ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-59283/2018

Дело № А40-247717/17

г. Москва

24 декабря 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 10 декабря 2018 года

Постановление изготовлено в полном объеме 24 декабря 2018 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  А.Н. Григорьева,

судей С.А. Назаровой, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу АО КБ "РосинтерБанк" в лице ГК «АСВ» на определение Арбитражного суда г. Москвы от 03 октября 2018 года по делу №А40-247717/17, принятое судьей Пахомовым Е.А. по заявлению конкурсного управляющего ФИО2 о разрешении разногласий и об утверждении положения о порядке продажи имущества должника по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО «Афганец» 

при участии в судебном заседании:

от АО КБ "РосинтерБанк" в лице ГК «АСВ» - ФИО3, по дов. от 02.11.2018 г.

от конкурсного управляющего ООО «Афганец» - ФИО4, по дов. от 06.08.2018 г.

от ООО «Параллакс Центр» - ФИО5, по дов. от 19.12.2017 г.

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.03.2018 Общество с ограниченной ответственностью «Афганец» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утвержден ФИО2, о чем в газете «Коммерсантъ» от 31.03.2018 №55 дана публикация.

В Арбитражный суд г. Москвы поступило заявление конкурсного управляющего ФИО2 о разрешении разногласий и об утверждении положения о порядке продажи имущества должника.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 03.10.2018 заявление конкурсного управляющего ООО «Афганец» ФИО2 удовлетворено. Утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО «Афганец» в редакции ООО «Параллакс Центр», изменив п. 14.3 и 14.4 в редакции конкурсного управляющего ФИО2 Определена начальная сумма продажи имущества в размере 1 435 259 145 руб.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, АО КБ "РосинтерБанк" в лице ГК «АСВ» обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное определение суда первой инстанции отменить.

Представитель АО КБ "РосинтерБанк" в лице ГК «АСВ» в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представители конкурсного управляющего ООО «Афганец», ООО «Параллакс Центр» в судебном заседании против удовлетворения апелляционной жалобы возражали.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в соответствии со ст.ст.266,268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не находит оснований для изменения или отмены судебного акта.

В соответствии с п. 1.1 ст. 139 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в течение одного месяца с даты окончания инвентаризации предприятия должника или оценки имущества должника, конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения предложение о продаже имущества должника.

В случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложения о продаже имущества должника собранием кредиторов или комитетом кредиторов не утверждено такое предложение, включающее в себя, помимо прочего сведения о начальной цене продажи имущества, конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи этого имущества.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда города Москвы в реестр требований кредиторов должника включены требования ООО «Параллакс Центр» в размере 1 780 396 648,87 рублей, как обеспеченные залогом имущества по Договору об ипотеке №2.1.16.4.-07/12-IE от 05.04.2007 г.

В ходе процедуры конкурсного производства конкурсным управляющим ФИО2 была проведена инвентаризация имущества в соответствии со ст. 129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», по результатам которой было выявлено следующее недвижимое имущество, являющееся предметом Договора об ипотеке №2.1.16.4.-07/12-IE от 05.04.2007 г.:

1) здание торгового комплекса, кадастровый № 77:04:0004003:1037, площадь 5 451,5 кв.м.;

2) право аренды земельного участка, кадастровый № 77:04:0004003:2, площадь 20 000 кв.м., сроком на 49 лет, с 1997 по 2046 г., на основании Договора аренды от 27.03.1997 г. № М-04-008303.

Указанное недвижимое имущество обременено правом последующего залога в пользу АО КБ «Росинтербанк» на основании Договора последующего залога (ипотеки) недвижимого имущества от 20.05.2015 г. № 21-355-05/15.

В адрес конкурсного управляющего ФИО2 поступило Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества, принадлежащего ООО «Афганец», залогом которого обеспечены требования ООО «Параллакс Центр», АО «КБ «Росинтербанк», подготовленное конкурсным кредитором ООО «Параллакс Центр». Данное Положение было включено в ЕФРСБ (сообщение № 2873925 от 20.07.2018 г.).

