78 руб., что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями и не оспаривается сторонами.  

Исковые требования мотивированы тем, что подрядчиком выполнены работы по договору на общую сумму 42 984 576,94 руб., что подтверждается представленными в материалы дела Актами о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-2.

Истец указал, что заказчик произвел оплату на сумму 38 132 404,78 руб., в результате чего, как считает истец, задолженность ответчика перед истцом составляет 4 852 172,16 руб.

14.08.2017г. Истец в адрес ответчика направил претензию с требованием об оплате задолженности, однако требование истца было оставлено ответчиком без удовлетворения. 

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском. 

Суд первой инстанции пришел к выводу о необоснованности требований подрядчика.

Суд апелляционной инстанции с данным выводом соглашается.

Так, согласно п. 6.8 договора в целях обеспечения выполнения Субподрядчиком обязательств по качеству выполняемых работ на Объекте, Генеральный подрядчик имеет право ежемесячно резервировать обеспечительную сумму в размере 10% от стоимости работ с учетом НДС 18% по оформленной справке о стоимости выполненных работ и затрат по форме № КС-3. Неоплаченная сумма подлежит возврату Субподрядчику на основании письменного обращения Субподрядчика через 6 (шесть) месяцев после сдачи Объекта в эксплуатацию и передачи полного комплекта исполнительной документации (п.5.11) Генеральному подрядчику, а также подписания Сторонами Акта приема-передачи выполнения полного комплекса работ по договору (Приложение №4), в полном размере за исключением сумм, согласно п.7.6, использованных Генеральным подрядчиком для устранения недоделок, дефектов и брака в выполненных Субподрядчиком работах на Объекте, а для работ по благоустройству, озеленению, через 1 (Один) год.

Согласно п. 7.1 договора Субподрядчик гарантирует: качество работ, выполненных по договору в соответствии с Технической (проектной) документацией и действующими нормами, ГОСТ, СНиП и техническими условиями, своевременное устранение недостатков и дефектов, выявленных в ходе выполнения работ, при приемке работ и в период гарантийного срока эксплуатации результата работ, бесперебойное функционирование результата работ (системы) при его нормальной эксплуатации.

Гарантийный срок на выполняемые работы по договору составляет 24 месяца с даты сдачи объекта в эксплуатацию (пункт 7.2 договора).

Субподрядчик в период гарантийного срока обязался устранять дефекты/брак своей работы, препятствующие нормальной эксплуатации результата работ (системы), за свой счет и в сроки, согласованные Сторонами и зафиксированные в соответствующем акте. Гарантийный срок в этом случае соответственно продлевается на период устранения дефектов/брака (пункт 7.3 договора).

Установлено, что  доказательств ввода объекта в эксплуатацию Истцом не представлено, заключение о соответствии построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации и (или) разрешение на ввод объекта в эксплуатацию в материалах дела отсутствуют.

В материалы дела не представлены доказательства, подтверждающие недобросовестное воспрепятствование Ответчиком наступлению обстоятельств, с которыми в соответствии с пунктом 6.8 договора связано начало течения срока исполнения обязательства по выплате окончательного платежа в размере 10% гарантийного удержания. 

Отсутствие объективной возможности определить дату ввода объекта в эксплуатацию о недобросовестности Ответчика не свидетельствует и не является основанием для признания обстоятельств, предусмотренных пунктом 6.8 договора в качестве условий выплаты окончательного платежа, наступившими.

Поскольку стороны договора обусловили наступление у Ответчика обязательства по выплате гарантийного удержания (10%) указанными в пункте 6.8 договора обстоятельствами, а именно через 6 (шесть) месяцев после сдачи объекта в эксплуатацию, наступление которых Истцом не доказано, основания для выплаты гарантийного удержания у Ответчика не наступили.

Таким образом, размер 10% гарантийного удержания от стоимости выполненных и принятых работ по договору подряда № 981-СМР от 10.05.2016 г. в силу пункта 6.8 договора подлежит возврату Субподрядчику после сдачи объекта в эксплуатацию, т.е. действия Ответчика по удержанию 10% от стоимости выполненных и принятых работ по договору, являются правомерными, срок исполнения обязательства по выплате указанной суммы гарантийного удержания у Ответчика не наступил.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств, суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции о неправомерности заявленных исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы повторяют доводы искового заявления, изложенные выше, признанные судами необоснованными, в связи с чем оснований для обмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемое решение является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения. 

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 05.09.2018 (резолютивная часть от 24.07.2018г.) по делу №А40-254177/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья  Е.Е. Кузнецова

Судьи В.И. Тетюк   

                                                                                                            О.Н. Семикина     

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.