В соответствии с п. 4 ст. 138 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов, порядок и условия обеспечения сохранности предмета залоге определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества. Указанные сведения подлежат включению арбитражным управляющим за счет средств должника в Единый федеральный реестр сведений с банкротстве не позднее чем за пятнадцать дней до даты начала продажи предмета залога на торгах.

Кроме того, указанной нормой права установлено, что в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим или лицами, участвующими в деле о банкротстве, по вопросам начальной продажной цены, порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, порядка и условий обеспечения сохранности предмета залога каждый из них в течение десяти дней с даты включения сведений в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение об определении начальной продажной цены, утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, порядка и условий обеспечения сохранности предмета залога, которое может быть обжаловано.

Конкурсный управляющий ФИО2 полагает, что предложенное конкурсным кредитором Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества, принадлежащего ООО «Афганец», подлежат внесению следующие изменения:

Согласно п. 1 ст. 60 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражные суды рассматривают заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных названным Законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов.

Статьей 2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» установлено, что конкурсный управляющий является арбитражным управляющим, утвержденным арбитражным судом для проведения конкурсного производства и осуществления иных установленных Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» полномочий.

Задачей конкурсного управляющего является наиболее полное удовлетворение требований кредиторов за счет конкурсной массы, т.е. имущества должника, имеющегося на момент открытия конкурсного производства и выявленного в его ходе (статья 131 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Как следует из правовой позиции, сформированной Пленумом ВАС РФ в п. 9 Постановления от 23 июля 2009 г. № 58, основания для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, имеются, в частности, если предложения по порядку или условиям проведения торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, Е том числе на доступ публики к торгам, а также если порядок и условия проведена торгов не являются в достаточной степени определенными.

В свою очередь п. 14.3 Положения о торгах установлено, что при продаже имущества должника посредством публичного предложения в сообщении о проведении торгов наряду со сведениями, предусмотренными статьей 110 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», указываются величина снижения начальной цены продажи имущества должника: «Девять процентов от начальной цены продажи имущества должника посредством публичного предложения», и срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена: «Пять рабочих дней».

В соответствии с п. 14.4 Положения о торгах снижение начальной цены продажи имущества должника на 9% (девять процентов) от начальной цены продажи имущества должника на публичных торгах производится на шестой рабочий день последовательно до достижения минимальной цены предложения (цены отсечения) в размере 1% (одного процента) от начальной цены продажи имущества должника посредством публичного предложения.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что порядком проведения торгов, предлагаемым ООО «Параллакс Центр», предусмотрено необоснованное снижение начальной цены продажи при проведении торгов посредством публичного предложения до 1% от ее первоначальной величины.

Установление столь низкой цены отсечения влечет снижение покупательского интереса к приобретению имущества на первоначальных этапах публичного предложения, что не соответствует цели продажи имущества по максимально возможной цене и является основанием для внесения изменений в порядок проведения торгов, предложенный залоговым кредитором в части увеличения цены отсечения.

Согласно положениям п. 4 ст. 138 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражный суд при вынесении определения об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога также определяет его начальную цену продажи.

Согласно отчету об оценке № 1695 от 12.07.2018 г. величина рыночной стоимости недвижимого имущества, являющегося предметом залога, определена независимым оценщиком в размере 1 435 259 145 рублей.

Согласно заявлению конкурсного управляющего, установление низкой цены отсечения имущества должника в размере 1% от ее первоначальной величины противоречит цели продажи имущества по максимальной цене.

Под рыночной стоимостью согласно ст. 3 Закона об оценочной деятельности следует понимать наиболее вероятную цену, по которой данный объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на величине цены сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства.

Учитывая ограниченный срок проведения конкурсного производства (пункт 2 статьи 124 Закона о банкротстве) и состав конкурсной массы (статья 131 Закона о банкротстве), подлежащей реализации, суд приходит к выводу об утверждении начальной продажной цены и Порядка и условий продажи имущества Должника в порядке, сроки и на условиях, предложенных ООО «Параллакс Центр», изменив п. 14.3 и 14.4 в редакции конкурсного управляющего ФИО2, как соответствующих статьям 110, 111 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Таким образом, суд посчитал необходимым утвердить порядок реализации имущества, предложенный ООО «Параллакс Центр», изменив п. 14.3 и 14.4 в редакции конкурсного управляющего ФИО2

Апелляционный суд отклоняет доводы жалобы, поскольку утвержденный порядок продажи имущества должника направлен на получение максимальной цены от его реализации.

Закон о банкротстве предполагает возможность проведения аукциона как путем закрытой формы представления ценовых предложений, так и путем открытой формы ценовых предложений. При этом обе формы ценовых предложений предусматривают проведение аукциона на повышение. Следовательно, обе формы подачи ценовых предложений предусматривают получение максимально возможной выручки по итогам торгов, поскольку и в том, и в другом случае, аукцион проводится на повышение.

На основании п. 8 ст. 110 Закона о банкротстве в качестве организатора торгов выступает конкурсный управляющий или привлекаемая для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет предприятия должника. Указанная организация не должна являться заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, конкурсного управляющего.

Следовательно, в качестве единственного критерия, влияющего на выбор организатора торгов, является отсутствие его заинтересованности в отношении должника, кредиторов, конкурсного управляющего. Возможность у конкурсного управляющего права выступать организатором торгов по продаже имущества должника, а также отсутствие в Законе о банкротстве нормы о том, что продажей имущества должника должна заниматься аккредитованная организация, дает возможность залоговому кредитору выбирать организатора торгов.

Кроме того, согласно условиям Положения о торгах, стоимость услуг организатора составляет 30 000 рублей, что является незначительным относительно денежных средств, которые поступят в конкурсную массу от реализации имущества рыночная стоимость которого, согласно отчету независимого оценщика, составляет 1 435 259 145 рублей.

ООО «Параллакс-Центр» вправе определять порядок продажи имуществадолжника.

Как указано выше, требование ООО «Параллакс-Центр» включено в реестр требований кредиторов ООО «Афганец», как обеспеченное залогом имущества должника по Договору об ипотеке от 05.04.2007 г. №2.1.16.4.-07/12-1Е.

В соответствии с п. 6 ст. 18.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном ст. 138 данного Федерального закона.

Согласно п. 4 ст. 138 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов, порядок и условия обеспечения сохранности предмета залога определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

Из вышеизложенного следует, что ООО «Параллакс-Центр», как залоговый кредитор, вправе самостоятельно определять порядок продажи имущества ООО «Афганец» вне зависимости от позиции иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, по данному вопросу.

Таким образом, поскольку ООО «Параллакс-Центр» является залоговым кредитором должника, что подтверждается вступившим в законную силу судебным актом, то в силу п. 4 ст. 138 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» он вправе самостоятельно определять порядок продажи имущества должника.

Таким образом, суд первой инстанции правильно определил юридически значимые обстоятельства, дал правовую оценку установленным обстоятельствам и вынес законное и обоснованное определение. Выводы суда первой инстанции соответствуют обстоятельствам дела. Нарушений норм процессуального права, влекущих отмену определения, судом первой инстанции допущено не было.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции и не содержат указаний на новые имеющие значение для дела обстоятельства, не исследованные судом первой инстанции, в связи с чем оснований для отмены определения суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции считает, что Арбитражным судом г. Москвы выяснены все обстоятельства дела, правильно оценены доводы сторон и вынесено законное и обоснованное определение, в связи с чем, жалоба не подлежит  удовлетворению.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 03 октября 2018 года по делу №А40-247717/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АО КБ "РосинтерБанк" в лице ГК «АСВ» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:А.Н. Григорьев

Судьи:С.А. Назарова

И.М. Клеандров